Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Семь бухгалтерских желаний, которые сбылись в 2016 году

Подписка
Срочно заберите все!
№24

Вопросы, в которых нужно разобраться, прежде чем подавать апелляционную жалобу в УФНС

21 июля 2010 23 просмотра

, руководитель отдела специальных проектов журнал «Главбух»

Многие компании уже успели проверить на себе досудебный порядок обжалования решений ИФНС. И все же эта процедура стала обязательной не так давно, поэтому вопросов, связанных с ней, с каждым днем только прибавляется. В этой статье совместно с московскими юристами и судьями мы разберем наиболее спорные ситуации, с которыми сталкиваются компании в досудебных спорах.

Раньше компания, не согласная с санкциями и доначислениями по результатам налоговой проверки, могла сразу обратиться в суд. Так было до 1 января 2009 года. Теперь, после того как решение налоговиков получено на руки, его нужно обжаловать в вышестоящую инстанцию — в УФНС. Только после того, как процедура, установленная в статье 101.2 Налогового кодекса РФ, будет пройдена, компания может обращаться в суд.

В каких случаях нужно писать апелляционную жалобу

По результатам налоговой проверки инспекторы доначислили налоги и штрафы. Ваша компания с этим не согласна. Суд не станет рассматривать претензию до тех пор, пока вы не обжалуете решение инспекторов в вышестоящее управление. Такой порядок установлен в пункте 5 статьи 101.2 Налогового кодекса РФ. Но речь там идет исключительно о двух документах:

— решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

— решение об отказе в привлечении к ответственности.

Обе бумаги оформляются по результатам налоговой проверки. Вроде бы все ясно и четко прописано. Несмотря на это, есть два противоположных мнения по данному вопросу.

Вариант 1. Апелляционную жалобу нужно писать только на решения, вынесенные по итогам проверок. В статье 101.2 Налогового кодекса говорится только о решениях, которые вынесены на основании акта налоговой проверки. Это значит, что все остальные документы, издаваемые инспекторами, можно оспаривать сразу в суде. Сюда относятся все прочие решения (перечислены в статье 101.4 Налогового кодекса РФ), требования об уплате налогов, пеней и штрафов, решения об отказе в зачете или возврате налогов, решения об аресте имущества или счетов компании и многие другие.

Допустим, компания не сообщила в инспекцию о новом расчетном счете, и налоговики наложили на нее штраф в размере 5000 руб. по статье 118 Налогового кодекса РФ. Здесь можно сразу писать заявление в арбитраж.

Данную позицию поддерживает большая часть судов (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 декабря 2009 г. № А56-59009/2009).

Андрей ГРЕЧИШКИН, председатель 11-го судебного состава Арбитражного суда г. Москвы:

— В пункте 5 статьи 101.2 Налогового кодекса РФ сказано, что решение о привлечении к ответственности (или об отказе) может быть обжаловано в судебном порядке только после апелляционного рассмотрения в вышестоящем налоговом органе. Указанные решения принимаются по результатам камеральных и встречных налоговых проверок. Тем самым в законе установлено, что административный порядок обжалования должен обязательно предшествовать судебному только в отношении указанных актов налогового органа. В отношении иных актов такой порядок не установлен. Следовательно, требования об уплате налогов, пеней, штрафов, решения об отказе в зачете или возмещении (возврате) налогов, решения о наложении ареста на имущество налогоплательщика или о приостановлении операций по счетам можно сразу же обжаловать в суд.

Вариант 2. В досудебном порядке нужно обжаловать любые решения налоговиков. Даже если решение вынесено не по результатам камеральной или выездной проверки, на него нужно писать апелляционную жалобу. Например, вы отказались представить инспектору документы по вашему контрагенту. В такой ситуации налоговики могут вынести решение о привлечении к ответственности и оштрафовать вас по статье 129.1 Налогового кодекса РФ.

Некоторые судьи отказываются принять жалобу без предварительного разбирательства в УФНС (см., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21 декабря 2009 г. по делу № А43-11871/2009-45-281). По их мнению, в статье 101.2 Налогового кодекса РФ речь идет обо всех решениях налоговиков.

Решение. Мы считаем, что верен первый вариант. Ведь все решения, не связанные с налоговыми проверками, инспекторы выносят в порядке, установленном статьей 101.4 Налогового кодекса РФ. А эта норма не дает времени на апелляционное обжалование — все решения вступают в силу незамедлительно.

Дина СВЕРЧКОВА, юрист юридической компании «Налоговик»:

— Я согласна с тем, что все ненормативные акты налоговиков, кроме решений по результатам проверок, можно обжаловать сразу в суд. Это в общем случае. Если же речь заходит о возмещении НДС, то здесь важно не запутаться в документах, которые выдают налоговики. По результатам камеральной проверки инспектор обычно принимает два решения. Первое — о возмещении НДС (частичном возмещении или отказе), второе — о привлечении к ответственности (об отказе от привлечения к ответственности).

Вот этот второй документ как раз и нуждается в обязательном досудебном обжаловании. Поэтому если компания не согласится только с решением о возмещении НДС (отказе от возмещения), то его можно сразу оспорить в суде. В случае когда инспектор по итогам проверки НДС начислит еще и санкции, писать апелляционную жалобу придется на оба документа. Налоговики считают их неразрывно связанными.

Будет ли УФНС рассматривать апелляционную жалобу без участия компании

Компания подала апелляционную жалобу в Управление ФНС и, естественно, хочет присутствовать при ее рассмотрении. Налоговый кодекс РФ не разъясняет, как действовать инспекторам в подобной ситуации. Поэтому на практике сложилось два противоположных подхода.

Вариант 1. Инспекторы не обязаны приглашать компанию для рассмотрения ее жалобы. Пользуясь пробелом в законодательстве, налоговики рассматривают жалобы компаний заочно. Тем более в этом их поддерживает Минфин России (письмо от 24 июня 2009 г. № 03-02-07/1-323). Поступая таким образом, они оставляют налогоплательщикам только одну возможность изложить свои доводы — написать их на бумаге и сдать в канцелярию.

Вариант 2. Инспекция обязана известить компанию о месте и времени рассмотрения жалобы. Налоговый кодекс РФ никак не освещает вопрос о том, должны ли инспекторы приглашать налогоплательщика на рассмотрение апелляционной жалобы. Поэтому инспекторы должны учитывать положения пункта 7 статьи 3 Налогового кодекса РФ: все неустранимые сомнения толкуются в пользу налогоплательщика. Именно так сказал Высший арбитражный суд РФ в определении от 24 июня 2009 г. № 6140/09. Судьи согласились с тем, что в Налоговом кодексе РФ есть пробел, который нужно толковать в пользу компаний.

Кроме того, статья 45 Конституции РФ дает возможность каждому защищать свои права всеми незапрещенными способами, в том числе и лично. Помимо этого участвовать в рассмотрении жалобы позволяет пункт 7 статьи 21 Налогового кодекса РФ. В нем сказано, что компания имеет право представлять инспекторам пояснения по исчислению налогов и по актам налоговых проверок. Поэтому если компания заявляет о своем желании принять участие в разбирательстве, то УФНС не вправе ей отказать.

Решение.

До тех пор, пока в законодательство не будет внесена ясность, единственный выход — писать ходатайство. В нем нужно заявить о своем желании прислать представителя в УФНС. Если инспекторы проигнорируют инициативу компании, у вас будет еще один аргумент, чтобы оспорить их решение.

Анжела ИЛИШЕВА, директор юридического департамента Группы «Финансы»:

— Чиновники считают, что у них нет такой обязанности — приглашать компанию для рассмотрения жалобы. Следовательно, вопрос этот оставлен на усмотрение конкретного инспектора. Однако некоторые судьи с этим не соглашаются. Они считают, что закон можно применить по аналогии и признают решения, вынесенные без участия компании, незаконными. Раз статья 101 Налогового кодекса РФ обязывает инспекторов приглашать налогоплательщиков для рассмотрения результатов налоговой проверки, то здесь нужно поступать точно так же. Конечно, оптимальный вариант — написать ходатайство о своем участии. Если дело дойдет до суда, то у компании будет весомый аргумент. Вряд ли суды примут решение, противоречащее позиции ВАС.

Можно ли оспорить в суде решение целиком, если в инспекции оно обжаловано лишь частично

Ситуация. Допустим, налоговая инспекция проверила компанию и доначислила сразу несколько налогов: НДС, налог на прибыль и земельный налог. Сначала компания не согласилась только с доначислениями в части НДС и написала апелляционную жалобу в УФНС. В управлении встали на сторону инспекции, поэтому решение вступило в силу. Компании ничего не оставалось, как обратиться в суд.

Параллельно с этим бухгалтер компании выяснил, что доначисления по налогу на прибыль и земельному налогу тоже неверные. Но срок, отведенный на апелляцию в УФНС, уже истек. Как же быть в такой ситуации? Здесь возможно два варианта.

Вариант 1. Обжаловать в суде решение налоговой инспекции целиком. Формально требование об обязательном досудебном обжаловании выполнено. Доказать в суде, что требования статьи 101.2 Налогового кодекса РФ исполнены, можно, предоставив копию решения УФНС, вынесенного по результатам рассмотрения жалобы. Такое мнение поддерживают в Московском арбитражном суде, но практики в столице пока нет.

Андрей ГРЕЧИШКИН, председатель 11-го судебного состава Арбитражного суда г. Москвы:

— Обжалование в административном порядке следует рассматривать как необходимую процедуру, которую нельзя миновать. Но в законе не установлены строгие правила в отношении нее. Поэтому следует подходить к этому вопросу с формальной точки зрения. По нашему мнению, в известном смысле здесь важен сам процесс, а не результат. Поэтому нет препятствий для обращения в суд с обжалованием всего решения, несмотря на то, что в УФНС обжаловалась лишь его часть. Иной подход был бы чрезмерно строгим. Это бы неоправданно ограничивало права налогоплательщика без видимых на то причин.

Вариант 2. В суде можно обжаловать только ту часть решения налоговиков, которая уже была предметом разбирательства в УФНС. С

овсем недавно в арбитраже судьи разрешали похожую ситуацию. Компания обратилась в суд с заявлением, но получила отказ. Судьи решили, что порядок, установленный в статье 101.2 Налогового кодекса РФ, не соблюден. Прежде чем идти в арбитраж, нужно пройти обязательную досудебную инстанцию — УФНС. Если же в апелляционную жалобу включили только некоторые доначисления, то и в суде можно оспорить решение ровно в этой части (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 6 апреля 2010 г. № А27-12342/2009).

Решение.

Мы считаем, что логичен второй вариант. Ведь даже если решение налоговиков удастся оспорить на уровне первой инстанции — в г. Москве, это не гарантирует победы в последующих инстанциях. Точка зрения судей ФАС Московского округа и Президиума ВАС пока никому не известна. Поэтому прежде чем обращаться в суд, лучше проверьте, все ли доначисления инспекции вы обжаловали в УФНС.

Елена КАЛАШНИКОВА, юрист ООО «МДН-Консалт»:

— Я тоже соглашусь со вторым вариантом. Даже если решение вступило в силу, его можно оспорить в вышестоящем органе в течение года.

Здесь уже нужно будет писать не апелляционную, а обычную жалобу в порядке, установленном в статье 139 Налогового кодекса РФ.   Только после этого можно обращаться в суд. Конечно, если УФНС не удовлетворит требования компании. Именно так следует понимать норму, установленную в пункте 5 статьи 101.2 и пункте 1 статьи 138 Налогового кодекса РФ.

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Какие отчеты руководитель просит Вас сделать в Excel чаще всего?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Вас заинтересует

УНП 7 декабря 2016 09:00 График отпусков на 2017 год
Кдело 6 декабря 2016 12:00 Приказ о приеме на работу

Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка