Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Как узнать КБК по взносам и налогу на упрощенке

Подписка
Срочно заберите все!
№24

Соискателю направили предложение о работе

24 февраля 2015 517 просмотров

Сайт журнала «Трудовые споры»

Электронный журнал «Трудовые споры»

Материал предоставлен журналом «Трудовые споры» № 2, 2014

В практику взаимоотношений между соискателями и работодателями все прочнее входит использование такого документа, как job offer (дословный перевод с англ. «предложение работы»). В России его в основном применяют западные компании. Однако и отечественные работодатели все чаще используют job offer, чтобы придать переговорам о трудоустройстве более официальный статус. Но если на Западе job offer — это юридический документ, который предваряет оформление трудовых отношений, то в России он носит, скорее, формальный, информационный характер.

Зачем оформляются предложения о работе соискателю

Российские организации активно привлекают к трудовой деятельности иностранных граждан. Причем нередко компании сознательно идут на значительные расходы в процессе отбора претендентов на вакантные должности. В частности, на собственные средства организуют их обучение, оплачивая проживание в этот период, берут на себя затраты, связанные с получением ими разрешений на работу, и др.

Часто иностранные специалисты настаивают на направлении им job offer. Это может быть вызвано следующими причинами. Во-первых, они хотят иметь письменное подтверждение трудоустройства, поскольку едут в другую страну. Во-вторых, во многих странах job offer является отправным документом для получения иных бумаг, необходимых для осуществления трудовой деятельности на территории другой страны. Поэтому иностранцы по аналогии запрашивают такой документ у российских работодателей.

Тем не менее в нашей стране наличие такого документа еще не гарантирует заключение трудового договора с иностранцем. Согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, который заключается при приеме на работу.

Правовое положение иностранных граждан в России, порядок их взаимоотношений с органами власти РФ, органами местного самоуправления, а также вопросы, связанные с пребыванием и (или) проживанием на территории России и осуществлением ими трудовой деятельности, регулирует Федеральный закон от 25.07.2002 № 115- ФЗ (далее – Закон № 115- ФЗ). Так, в соответствии с п.п. 2 и 4 ст. 13 этого закона работодателю нужно получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников, чтобы пригласить на работу иностранного гражданина. Указанный документ не требуется получать для приглашения на работу высококвалифицированных иностранных специалистов, безвизовых иностранцев и еще некоторых категорий иностранных граждан, перечисленных в п. 4.5 ст. 13 Закона № 115- ФЗ.

Иностранному гражданину, в свою очередь, нужно иметь разрешение на работу для трудоустройства в российскую организацию. Такой порядок не распространяется на иностранцев, постоянно и временно проживающих в России, иностранных журналистов, аккредитованных в России, и некоторых других иностранных граждан (п. 4. ст. 13 Закона № 115- ФЗ).

Однако даже при наличии упомянутых документов трудовые отношения между российским работодателем и иностранным гражданином возникают только на основании заключенного между ними трудового договора (абз. 13 п. 1 ст. 2, п. 2 ст. 13 Закона № 115- ФЗ). С предложением о работе, даже письменным, российское законодательство никакие правовые последствия не связывает. Поэтому даже при наличии предложения о работе соискателю обязать компанию трудоустроить иностранного гражданина вряд ли возможно. Это подтверждает и суд (апелляционное определение Московского городского суда от 04.09.2013 по делу № 11-24601).

Обязательно ли нанимать соискателя после предложения о работе

Job offer — это информационный документ, с которым соискателя обычно знакомят во время или после успешного собеседования либо тестирования. Но в любом случае это происходит до заключения трудового договора. Соответственно, пока он не заключен, у сторон не возникает взаимных обязательств. Несмотря на то, что этот документ не обладает юридической силой, он имеет силу доказательственную, особенно, если содержит все обязательные условия трудового договора и подписан кандидатом и представителем работодателя. Опираясь на предложение о работе, соискатель может настаивать на том, что компания обещала взять его на работу на заранее согласованных условиях, но не выполнила свои обязательства. В подобной ситуации работодателю придется запастись серьезными аргументами и доказать (каждое условие или их совокупность), что:

— даже подписанный обеими сторонами job offer не может подменить трудовой договор;
— направление job offer кандидату однозначно не свидетельствует о намерении заключить с ним трудовой договор;
— отзыв предложения о работе не равнозначен отказу соискателю в приеме на работу.

Такое обоснование в случае спора повысит шансы работодателя на успех.

Заменяет ли предложение о работе трудовой договор

Законодательно установленных требований к форме, содержанию и подписанию job offer нет. Организации, которые применяют такой документ, как правило, самостоятельно разрабатывают его форму. Поскольку его воспринимают как промежуточное звено между устным предложением работы и заключением с соискателем трудового договора, в предложении о работе отражают лишь основные моменты трудовой деятельности по предлагаемой должности.

Как правило, юридическую экспертизу такой документ не проходит, его составляют и вручают кандидату работники кадровых служб. И подписывает job offer зачастую не руководитель организации или иное должностное лицо, уполномоченное на прием или увольнение работников, а работник отдела кадров, который проводит собеседование с кандидатом. В такой ситуации доказать, что документ подписан не работодателем, а неуполномоченным лицом, и, значит, не имеет юридической силы, не сложно. Достаточно представить должностную инструкцию кадровика с закрепленной в ней обязанностью составлять предложения о работе соискателям, но без возможности заключать трудовые договоры.

Если же в предложении о работе действительно стоит подпись руководителя, имеющего право подписывать трудовые договоры, то лучше акцентировать внимание на других аргументах, которые позволят доказать неправомерность требований соискателя. В частности, целесообразно обратить внимание суда на то, что документ не может быть признан аналогом трудового договора, поскольку не содержит все обязательные условия, указанные в ст. 57 ТК РФ. И это действительно может явиться весомым аргументом, поскольку все необходимые условия и сведения указать в job offer проблематично. Некоторые из них (например, паспортные данные работника) могут стать известны только при заключении трудового договора (ст. 65 ТК РФ). В рассматриваемом же случае трудовой договор отсутствует.

Как составить предложение о работе, чтобы можно было передумать

Компания вправе разработать форму job offer самостоятельно. Однако то, как составлен документ, может повлиять на исход дела в случае, если недовольный соискатель, получивший предложение о работе, по каким-то причинам обратится в суд. Ведь суд может поддержать его, а не работодателя, признав job offer трудовым договором и обязав компанию принять кандидата на работу. Например, если:
— job offer составлен и направлен кандидату в виде двух подписанных работодателем экземпляров;
— в job offer содержатся все обязательные сведения и условия трудового договора;
— job offer подписан сотрудником, который имеет право принимать и увольнять работников.

Во избежание неблагоприятных для себя последствий, организации нужно подходить к составлению и оформлению job offer осмотрительно, с учетом названных рисков.

Как отозвать предложение о работе 

Отзыв предложения о работе соискателю можно обосновать деловыми качествами соискателя.

Цель любого работодателя – эффективная экономическая деятельность. Для этого он вправе самостоятельно, под свою ответственность, принимать необходимые кадровые решения, в том числе заключать трудовой договор с конкретным лицом, заполнять вакантные должности по мере их возникновения либо не делать этого. Подобное мнение высказано в абз. 2 п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2.

Вместе с тем нужно помнить, что необоснованный отказ в заключении трудового договора запрещен (ч. 1 ст. 64 ТК РФ). Запрещено также прямое или косвенное ограничение прав или установление каких-либо преимуществ в зависимости от обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника (ч. 2 ст. 64 ТК РФ).

Согласно абз. 6 п. 10 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17.03.2004 № 2 деловыми качествами признаются:
а) профессионально-квалификационные качества (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации);

б) личностные качества работника (например, состояние здоровья, опыт работы по определенной специальности, в определенной отрасли и др.).

Поэтому, если соискатель в суде будет настаивать на том, что работодатель, отозвав job offer, неправомерно отказал ему в приеме на работу, работодателю придется доказать, что его действия в отношении соискателя не носили дискриминационный характер. Напротив, это могло быть обусловлено следующими причинами:

Для суда никакие доказательства не имеют заранее установленной силы (ст. 67 ГПК РФ). Он будет исследовать job offer наряду с другими представленными документами. Поэтому работодателю не нужно игнорировать просьбу соискателя о предоставлении письменных объяснений причины отзыва job offer, так как суд может расценить это как нарушение работодателем обязанности, предусмотренной ч. 5 ст. 64 ТК РФ, и вынести решение не в его пользу.

Если же работодатель докажет, что отзыв предложения работы был вызван несовершенными деловыми качествами соискателя или иными причинами, не носящими дискриминационный характер, суд признает жалобу соискателя неправомерной. В случае отказа соискателя от предложения работы, работодатель не вправе обжаловать его действия в суде.

Как оформить трудоустройство приглашенного сотрудника

Соискатель, получив на руки job offer, воспринимает его как официальное предложение о приеме на работу, забывая при этом, что трудовое законодательство РФ четко регулирует порядок приема на работу (ст. ст. 65 – 68 ТК РФ) и связывает возникновение трудовых отношений с трудовым договором (ст.ст. 16, 56 ТК РФ).

При поступлении на работу кандидату нужно предъявить работодателю документы, перечисленные в ст. 65 ТК РФ:

  • паспорт или временное удостоверение личности. Форма удостоверения (№ 2П) утверждена приказом ФМС России от 30.11.2012 № 391;
  • трудовую книжку. Ее может не быть, если у сотрудника это первое место работы или он будет трудиться как совместитель или дистанционный работник (абз. 3 ч. 1 ст. 65, ч. 6 ст. 312.2 ТК РФ);
  • страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования;
  • документ об образовании (например, диплом) или о квалификации (в частности, водительское удостоверение), если будущая работа требует специальных знаний или подготовки.

После получения этих документов от соискателя с ним заключают трудовой договор. Затем на основании ст. 68 ТК РФ прием на работу оформляется приказом работодателя.

Job offer не имеет юридической силы и не может заменить ни один документ, которым сопровождается трудоустройство гражданина. Соответственно, направление соискателю предложения о работе не может однозначно свидетельствовать о намерении компании его трудоустроить. А раз так, то и отзыв работодателем job offer нельзя сопоставлять с отказом в заключении трудового договора. Аналогичную оценку обстоятельствам дела дал Московский городской суд в апелляционном определении от 14.10.2013 по делу № 11-31808.

Всегда ли совпадают условия трудового договора и предложения о работе

В предложении работы, как правило, фиксируют договоренности, которые соискатель и работодатель достигли в ходе собеседования. В нем отражают название должности и подразделения, краткий перечень должностных обязанностей и др. Однако к моменту его подписания может возникнуть ситуация, когда условия, о которых стороны договорились в ходе собеседования, изменились. Например, расширился перечень должностных обязанностей или ранее оговоренная сумма зарплаты уменьшилась.

Иногда такие изменения могут выявиться уже после подписания работником трудового договора. В таком случае лучше пояснить ему, что закон не обязывает переносить условия из job offer в трудовой договор. Окончательные договоренности сторон о предстоящей трудовой деятельности фиксируются только в договоре, а подпись работника на документе свидетельствует о его согласии трудиться в указанных условиях.

Исход спора в таком случае заранее предсказать сложно. Однако, опираясь на имеющуюся, пусть и не очень обширную, судебную практику, можно сделать следующие выводы. Если после подписания job offer заключается трудовой договор, условия которого отличаются от условий, содержащихся в job offer, суды отдают предпочтение трудовому договору. При этом условия, которые содержал job offer, но не включенные в трудовой договор, условиями трудового договора не признаются (определение Московского городского суда от 20.05.2011 по делу № 33-14936).

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться




Вопросы и ответы по теме



  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Зачем бухгалтеру ОКУН и новый Перечень бытовых услуг?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка