Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Проверьте, что вы знаете об изменениях в работе

Подписка
Срочно заберите все!
№24

Как доказать факт экспорта

1 мая 2009 39 просмотров

Поставка считается экспортной, даже если право собственности на товар переходит к иностранцу на территории РФ

Иногда экспортеры сталкиваются с такой проблемой. Налоговики отказываются подтверждать не то что нулевую ставку, а сам факт экспорта. Происходит это тогда, когда из условий внешнеторгового контракта следует, что право собственности на товар перешло к иностранному покупателю еще на территории России.

Предположим, что российская организация заключила экспортный контракт, по условиям которого право собственности на товар переходит к покупателю в момент передачи груза продавцом перевозчику. Передача груза состоялась на территории РФ. Право собственности перешло, и дальше перевозчик самостоятельно занимается оформлением всех документов для международного перевоза уже от имени покупателя. В этом случае и в ГТД будет числиться уже иностранный покупатель, а не российский продавец.

Когда отечественная компания представляет все необходимые документы в инспекцию, в том числе и ГТД, налоговики отказываются подтверждать сам факт экспорта. По их мнению, раз в графе «Отправитель» в ГТД значится иностранная компания, следовательно, товар непосредственно российской компанией не экспортировался, а его реализация произошла на территории РФ. А это лишает компанию права на применение нулевой ставки.

Сразу скажу, что позиция налоговиков абсолютно неправомерна. Смотрите, при экспорте товаров возможны различные варианты поставок. В частности, эти поставки могут отличаться моментом перехода права собственности на товар от продавца к покупателю. Такой переход может состояться на всех этапах движения товара. Крайних варианта перехода два. Первый – это склад продавца, то есть местом перехода права собственности однозначно будет территория РФ. Второй вариант – конечный пункт доставки – склад покупателя, то есть право собственности перейдет уже за рубежом.

С переходом права собственности все обязательства российской организации по поставке товара заканчиваются. И если это происходит еще на территории России, например при передаче товара перевозчику со склада продавца, то все дальнейшие сделки по вывозу товара к месту назначения – складу иностранного покупателя заключает уже покупатель: сам или через посредника – того же перевозчика. В этом случае в графе «Отправитель» ГТД действительно будет значиться покупатель, поскольку, заполняя эту графу, в ней указывают того, кто непосредственно заключает договор международной перевозки. Подтверждают такой порядок заполнения ГТД и разъяснения таможенников – письмо ГТК России от 12 марта 1996 г. № 01-15/4282. Таким образом, появление покупателя в графе «Отправитель» ГТД вполне закономерно. При этом самого факта экспорта такая запись не опровергает.

Идем дальше. В подпункте 1 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ четко сказано, что для реализации товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, предусмотрена нулевая ставка. И чтобы подтвердить факт экспорта, российский продавец должен представить в инспекцию необходимый комплект документов, в который входят внешнеторговый контракт, ГТД, банковская выписка и т. д. Как мы видим, порядок подтверждения нулевой экспортной ставки поставлен в зависимость от наличия определенных документов, но не от их конкретного содержания – условий поставки в контракте, конкретного отправителя в ГТД. Но налоговики продолжают настаивать на своем, и это подтверждает сложившаяся арбитражная практика.

Отмечу, что суды традиционно занимают позицию организаций. Так, например, в постановлении ФАС Московского округа от 5 декабря 2007 г. № КА-А40/12629-07 сделан вывод, что порядок доставки товара иностранному покупателю не имеет значения и не влияет на факт экспорта. Поставщик может и совсем не принимать участия в процессе доставки. Тем не менее наличие экспортной операции неоспоримо. Ее подтверждают внешнеторговый контракт, фактический вывоз товара за пределы страны, поступление выручки от иностранного партнера, ведение раздельного учета сумм НДС у продавца и т. п. Если в таких условиях продавец представит в срок все необходимые документы, перечень которых указан в статье 165 Налогового кодекса РФ, то инспекция не может отказать ему в праве применить нулевую ставку.

В отдельных постановлениях судьи добавляют, что нормы главы 21 Налогового кодекса РФ, которые регулируют вопросы НДС, не ставят возможность применения экспортером нулевой ставки от условий поставки (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 16 февраля 2005 г. № Ф04-407/2005(8369-А03-6), ФАС Северо-Западного округа от 9 марта 2005 г. № А56-24198/04 и др. )

Окончательно свою позицию суды закрепили в определении ВАС РФ от 23 октября 2008 г. № 13179/08. То обстоятельство, что в графе «Отправитель» ГТД значится иностранная организация, а не российский поставщик, не противоречит действующему таможенному законодательству и не означает, что экспортером является иностранная компания. Для получения права на нулевую ставку нужно выполнить одно условие: представить в срок документы, перечисленные в статье 165 Налогового кодекса РФ.

Таким образом, даже если по условиям контракта передача товара и прав собственности на него происходит на территории России, а в ГТД будет значиться уже не продавец, а покупатель, то на суть экспорта это не повлияет. И если компания представит все необходимые документы в инспекцию в установленный срок, то налоговики не вправе отказать в нулевой ставке. К сожалению, в отдельных случаях убедить и налоговиков в этом получится только в суде.

Срок на сбор документов, подтверждающих экспорт, увеличили на 90 дней, но не уточнили каких

Идем дальше. Чтобы подтвердить право на нулевую ставку, экспортеру необходимо сдать в инспекцию все необходимые документы. На это отводится 180 календарных дней – пункт 9 статьи 165 Налогового кодекса РФ. Но тут следует отметить, что в связи с кризисом был выпущен ряд поправок, одна из которых затронула срок представления документов. На период с 1 июля 2008 года по 31декабря 2009 года срок в 180 календарных дней продлили еще на 90 дней (Статья 3 Федерального закона от 26 ноября 2008 г. № 224-ФЗ, статья 27.3 Федерального закона от 5 августа 2008 г. № 118-ФЗ. )

Вот на этот период у российских экспортеров и появилась неопределенность. Дело в том, что в новой норме не сказано, о каких 90 днях идет речь – календарных или рабочих.

Налоговики считают так: раз в пункте 9 статьи 165 Налогового кодекса РФ первоначальный срок в 180 дней определен в календарных днях, то по аналогии и 90 дней следует исчислять как календарные. В итоге у организации есть 270 календарных дней на сбор и представление документов. Позицию инспекции поддерживает и Минфин России – письмо от 31 марта 2009 г. № 03-07-08/76. Тем не менее позиция чиновников не слишком убедительна и есть весомые аргументы считать эти 90 дней рабочими, а не календарными.

Смотрите, статьей 6.1 Налогового кодекса РФ установлен порядок исчисления сроков. В соответствии с пунктом 6 этой статьи любой срок следует исчислять в рабочих днях, если в самой норме нет упоминая о календарных. В новой норме не сказано, что 90 дней – это календарные дни. Значит, организация имеет полное право считать их в рабочих днях.

Нелишним будет вспомнить и пункт 7 статьи 3 Налогового кодекса РФ, в котором говорится, что все неустранимые сомнения, противоречия и неясности налогового законодательства трактуются в пользу организаций. Понятно, что компаниям будет гораздо «полезнее» получить дополнительно 90 рабочих дней, а не календарных.

Таким образом, если российскому экспортеру будет не хватать дней для сбора комплекта документов, он имеет полное право посчитать 180 дней как календарные – об этом четко сказано в Налоговом кодексе РФ, а 90 дней как рабочие. Правда, при этом существует вероятность, что свою позицию компании придется отстаивать в суде.

Комментарий редакции

Документы по поставкам в Белоруссию нужно собрать за 90 дней

Срок на подтверждение нулевой ставки НДС при экспорте в Республику Беларусь составляет 90 дней. Этот срок утвержден межправительственным Соглашением от 15 сентября 2004 года. Обратите внимание: этот срок остался прежним и на 90 дней он не продляется. Дело в том, что поправка, внесшая «бонус» в жизнь экспортеров, увеличивает на 90 дней только срок, предусмотренный пунктом 9 статьи 165 Налогового кодекса РФ, то есть срок в 180 дней. На другие сроки, в том числе и 90 дней для Белоруссии, этот «бонус» не распространяется. Интересно, что в Соглашении также не указано, про какие 90 дней говорится – календарные или рабочие. Чиновники вновь проводят аналогию с нормой кодекса о 180 календарных днях и говорят, что 90 дней для подтверждения нулевой ставки по белорусскому экспорту тоже надо исчислять в календарных, а не рабочих днях (письма ФНС России от 1 ноября 2007 г. № ШТ-6-03/858@, Минфина России от 19 октября 2007 г. № 03-07-15/164). Однако и в этом случае с инспекторами можно поспорить: отсчитать 90 рабочих дней и сослаться на статью 6.1 Налогового кодекса РФ. Сделать такую ссылку позволяет статья 7 Налогового кодекса РФ, в которой сказано, что положения о налогах применяются в следующем порядке: сначала смотрим нормы международных договоров, а если в них конкретный порядок не предусмотрен, то используем нормы российского кодекса. В Соглашении прямо не указано, в каких днях указан срок, и, чтобы его определить, организация вправе использовать нормы Налогового кодекса РФ, в частности норму статьи 6.1.

Подтверждающие документы надо сдавать одновременно с декларацией

Теперь поговорим о правилах представления в инспекцию подтверждающих экспорт документов. Наиболее распространенная ошибка заключается в следующем. Когда истекает срок сбора документов в 270 (180) дней, бухгалтер, чтобы избежать претензий от инспекции о нарушении этого срока, отправляет полный комплект подтверждающих документов в налоговую. И только спустя некоторое время, когда подходит срок сдачи очередной квартальной декларации по НДС, заполняет в ней специальный «экспортный» раздел и отправляет декларацию в инспекцию. Сразу скажу, что такой порядок сдачи документов в корне неправильный и может негативно сказаться на организации.

Смотрите, хотя конкретный срок на сбор подтверждающих документов и существует – он равен 270 (180) дням, у экспортера нет надобности передавать налоговикам документы на исходе этого срока. Дело в том, что, отчитываясь по экспорту, компания сдает не только подтверждающий комплект документов, но и сам расчет, то есть экспортный раздел в декларации. При этом в Налоговом кодексе РФ сказано, что отдельную декларацию для подтверждения экспорта сдавать не надо. Организация может дождаться окончания налогового периода – квартала, в котором истекли 270 (180) дней на сбор документов, и только затем не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим кварталом, подать декларацию с заполненным разделом про экспорт (Пункт 5 статьи 174 Налогового кодекса РФ.)

Тогда же компания обязана подать и весь комплект подтверждающих документов. Ведь в законодательстве четко предусмотрено, что бумаги должны поступить в инспекцию одновременно с декларацией по НДС – пункт 10 статьи 165 Налогового кодекса РФ.

Получается, что с момента выпуска товаров в режим экспорта – именно с этой даты начинается отсчет срока на сбор документов – до момента фактического представления документов вместе с декларацией может пройти и гораздо больше, чем 270 (180) дней. Это-то и сбивает с толку организации. Но увеличение срока на сбор и представление документов в такой ситуации не является нарушением и будет считаться, что компания собрала и передала все документы своевременно. Подтверждают такой подход и чиновники (Письма Минфина России от 3 июня 2008 г. № 03-07-08/137, ФНС России от 30 ноября 2005 г. № 03-2-03/2075/15@. )

Таким образом, даже если 270 дней истекут, предположим 20 мая 2009 года, то сдавать подтверждающие документы в этот день не нужно. Отчитаться по экспорту компания сможет вплоть до 20 июля того же года, когда наступит крайний срок подачи декларации по НДС за II квартал. Сдать документы надо будет одновременно с заполненной декларацией. Если подать документы и декларацию раздельно, то инспекция может отказать в праве применить нулевую ставку и будет абсолютно права, поскольку по факту компания сдаст декларацию без подтверждающих документов.

Единственное исключение предусмотрено для организаций, которые в обязательном порядке отчитываются перед инспекцией в электронном виде. Налоговый кодекс РФ не требует, чтобы документы, прилагаемые в декларации, также представлялись электронно. Значит, их организация сдает на бумаге: относит лично или отправляет по почте.

Кстати, если компания выберет «почтовый» вариант, то и тут могут возникнуть неожиданные проблемы. Нередко в ходе пересылки документы «теряются», а инспекция в дальнейшем не подтверждает компании право на нулевую ставку, поскольку комплект документов был представлен не полностью, например в нем отсутствовала транспортная накладная или банковская выписка.

Обезопасить от такой неприятности сможет опись документов. Скажу даже больше: такая опись должна быть составлена в обязательном порядке. Это требование пункта 4 статьи 80 Налогового кодекса РФ. Нередко в описи организации пишут фразу «Отчетность по НДС» и указывают лишь общее количество листов. Инспекция при утере документа такую опись во внимание не принимает и ссылается на то, что по описи с общей формулировкой невозможно достоверно определить, был документ в письме или нет. В итоге налоговики отказывают компании в праве на нулевую ставку из-за неполного комплекта бумаг.

Чтобы не доводить ситуацию до спора, настоятельно рекомендую компаниям составлять подробную опись, то есть перечислить в ней каждый отсылаемый документ. Но даже если опись носит общий характер, у компаний есть шанс отстоять право на нулевую ставку.

Как я уже говорила, в пункте 4 статьи 80 Налогового кодекса РФ сказано, что документы могут быть представлены заказным письмом с описью, но при этом там ни слова нет о том, какая именно информация должна быть в описи. Там может быть как полный перечень отправляемых документов, так и общая фраза, так или иначе характеризующая отправление. Главное – это наличие описи как таковой, и если она присутствует, инспекция не вправе отказывать компании в применении нулевой ставки. Такой вывод подтверждают и суды – постановление ФАС Московского округа от 15 ноября 2007 г. № КА-А40/11622-07 и др.

Вопросы после лекции

Мы не смогли вовремя собрать подтверждающие экспорт документы, поэтому сами доначислили налог, рассчитали сумму пеней и уплатили их. Затем к нам поступили все необходимые бумаги, и налоговая под-твердила нам право на применение нулевой ставки. При этом инспектор сказал, что нам вернут лишь сумму НДС, начисленную на стоимость экспортной поставки, возвращать пени нам никто не будет. Прав ли ин-спектор?

Да, ваш инспектор абсолютно прав. Если организация собирает все необходимые документы для подтверждения экспортной ставки уже после окончания отведенного для этого срока, то налоговая возвращает только сумму НДС. Начисленные и уплаченные пени возврату не подлежат. Аналогичные разъяснения вы найдете в письмах МНС России от 13 мая 2004 г. № 03-1-08/ 1191/15@ и Минфина России от 24 сентября 2004 г. № 03-04-08/73.

У нас товаросопроводительные документы составлены на иностранном языке. Чтобы подтвердить экспорт, обязаны ли мы представить в комплекте подтверждающих документов перевод этих накладных?

Не обязаны, но чтобы избежать претензий и споров, я бы рекомендовала не упираться и представить вместе со всеми бумагами и перевод. Налоговики считают, что это является обязательным условием для подтверждения нулевой экспортной ставки, – письмо ФНС России от 11 октября 2006 г. № ШТ-6-03/996@. Разделяют мнение чиновников и отдельные суды – постановление ФАС Волго-Вятского ок-руга от 5 июля 2007 г. № А82-18817/2005-99. Вместе с тем если дословно читать требование Налогового кодекса РФ, то в нем ни слова не сказа-но о необходимости перевода подтверждающих документов. И только если инспекция в ходе каме-ральной проверки декларации такой перевод запросит, только тогда организация будет обязана пред-ставить его. Непредставление перевода подтверждающих документов без требования налоговой не мо-жет стать причиной для отказа в подтверждении права на нулевую ставку. Именно такое мнение нашло отражение в многочисленных решениях судей – постановления ФАС Уральского округа от 4 июля 2007 г. № Ф09-5027/07-С2, ФАС Восточно-Сибирского округа от 3 мая 2007 г. № А19-20436/06-20-Ф02-2311/07 и др. Таким образом, вам самим предстоит решить, доводить дело до конфликта с инспекцией или нет.

Мы заключили контракт с иностранной компанией. А поставку планируем осуществить несколькими частями. Не возникнет ли у нас проблем с подтверждением нулевой ставки при таких частичных поставках?

Проблем возникнуть не должно. Как мы уже не раз говорили, чтобы подтвердить нулевую ставку, ор-ганизация должна выполнить только два требования: собрать полный комплект обязательных докумен-тов и сдать их в инспекцию в срок. Применение ставки НДС 0 процентов при частичной поставке при полном и своевременном документальном подтверждении не противоречит статье 164 Налогового кодекса РФ. Вместе с тем отмечу, что одним из подтверждающих документов является контракт, в котором будет указана общая сумма. Чтобы исключить вопросы и возможность претензий по данному вопросу, желательно, чтобы вы заранее в контракте указали, что поставки на экспорт будут осуществляться частями.

Нашу экспортную поставку оплачивал не сам иностранный покупатель, а третье лицо. В контракте условие о такой оплате имеется, перечислены все реквизиты этого третьего лица. Тем не менее инспекция грозит до-начислить нам НДС по экспортной поставке, поскольку у нас нет отдельного договора поручения на оплату. По словам инспектора, без этого договора комплект подтверждающих документов неполный. Прав ли ин-спектор?

Нет, не прав. Поскольку в вашем экспортном контракте указано лицо, которое произвело оплату, есть выписка из банка о поступлении выручки в полном объеме от этого лица, то требовать отдельный договор поручения и отказывать в нулевой ставке инспектор не имеет права. Такой подход сложился и у судей, например, в постановлении ФАС Уральского округа от 16 января 2008 г. № Ф09-11181/07-С2. Таким образом, если инспектор откажет вам в ставке 0 процентов, отстоять свои права вы сможете, но снова не обойдется без судебного разбирательства.

Наш иностранный партнер в контракте указал один банковский счет, а фактически перечислил деньги совсем с другого счета. Возможны ли претензии инспекторов?

Да, возможны. Очень часто налоговики отказывают в праве применять ставку 0 процентов, если экспортная выручка поступила не с того счета, который указан в контракте. Но претензии инспекции нельзя считать обоснованными. В статье 165 Налогового кодекса РФ сказано, что экспортер обязан представить выписку банка, подтверждающую фактическое поступление денег от иностранного партнера. Каких-либо дополнительных требований к выписке не установлено. Поэтому не важно, совпадают счета или нет, важен сам факт поступления выручки. С этим соглашаются и суды – определение ВАС РФ от 21 февраля 2008 г. № 1655/08, постановление ФАС Московского округа от 23 января 2008 г. № КА-А40/14530-07 и др. Таким образом, если инспекция все-таки решит отказать вам в нулевой ставке, право на нее вы отстоять сможете. Но, к сожалению, только через суд.

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться




Вопросы и ответы по теме



  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Зачем бухгалтеру ОКУН и новый Перечень бытовых услуг?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка