Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Юридические расходы: когда безопасно списывать

Подписка
Срочно заберите все!
№24

Как пользоваться судебными разъяснениями, чтобы отстоять свою правоту в налоговом споре

10 июля 2015 23 просмотра

Судебная практика

Прежде всего стоит посмотреть, какую позицию по этому вопросу занимает Верховный суд. До 6 августа 2014 года – Высший арбитражный суд РФ.

В августе 2014 года в Конституцию внесены поправки, согласно которым из системы судов исключен Высший арбитражный суд. При этом система арбитражных судов сохранилась (Закон РФ о поправке к Конституции РФ от 5 февраля 2014 г. № 2-ФКЗ, Федеральные конституционные законы от 5 февраля 2014 г. № 3-ФКЗ, от 5 февраля 2014 г. № 4-ФКЗ, от 12 марта 2014 г. № 5-ФКЗ, от 21 марта 2014 г. № 6-ФКЗ, от 4 июня 2014 г. № 8-ФКЗ, от 21 июля 2014 г. № 14-ФКЗ).

Чиновники ФНС России считают, что если в пользу компании уже сложилась определенная судебная практика по какому-либо вопросу, то инспекторы не должны спорить.

Под судебной практикой налоговики понимают прежде всего решения судей Высшего суда или ВАС РФ. Причем чиновники не раз говорили, что руководствоваться выводами судей высшего порядка не мешает даже тот факт, что есть официальные письма с противоположной позицией Минфина и ФНС России.

Однако судебные акты бывают разных видов. Разберем, как пользоваться судебными разъяснениями. На какие судебные решения вам можно смело опираться в работе и что не стоит брать для решающих аргументов.

Наиболее важные документы судей, с которыми не должны спорить налоговики.

Постановления Президиума ВС РФ (ВАС РФ) Прежде всего проверяйте, есть ли по вашему вопросу подходящие постановления Президиума ВС РФ (ВАС РФ). Именно эти документы содержат выработанную судьями позицию. Ими руководствуются нижестоящие судьи и ссылаются на них в своих решениях (ст. 170 АПК РФ, п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 30 июня 2011 г. № 52).

Решения ВС РФ (ВАС РФ. акие документы судьи принимают, когда к ним обращается компания с просьбой признать тот или иной нормативный акт или письмо незаконным. И, если судьи посчитают, что какое-либо письмо контролеров явно противоречит Налоговому кодексу РФ, вряд ли ревизоры будут против этого возражать. В то же время, если ведомственное письмо судьи признали правильным, спорить с позицией чиновников смысла нет.

Постановления Пленума ВС РФ (ВАС РФ). Это следующая группа документов, которые имеют важный статус. К ним относится, к примеру, постановление Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53, посвященное необоснованной налоговой выгоде. Его налоговики используют чуть ли ни при каждой проверке.

Информационные письма Президиума ВС РФ (ВАС РФ). Эти документы налоговики тоже учитывают. В качестве примера можно привести информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. № 98, в котором судьи рассмотрели различные вопросы по налогу на прибыль.

Виды судебных решений, которые послужат лишь дополнительным доводом

Определения ВС РФ (ВАС РФ). Определения ВАС РФ в качестве решающих доводов для своего инспектора использовать не советуем. Дело в том, что такие документы судьи выпускают в основном в двух случаях. Первый – когда решение ФАС передают в Президиум ВАС РФ для пересмотра. Тогда нужно дождаться постановления Президиума ВАС РФ, в котором будут окончательные выводы по делу. Второй – если судьи решили не пересматривать решение ФАС, а оставили его в силе. И в таком определении тоже нет сформированной позиции ВАС, которая была бы обязательна для всех судей.

Постановления окружных арбитражных судов (ФАС округов). Если по вашему вопросу нет документов высших судов или же есть только определения, а вы хотите найти аргументы в свою пользу, проверьте постановления Арбитражного суда вашего округа. Вы убедились, что судьи поддерживают налогоплательщиков? Тогда можно сформировать из этих постановлений подборку для налоговиков. Все эти документы вы приведете в возражениях или жалобе, если инспекторы доначислят налоги. Еще лучше, когда также дело обстоит в других регионах. Тогда покажите, что во всех округах судьи поддерживают компании. Конечно, это менее убедительный аргумент, чем позиция судей ВС или ВАС. Однако не исключено, что судебная практика в пользу компаний заставит налоговиков даже пересмотреть свои разъяснения (п. 5.4 регламента, утв. приказом ФНС России от 14 ноября 2012 г. № ММВ-7-3/845).

Если же судьи Верховного суда (ВАС РФ) поддерживают налоговых инспекторов, это тем более нужно учитывать при расчете налогов. Ведь выгодными для себя судебными решениями проверяющие непременно воспользуются.

Нередко налоговики заранее соглашаются с наиболее знаковыми выводами судей и объединяют их в обзоры. Такие письма ФНС России рассылает по инспекциям, чтобы те ориентировались на них в спорных ситуациях. Это означает, что компании тоже могут брать на вооружение эти сведения. Приведем наиболее важные из них.

Наиболее важные выводы судей о проверках, штрафах и доначислениях

Налоговики поддержали последние выводы судей по поводу спорных вопросов из части первой НК РФ. Речь идет о постановлении Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 57. В нем судьи рассмотрели споры, касающиеся взыскания недоимки, камеральных проверок и смягчающих обстоятельств.

Теперь выводы судей пересказаны в письме ФНС России от 22 августа 2014 г. № СА-4-7/16692. На самых распространенных ситуациях остановимся подробно.

Срок исковой давности считается с нового налогового периода. За неуплату или неполную уплату налога предусмотрен штраф – 20 процентов от суммы недоимки (п. 1 ст. 122 НК РФ). А за такое же нарушение, совершенное умышленно, штраф составит 40 процентов (п. 3 ст. 122 НК РФ).

Однако привлечь к ответственности компанию не смогут, если прошел срок давности – три года. Вопрос в том, с какого момента его отсчитывать. В пункте 1 статьи 113 Налогового кодекса сказано, что компания не может быть привлечена к ответственности, если со следующего дня после окончания налогового периода, в котором было нарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года.

В ФНС России пояснили, что компании исчисляют налог уже после окончания налогового периода. Значит, срок давности отсчитывается со следующего дня после окончания того налогового периода, в котором компания не перечислила или не полностью перечислила сумму налога. При этом не имеет значения, как долго длится налоговый период: квартал или целый год. Приведем пример.

Пример

ООО «Радуга» в результате ошибки занизило базу по налогу на прибыль за 2013 год. И соответственно, компания перечислила его в бюджет не полностью. Налоговый период в данном случае – 2013 год. А крайний срок для платежа – 28 марта 2014 года. Когда начинать отсчет: с 1 января 2014-го или с начала 2015 года?

Исходя из пояснений ФНС России, в данном случае срок давности для привлечения к ответственности отсчитывается с 1 января 2015 года и истекает через три года – 31 декабря 2017 года.

Кстати, штраф по статье 122 кодекса компании не грозит, если налог рассчитан правильно, но перечислен с опозданием. В данном случае возможны только пени. А если налог не был перечислен из-за искажения налоговой базы, то компанию могут привлечь к ответственности. Такой вывод тоже есть в письме ФНС России от 22 августа 2014 г. № СА-4-7/16692.

Инспекторы могут определить сумму налога расчетным путем. В некоторых случаях проверяющие вправе рассчитать сумму налогов компании расчетным методом. То есть на основе имеющейся у них информации или данных об иных аналогичных налогоплательщиках.

Причем понятно, что применение расчетного метода предполагает исчисление налогов не точно, а лишь с определенной степенью вероятности. И не подразумевает какой-либо математической достоверности. С этим согласны и судьи (постановление Президиума ВАС РФ от 22 июня 2010 г. № 5/10).

По общему правилу налоговики могут расчетным путем определять суммы налогов в одном из следующих случаев:

  • налогоплательщик отказал проверяющим в осмотре производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых для получения дохода (связанных с содержанием объектов налогообложения) либо более двух месяцев не представлял налоговому органу документы, необходимые для расчета налогов;
  • компания не вела учет доходов и расходов, объектов налогообложения или вела его с такими нарушениями, что исчислить налоги невозможно;
  • организация более двух месяцев не представляла инспекторам документы, необходимые для расчета налогов.

Об этом сказано в подпункте 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ. Представители ФНС России дополнили: расчетный метод может также применяться в случае признания подтверждающих документов ненадлежащими. Но только при условии, что операции действительно были.

Взыскать с компании больше, чем она должна в бюджет, не получится. После того как налоговики вынесли решение о взыскании недоимки, пеней и штрафов с банковских счетов компании, они оформляют инкассовые поручения. Направляют их в банк, в котором открыты счета организации (п. 2, 4 ст. 46 НК РФ). При этом инкассовые поручения могут быть выставлены на один или несколько банковских счетов.

В ФНС России подчеркивают: если поручения предъявляются одновременно к нескольким счетам, то общая сумма налога, указанная в этих поручениях, должна соответствовать размеру задолженности. Списывать большую сумму налоговики не вправе.

На практике бывают ситуации, когда инспекторы направляют поручения на одну и ту же сумму во все известные им банки, обслуживающие компанию. В результате одна и та же сумма списана несколько раз – с каждого счета. Такие меры считаются незаконными.

Смягчающие обстоятельства могут учитываться повторно. Компания вправе рассчитывать на уменьшение штрафа, если найдется хотя бы одно смягчающее обстоятельство (например, самостоятельное выявление ошибок). Причем на стадии досудебного урегулирования спора штраф должны снизить не меньше чем в два раза (п. 3 ст. 114 НК РФ). Это минимум. Значит, судьи могут уменьшить сумму штрафа больше чем вдвое (п. 16 постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 57).

Получается, что штраф снижают несколько раз за счет одних и тех же смягчающих обстоятельств. Раньше налоговики спорили с таким подходом. Сейчас инспекторы получили разнарядку от руководства: при определении санкций судьи вправе учесть любые смягчающие обстоятельства, в том числе и те, что уже использованы на стадии досудебного урегулирования. Таким образом, споров по этому поводу быть не должно.

При смене адреса налог вернет инспекция по новому месту учета. Компания перед тем как сменить адрес, подала в инспекцию документы на рассмотрение. Скажем, декларацию к возмещению НДС или заявление о возврате налога. Решение должна оформить инспекция по прежнему месту учета. Но исполнит его уже новая налоговая.

До сей поры единого мнения на счет того, какая инспекция вернет налог при смене адреса, не было. В Налоговом кодексе порядок действий для такой ситуации не прописан. В прошлом году Пленум ВАС РФ пришел к выводу, что исполнить решение должна новая инспекция (п. 6 постановления от 30 июля 2013 г. № 57). В этом году в ФНС России с таким подходом официально согласились.

Конечно, в большинстве судебных споров и ранее приходили к выводу, что при смене места учета возврат или зачет переплаты должна сделать инспекция по новому месту учета. Примеры – постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 10 октября 2011 г. по делу № А03-14027/2010, Северо-Кавказского округа от 23 марта 2011 г. по делу № А53-14121/2010. Однако теперь споры вовсе прекратятся.

Штраф за опоздание с отчетностью законен, если нет недоимки. Если недоимка за компанией не числится, то штраф по статье 119 Налогового кодекса РФ будет минимальным – 1000 руб. (п. 18 постановления № 57). При этом штраф по данной статье правомерен, даже если на момент подачи декларации у компании была недоимка, но компания чуть позже ее погасила.

Знаковые выводы судей о НДС

При возникновении спорных ситуаций, связанных с исчислением НДС, безопаснее ориентироваться на новую позицию судей, которой теперь будут придерживаться все налоговики. Впервые за весь период действия главы 21 Налогового кодекса РФ Пленум Высшего арбитражного суда РФ выпустил обширные разъяснения по вопросам начисления и уплаты НДС (постановление Пленума ВАС РФ от 30 мая 2014 г. № 33).

Приведем наиболее важные выводы. 

Новые разъяснения судей по НДС

При продаже товаров через посредника налог нужно начислять на дату, когда посредник отгрузил товар покупателю. А если покупатель перечисляет аванс за этот товар, то налог надо начислить еще и на дату, когда посредник получил предоплату от покупателя. Компания заключила договор с комиссионером или агентом на реализацию товаров, работ, услуг. В этом случае комиссионер отгружает товар и получает оплату от фактического покупателя. А начислять налог с реализации товара должен комитент. Но в Налоговом кодексе нет специальных правил, регламентирующих, на какую дату нужно рассчитывать налог, если компания реализует товары через посредников   Определять налог нужно в общем порядке – на дату отгрузки или поступления аванса. Для этого компании нужно обеспечить своевременное получение данных об отгрузке или оплате товаров (п. 16 постановления № 33). Например, в договоре закрепить условие о том, что посредник обязан предоставлять компании информацию о продажах в определенные сроки.

Платить налог по ставке 10 процентов можно при реализации товара, код которого определило Правительство РФ по Общероссийскому классификатору продукции или Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности. Для некоторых видов товаров установлена ставка 10 процентов. Рассчитывать налог по этой ставке можно, если товар соответствует коду, установленному Правительством РФ. Причем действуют два перечня с кодами товаров – по Общероссийскому классификатору продукции и по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности. Поэтому возникает путаница с тем, какой перечень использовать. Так, по мнению чиновников, при реализации импортных товаров нужно ориентироваться на перечень по товарной номенклатуре ВЭД (письмо Минфина России от 23 августа 2013 г. № 03-07-07/34690)        Для расчета НДС по пониженной ставке достаточно, чтобы товар соответствовал коду, определенному Правительством РФ со ссылкой на любой из двух источников – Общероссийский классификатор продукции или Товарную номенклатуру внешнеэкономической деятельности. Так как использовать ставку 10 процентов можно независимо от того, реализован товар в РФ или импортирован (п. 20 постановления № 33).

Выручку для целей освобождения от налога надо определять по данным бухучета, при этом доходы от необлагаемых сделок учитывать не нужно. Чтобы воспользоваться освобождением от НДС, размер выручки за три последовательных месяца не должен превышать 2 млн руб. Однако в Налоговом кодексе РФ не сказано, как определять выручку – по правилам бухгалтерского или налогового учета (п. 1 ст. 145 НК РФ). А также нужно ли учитывать доходы от необлагаемых операций           Размер выручки нужно определять на основании регистров бухучета (п. 3 постановления № 33). Причем включать в этот показатель поступления от необлагаемых налогом операций не нужно (п. 4 постановления № 33). Также не надо учитывать доходы от реализации подакцизных товаров.

Поставщик может получить из бюджета переплату при условии, что вернул лишнюю сумму НДС покупателю. Поставщик завысил налог, например, рассчитал по неверной ставке или начислил по необлагаемой сделке. Возникает вопрос, можно ли возвратить переплату налога из бюджета. Ведь НДС является косвенным налогом и по сути уплачивается за счет покупателя              Компания предъявляет налог покупателю. Поэтому получить переплату из бюджета можно, только если поставщик докажет, что возвратил эту сумму налога покупателю (п. 21 постановления № 33).

Инспекторы должны уплачивать проценты за несвоевременный возврат налога, начиная с 12-го дня после камеральной проверки. Бывает, что налоговики не возместили компании НДС, но судьи признали отказ инспекторов незаконным. Тогда не ясно, за какой период компания вправе потребовать проценты за задержку возврата налог. Инспекторы должны уплатить проценты по ставке рефинансирования, начиная с 12-го рабочего дня после того, как провели камеральную проверку декларации, в которой компания заявила возмещение налога (п. 29 постановления № 33).

В договоре нет условия о НДС. Как безопасно посчитать НДС. Если стороны не оговорили в контракте, включает ли цена товаров НДС, то при расчете налога нужно выделить сумму НДС из стоимости товаров расчетным методом. Поставщик не вправе взыскивать с покупателя НДС сверх цены договора (п. 17 постановления № 33).

Иногда компании по ошибке пишут в договоре цену товара без всякого упоминания о НДС. Как считать налог в такой ситуации – извлечь его из цены или, наоборот, начислить сверх нее, – в Налоговом кодексе РФ не сказано.

Раньше судьи считали верным второй вариант. И по этой причине разрешали поставщику требовать от покупателя, чтобы он дополнительно к цене товара заплатил еще и сумму налога (п. 15 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51). Теперь единственным бесспорным вариантом является исчисление налога расчетным методом.

Свою точку зрения судьи обосновывают тем, что учитывать НДС при определении цены договора и выделять сумму налога в расчетных и первичных документах – обязанность поставщика (п. 1, 4 ст. 168 НК РФ). А раз он этого не сделал, то должен отдать бюджету в виде налога часть той стоимости, о которой идет речь в договоре.

Новые разъяснения выгодны для покупателя, ведь теперь он может без риска отказаться доплачивать продавцу сумму налога сверх цены, указанной в договоре.

Поставщикам понадобится заранее проверить содержание заключаемого договора, чтобы в нем обязательно было условие о НДС. Если же договор без упоминания НДС с покупателем уже заключили, то сумму налога нужно выделить из стоимости товаров по ставке 18/118 или 10/110 (п. 4 ст. 164 НК РФ).

Но, чтобы у инспекторов не было вопросов к расчету налога, безопаснее скорректировать текст договора. Для этого можно составить дополнительное соглашение к договору и привести в нем конкретную сумму налога. 

Компания раздает рекламные материалы. Налог начислять не надо, если для увеличения сбыта компания раздает рекламные материалы, которые не отвечают признакам товаров. А именно не предназначены для реализации в качестве самостоятельной продукции (п. 12 постановления № 33).

Налоговики всегда требовали начислять НДС при передаче рекламных товаров стоимостью выше 100 руб. Но в суде компаниям иногда удавалось доказать, что налог в данном случае платить не требуется, ведь никакой реализации здесь нет (постановление ФАС Московского округа от 22 января 2013 г. по делу № А40-58067/ 12-116-128). Теперь на стороне компаний и Пленум ВАС РФ.

Но судьи сделали общий вывод и не конкретизировали, к какой конкретно рекламной продукции он относится. Поэтому на практике с налоговиками по-прежнему могут быть споры о том, рекламная это продукция или товар, при реализации которого нужно заплатить НДС. Чтобы избежать таких споров, проще платить НДС со стоимости рекламных материалов, а входной налог по ним ставить к вычету. Тогда не будет ни споров, ни налога к уплате, так как входной НДС будет равен начисленному.

Если же цена продукции не превышает 100 руб., можно воспользоваться льготой и не начислять НДС (подп. 25 п. 3 ст. 149 НК РФ). Но тогда и входной налог принять к вычету нельзя.

Покупатели получают от компании бонусы. Не нужно начислять НДС на стоимость товаров или услуг, которые покупатели получают за основную покупку. Но при одном условии – стоимость бонуса входит в цену продаваемых товаров (п. 12 постановления № 33).

В Налоговом кодексе РФ нет специальных правил для расчета налога по бонусным товарам или услугам, за которые поставщик не взимает дополнительную плату. Как действовать, разъяснили судьи Пленума ВАС РФ. Если поставщик в дополнение к основному товару бесплатно передает покупателю какую-либо продукцию или оказывает услуги, на такие бонусы нужно начислять НДС. Ведь безвозмездная реализация облагается налогом (п. 1 ст. 146 НК РФ). Но налог с бонусов можно не платить, если их стоимость входит в цену продаваемых товаров.

Поэтому, чтобы продавцу не начислять НДС, в договоре можно прописать, что цена отгружаемых товаров включает в том числе и стоимость бонусов.

Пример

Поставщик реализовал товары в количестве 50 штук общей стоимостью 385 000 руб. Дополнительно продавец бесплатно предоставил покупателю товар в количестве 5 штук. Стоимость единицы товаров с учетом бонусов составляет 7000 руб. (385 000 руб. : 55 шт.). Таким образом, в счете-фактуре и накладной можно привести цену за одну штуку – 7000 руб.

Ключевые выводы судей о налоге на прибыль

Задолженность можно включить в резерв по сомнительным долгам даже при наличии встречного обязательства. Налоговый кодекс РФ не запрещает списывать за счет резерва долг контрагента, когда у компании перед ним есть встречное обязательство. К тому же проведение взаимозачета – это право, а не обязанность организации (постановление Президиума ВАС РФ от 19 марта 2013 г. № 13598/12).

Перевозчик вправе учесть расходы на добровольное страхование груза. Если перевозчик не является собственником груза, то затраты на страхование не уменьшают его налог на прибыль. Такова была позиция проверяющих.

Однако судьи считают по-другому. Расходы на страховку можно учесть, если компания заинтересована в сохранности груза (ст. 930 ГК РФ). Ведь тогда перевозчик стремится избежать убытков в виде денежной компенсации собственнику утерянного (постановление Президиума ВАС РФ от 14 мая 2013 г. № 16805/12).

Проценты по займам, полученным для выплаты дивидендов, уменьшают налог на прибыль. Некоторые компании дивиденды выплачивают из заемных средств. Проценты по договору займа, по мнению налоговиков, нельзя включить во внереализационные расходы. Ведь дивиденды не учитываются при расчете налога на прибыль (п. 1 ст. 270 НК РФ). А значит, и расходы, связанные с ними, не направлены на получение доходов.

Судьи на стороне компаний. Учесть проценты по займам в расходах позволяет подпункт 2 пункта 1 статьи 265 и статья 269 НК РФ. В них нет ограничений в отношении кредитов и займов, полученных для расчетов с учредителями. И если сумма процентов не превышает лимит, установленный статьей 269 Налогового кодекса РФ, то уменьшение прибыли правомерно (постановление Президиума ВАС РФ от 23 июля 2013 г. № 3690/13.

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка