Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

В декабре вам может прийти сразу два требования из налоговой

Подписка
Срочно заберите все!
№23

Как повысить свою юридическую грамотность

14 мая 2007 9207 просмотров

Лектор: Лапин Дмитрий Викторович, адвокат Адвокатской палаты Московской области

- Я за то, чтобы бухгалтер принимал участие в подготовке договоров и сделок, - начал свое выступление Дмитрий Викторович. - Ведь в большинстве случаев оформлением договоров занимаются люди, далекие от учета. А результат этих соглашений приходится разгребать бухгалтерии. Поскольку налоговые последствия каждой сделки напрямую зависят от того, насколько правильно составлен договор. А для того, чтобы к вашему мнению, дорогие бухгалтеры, прислушивались, а еще лучше - постоянно советовались, окружающих нужно убедить в своей юридической грамотности. Предлагаю поработать над этим вместе...

Оформление. Письменной форме договора - зеленый свет

Договор может быть заключен устно, в простой письменной форме или в нотариально заверенной форме. Это установлено статьей 158 Гражданского кодекса РФ. Достаточно распространенным является мнение, что все сделки между юридическими лицами должны оформляться письменно, поскольку это прописано в подпункте 1 пункта 1 статьи 161 Гражданского кодекса РФ. И если это требование не соблюдается, то договор можно признать недействительным на основании пункта 2 статьи 162 Гражданского кодекса РФ.

Отмечу, что данный вывод неверен. И дебаты по этому вопросу возникают лишь из-за того, что не всем удается разобраться в формулировках гражданского законодательства. Поясню. Пункт 1 статьи 161 Гражданского кодекса РФ действительно говорит о том, что сделки между фирмами должны заключаться в письменной форме. А конкретизировано это требование в пункте 2 этой же статьи. Там уточнено, что письменно оформлять сделку необходимо, только если это установлено законом или соглашением сторон. Получается, что фирма обязана заключить договор письменно, только если на это непосредственно указано в Гражданском кодексе РФ либо такая договоренность достигнута с партнером. В частности, письменная форма установлена законом для договоров продажи недвижимости, дарения, аренды, проката, займа и др. А сделку купли-продажи вполне можно совершить и устно, если стороны это устраивает.

Однако на практике устно заключаются лишь небольшие разовые сделки. Если же вы предполагаете долгосрочные отношения с контрагентом, то договор в любом случае лучше оформить на бумаге. Это поможет не только конкретизировать права и обязанности сторон, но и избежать «узких» мест, по которым существует вероятность спора с партнерами.

Тем более что, как ни странно, казусы возникают как раз тогда, когда партнеры сотрудничают и знают друг друга давно. Вот пример из моей практики. Одна организация длительное время продавала товары оптовому покупателю. На поставку каждой партии оформлялся отдельный договор. Но однажды этого не сделали, поскольку покупатель сообщил о том, что ему очень срочно нужно купить крупную партию товаров. Их отгрузили, поскольку контрагент проверенный, об оплате договорились на словах, а договор решили оформить задним числом. В итоге оплата так и не пришла. И получить ее не удалось даже через суд. Поскольку точная сумма сделки не была нигде зафиксирована. Поэтому я считаю, что лучше лишний раз перестраховаться и оформить сделку письменно. Даже в тех случаях, когда может казаться, что это не обязательно.

Кстати, не стоит забывать и о нотариально заверенных соглашениях. Если договор нужно заключить устно и заверить у нотариуса - об этом обязательно будет сказано в соответствующей главе Гражданского кодекса РФ.

Существенные условия. Что пропустить нельзя

Теперь поговорим о содержании договора. Гражданский кодекс РФ к каждому виду сделок предъявляет ряд определенных требований. И договор считается заключенным, только если в нем указаны все существенные условия для данного вида сделки (Пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ).

Абсолютно для всех договоров существенными являются:
- предмет договора;
- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые;
- условия, на которых настаивает одна из сторон.

Таким образом, составляя договор, прежде всего нужно выяснить, какие требования существенности предъявляет Гражданский кодекс РФ к данному виду сделок. Например, в договоре поставки обязательно должно быть указано название товара и его количество, в договоре аренды - размер арендной платы, в договоре займа - сумма заемных средств и др.

Кроме существенных условий договора есть еще так называемые важные условия. Без них договор может быть действительным, но будет нечетким и неконкретным, что чревато проблемами при его выполнении. Например, для договора комиссии важным условием является дата, когда посредник должен представить отчет. Для договора поставки - цена продукции и сроки ее оплаты. Далее я предлагаю поговорить об условиях, которые являются существенными для большинства договоров. Это предмет договора и цена.

Предмет договора. Итак, предмет договора - это то, по поводу чего заключается сделка. В договоре поставки, например, предметом являются товары, которые реализуются продавцом и приобретаются покупателем. Однако просто написать в договоре «товары» нельзя. В этом случае договор будет считаться незаключенным. Ведь товаров много, а какие именно участвуют в данной сделке, определить из такой формулировки невозможно.

Поэтому необходимо идентифицировать предмет. То есть пояснить, какие именно товары продаются и в каком количестве.

Если договор поставки заключается на единичную продажу, то все условия о товаре можно сразу прописать в документе. Однако на практике договор поставки подписывают, как правило, если поставщик и покупатель предполагают долгосрочные отношения. То есть не всегда заранее известно, какие именно товары впоследствии станут предметом сделки. Заново же оформлять договор на каждую конкретную партию товара неудобно.

Выход здесь такой: заключить так называемый рамочный договор поставки - прописать в нем основные условия по доставке, приему-передаче товара, порядок его оплаты и др. А условие о самом товаре оформлять отдельными спецификациями или заказами, являющимися приложением к данному договору.

Приведу вам реальный пример. Две фирмы заключили договор купли-продажи торгового оборудования. А вот какое именно оборудование должно было быть поставлено, в договоре не прописали. В итоге оказалось, что фирма-продавец привезла не то, о чем договаривались. Естественно, покупатель при таких обстоятельствах отказался от оплаты покупки, ссылаясь на то, что обязательства по договору исполнены продавцом ненадлежащим образом. Однако убедить в этом судей ему не удалось. В итоге дело было проиграно.

Цена. Напомню, что в соответствии с гражданским законодательством договоры бывают двух видов - возмездные и безвозмездные. Об этом четко сказано в статье 423 Гражданского кодекса РФ. Возмездные - те, по которым одна сторона предоставляет что-либо другой стороне за плату. Соответственно, безвозмездные никакой платы или каких-либо встречных обязательств не подразумевают. Так вот если фирма заключает возмездный договор, например купли-продажи, оказания услуг или аренды, то существенным условием для таких договоров является цена.

Если она в договоре не указана, то такие договоры, по мнению судей, не являются заключенными. В качестве примера приведу постановление ФАС Московского округа от 3 июня 2003 г. № КГ-А40/3634-03. В рамках данного разбирательства рассматривался договор возмездного оказания услуг. При заключении данного договора стороны не указали стоимость сделки, да и сами услуги не были конкретизированы. На основании этого суд признал договор незаключенным.

Важные условия. И что пропускать нецелесообразно

Кроме существенных условий, договор обычно содержит важные условия. Как таковые они обязательными не являются и их отсутствие не влечет недействительность договора. Однако цель этих условий - конкретизировать условия сделки. С их помощью вы можете обезопасить себя от возможных неприятностей. К примеру, две фирмы заключили договор комиссии. И комиссионер должен представить комитенту отчет о выполненном поручении (Статья 999 Гражданского кодекса РФ). Это условие предусмотрено законодательством, следовательно, является существенным.

А вот по какой форме и в какой срок посредник должен представлять такой отчет, в Гражданском кодексе РФ не сказано. Поэтому данный пункт остается на усмотрение сторон. Обозначив сроки представления отчета в договоре, вы создаете дополнительные обязательства у комиссионера. Это условие будет являться важным. И подлежит обязательному исполнению сторонами, поскольку установлено договором. Однако, если бы условия не было, договор все равно считался бы заключенным. Но вот порядок его исполнения был бы урегулирован в меньшей степени.

Или вот другой пример. Результаты выполненных работ по договорам подряда могут оформляться актом. Однако законодательство не обязывает их составлять. Если мы обратимся к пункту 2 статьи 720 Гражданского кодекса РФ, то увидим, что акт может удостоверять приемку работ, но о том, что он обязательно должен быть, там не говорится.

Лично я считаю, что обязанность и сроки выписки акта нужно прописывать в договоре. Это особенно необходимо заказчикам. Ведь если работы выполнены ненадлежащим образом, то акты просто-напросто не подписываются либо в них делаются записи о выявленных недостатках. Таким образом, можно огородить себя от оплаты некачественных услуг.

Быстрый тест

29. Являются ли существенными условиями договора требования, на которых настаивает другая сторона?

30. Должны ли все сделки между юридическими лицами оформляться в письменном виде?

31. Срок представления отчета комиссионером является каким условием договора - существенным или важным?

Вопросы после лекции

Вопросы записала редактор журнала Карине Каприелова

- Мы заключили договор с одной фирмой, которая недавно изменила организационно-правовую форму. Раньше была ООО, а стала ОАО. Новой печати у них пока нет, поэтому в договоре стоит старая печать, где они указаны как ООО. Является такой договор действительным?

- Да, является. Скажу больше, печать в договоре вообще не обязательна. Так что если ее нет, то договор не будет считаться недействительным. Дело в том, что российское законодательство не требует в договорах такого реквизита, как печать. Кроме того, такого же мнения придерживаются и судьи. В качестве доказательства могу привести постановление ФАС УО от 30 ноября 1998 г. № Ф09-1032/98-ГК.

- Мы заключили договор. Контрагент хочет оштрафовать нас за несвоевременную оплату, договор это сделать позволяет. Однако мы с этим не согласны. Дело в том, что в договоре были указаны ошибочные банковские реквизиты контрагента, из-за этого мы перечислили деньги не туда... Однако партнер нас и слушать не желает. Как нам поступить?

- Ну, во-первых, никто вас в такой ситуации оштрафовать не сможет. То, что в договоре были указаны ошибочные реквизиты, это не ваша вина. Никакой ответственности с вашей стороны не возникает. Ведь насколько я понял, сами деньги вы перечислили вовремя. Во-вторых, вам нечего бояться, даже если дело дойдет до суда. Ведь у вас есть доказательство того, что вы предприняли все попытки для того, чтобы исполнить обязательство по своевременной оплате. Все, что вам нужно будет сделать - это представить в суд платежки, где указаны реквизиты из договора.

- Насколько мне известно, далеко не каждый представитель фирмы имеет полномочия подписывать заключаемые договоры. Скажите, а как при заключении договора уточнить, кто вправе подписывать договоры со стороны организации-партнера?

- Совершенно верно. В большинстве случаев такими полномочиями обладает директор, но не всегда. Но чтобы уточнить этот момент, я рекомендую изучить выписку данной организации из ЕГРЮЛ. Сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными. Об этом сказано в статье 6 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ. Так вот данная выписка содержит информацию о лицах, которые имеют право подписывать договоры. Все остальные таким правом не обладают, только если у них нет на то специальной доверенности. Тогда реквизиты доверенности должны быть указаны непосредственно в договоре как основание, по которому действует лицо контрагента. И рекомендую вам ознакомиться с самой доверенностью и получить ее копию.

- Дмитрий Викторович, у меня такой вопрос. Наш руководитель собирается уехать в командировку, и поэтому он не сможет присутствовать при заключении важного договора. Скажите, кто может поставить подпись в договоре вместо него? Не хотелось бы переносить сделку.

- Переносить ничего не придется. Вашему руководителю присутствовать при заключении договора совсем не обязательно. Как я уже сказал, подписать договор может любое лицо при условии, что у него есть доверенность на совершение юридических действий в интересах вашей фирмы. Об этом сказано в статье 185 Гражданского кодекса РФ. Доверенность должна быть заверена печатью и подписью руководителя. Так что, я думаю, вам стоит поторопиться с ее подготовкой, пока ваш руководитель не уехал.

- А приказом назначить представителя можно?

- Нет, так делать нельзя. Приказ распространяется только на действия внутри организации. А совершение каких-либо юридических действий в интересах фирмы осуществляется только на основании доверенности.

- А у меня такой вопрос. Мы хотим заключить с несколькими сотрудниками договор, по которому они должны будут организовать в нашей организации архив. Какой договор нам лучше заключить - возмездного оказания услуг или подряда?

- Вы должны заключить договор подряда. Для того чтобы вы знали, какой из договоров лучше заключать в той или иной ситуации, я поясню вам, в чем, собственно, разница между подрядом и оказанием услуг. По договору подряда одна сторона должна по заданию другой стороны выполнить определенную работу и сдать ее результаты заказчику. Последний в свою очередь эту работу должен оплатить. Причем эти результаты имеют материальное выражение в виде созданных вещей, имущества и т. д. А вот по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязан совершить какие-либо действия, результат которых не имеет овеществленного выражения и не может быть гарантирован заказчику. Причем считается, что услуга потребляется в момент ее оказания. Правда, об этом сказано не в Гражданском кодекса РФ, а в пункте 5 статьи 38 Налогового кодекса РФ. Взять, к примеру, юридический консалтинг. Есть ли здесь какой-то результат, который можно видеть, трогать и т. д.? Конечно, нет. Эту услугу вы получили в момент беседы с консультантом.

В вашем случае обязательства физических лиц будут исполнены после того, как будет создан архив, который будет являться материальным результатом выполненной работы. Значит, данная деятельность является подрядной.

O семинаре

Место проведения: г. Москва
Тема: «Правовой минимум для бухгалтера»
Длительность: 7 часов
Стоимость: 7316 рублей
Количество участников: 20 человек
Компания-организатор: консалтинговая группа «РУНА»,

тел. (495) 231-78-88, www.runa.ru

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться




Вопросы и ответы по теме



  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка