Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

В декабре вам может прийти сразу два требования из налоговой

Подписка
Срочно заберите все!
№23

Увольнение работника – причина доначисления ЕСН

1 июля 2009 46 просмотров

Выходное пособие

Безопасно не начислять ЕСН только на те компенсации, которые прямо предусмотрены в законодательстве.

Иногда при увольнении работника организация выплачивает ему компенсацию или выходное пособие. Конкретный вид и размер такой выплаты во многом зависят от причины увольнения. Компенсация может быть предусмотрена законодательством, соглашением с работником или трудовыми или коллективными договорами. Большое разнообразие компенсаций нередко путает бухгалтеров, и они не всегда уверены, когда начислять ЕСН на выходное пособие придется, а когда нет. Давайте разбираться по порядку.

Итак, если компенсация, связанная с увольнением, установлена законодательством, то на нее начислять ЕСН однозначно не придется. Это прямо следует из подпункта 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса РФ. Предлагаю посмотреть, какие же выплаты мы можем отнести к таким не облагаемым ЕСН компенсациям?

Прежде всего это выходное пособие, выплачиваемое увольняемым сотрудникам по причине ликвидации компании или сокращения ее штата. О нем сказано в статье 178 Трудового кодекса РФ. Размер компенсации составит среднемесячный заработок увольняемого. То, что с суммы этого пособия ЕСН начислять не придется, подтверждают разъяснения чиновников, данные в письмах Минфина России от 11 марта 2009 г. № 03-04-06-01/54, УФНС России по г. Москве от 28 августа 2005 г. № 28-11/61080 и др.

Следующий вид обязательной выплаты – это выплата среднего заработка на период трудоустройства уволенного сотрудника. Она также предусмотрена в статье 178 Трудового кодекса РФ и связана с увольнением сотрудников в связи с ликвидацией организации или сокращением ее штата. На выплату действует ограничение – организация обязана выплачивать этот вид компенсации до тех пор, пока сотрудник не устроится на новое место, но не более двух месяцев. То, что данное пособие не облагается ЕСН, чиновники подтвердили в письме Минфина России от 9 февраля 2006 г. № 03-05-01-04/22.

Следующая «увольнительная» выплата, которая предусмотрена законодательством, – это компенсация руководителю на случай, если собственники организации решат расторгнуть трудовой договор с директором компании по своему желанию, без наличия какой-либо вины или проступков со стороны увольняемого директора. Об этой выплате речь идет в статье 279 Трудового кодекса РФ, а ее конкретный размер оговаривается в трудовом договоре с руководителем, при этом он не может быть меньше трехкратного среднемесячного заработка увольняемого директора. Поскольку данный вид пособия прямо установлен в трудовом законодательстве, то начислять ЕСН на него также не придется, какой бы значительной ни получилась компенсация. Подтверждают это мнение и чиновники, и судьи. (Письмо УФНС России по г Москве от 14 мая 2005 г № 21-11/34150, постановление ФАС Московского округа от 20 декабря 2004 г № КА-А40/11908-04).

Если организация переезжает в другой город, то не удивительно, что часть сотрудников такой переезд не поддержат и они будут уволены. В такой ситуации компания обязана будет выплатить увольняемым пособие в размере двухнедельного среднего заработка – статья 178 Трудового кодекса РФ. Начислять ЕСН на выплату вновь не потребуется. В подтверждение приведу постановление ФАС Московского округа от 3 августа 2006 г. № КА-А40/7217-06-П.

Если в компании меняется собственник, то он имеет полное право принять на работу новых руководителя, его заместителя и главного бухгалтера. С прежним руководством трудовые договоры прекращаются, и для этого случая увольняемым сотрудникам в статье 181 Трудового кодекса РФ предусмотрена очередная компенсация в размере не ниже трех среднемесячных заработков увольняемых. Начислять ЕСН на нее вновь не будем – письмо УФНС России по г. Москве от 23 марта 2006 г. № 21-08/22586.

Я перечислила основные виды «увольнительных» компенсаций, предусмотренных законодательством. Еще раз повторю, что на все из них начислять ЕСН не надо. Однако обратите внимание: для многих выплат установлен предельный размер. Отсюда возникает следующий вопрос: а как быть, если организация выплачивает своим увольняемым сотрудникам компенсации, предусмотренные законодательством, но в повышенном размере? Например, компания выплачивает сокращенным работникам выходное пособие в размере двух среднемесячных заработков, а не одного, как предусмотрено в Трудовом кодексе РФ.

Чиновники по данному вопросу непреклонны. Не начислять ЕСН можно только на те пособия и в таком размере, который предусмотрен в законодательстве. На все выплаты в повышенном размере компания обязана начислить ЕСН, если она полностью учла выплаченные компенсации в базе по налогу на прибыль. ( Письма УФНС России по г Москве от 29 августа 2005 г № 28-11/61080, от 12 августа 2005 г № 21-17/316)

А как быть с теми пособиями, которые вообще не предусмотрены законодательством, зато указаны в трудовых договорах или соглашениях с работниками? Например, компания решит расстаться с сотрудником и в качестве компенсации выплатит ему выходное пособие. Условие об этой выплате будет прописано в специальном соглашении с работником.

По мнению чиновников, выходное пособие при увольнении, предусмотренное договорами или соглашениями с работниками, прямо не поименованное в Трудовом кодексе РФ, не входит в число компенсационных выплат, на которые можно было бы не начислять ЕСН на основании подпункта 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса РФ. Поскольку пособие установлено трудовым договором или соглашением, то оно учитывается в расходах на оплату труда, кроме того, является объектом налогообложения по ЕСН – пункт 1 статьи 236, пункт 25 статьи 255 Налогового кодекса РФ. Именно такие разъяснения дают чиновники в своих письмах. (Письма Минфина России от 6 мая 2009 г № 03-03-06/1/303, от 30 апреля 2009 г № 03-03-06/1/289, от 26 сентября 2008 г № 03-03-06/1/546, УФНС России по г Москве от 29 августа 2005 г № 28-11/61080).

Аналогичное мнение встречается и в отдельных решениях судей, например в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 4 июля 2007 г. № А58-5555/06-Ф02-3902/07.

Но есть и другая позиция по данному вопросу. Выходное пособие, по сути, имеет характер материальной помощи увольняемому работнику. Размер пособия организация устанавливает самостоятельно, без каких-либо ограничений. Расходы на его выплату нельзя считать экономически обоснованными. При таком подходе приходим к выводу, что с компенсационной выплаты, предусмотренной договором или соглашением с работником, но не установленной в Трудовом кодексе РФ, начислять ЕСН не придется, поскольку данная выплата не будет уменьшать налогооблагаемую прибыль, – пункт 3 статьи 236 Налогового кодекса РФ. Следует отметить, что этот подход нашел существенную поддержку в арбитраже – постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 18 сентября 2007 г. № Ф04-6344/2007(38138-А27-26), Московского округа от 16 апреля 2007 г. № КА-А40/2100-07 и др.

Более того, ранее и сами финансисты придерживались этого мнения и разрешали не начислять ЕСН на выходное пособие, не предусмотренное законодательством, – письмо Минфина России от 21 февраля 2007 г. № 03-03-06/2/38.

Есть и еще один аргумент в пользу того, что начислять ЕСН не нужно. Смотрите, важнейшим условием начисления ЕСН с выплат, предусмотренных трудовыми договорами, является то, что они выплачиваются за выполненную работу – пункт 1 статьи 236 Налогового кодекса РФ. Мы же говорим о пособии, которое выплачивается не за работу, а в результате прекращения этой работы. Таким образом, снова приходим к выводу, что начислять ЕСН не нужно.

Однако, учитывая официальную позицию чиновников, необходимо помнить, что вопрос спорный и делать доначисления ЕСН при увольнении или нет, каждая компания будет решать самостоятельно. Конечно же, для организаций гораздо выгоднее выплатить пособие за счет чистой прибыли и не начислять на него ЕСН, нежели учесть компенсацию в расходах и начислить социальный налог. Ведь ставка налога на прибыль всего 20 процентов, в то время как ставка ЕСН – 26 процентов. Аргументы в пользу этого подхода весомые, но велика вероятность, что отстаивать их придется в суде. 

«Отпускная» компенсация

Начислять ЕСН на компенсацию отпускных не нужно, даже если работник будет вновь принят в штат после увольнения.

 Следующий вид компенсации необходимо выплатить абсолютно всем увольняемым, независимо от причины расторжения трудового договора. Это компенсация за неиспользованный отпуск. Начислять ЕСН на нее не нужно. Такой порядок четко следует из абзаца 6 подпункта 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса РФ. Однако налоговики все-таки могут предпринять попытку доначислить ЕСН на компенсацию отпускных, и вот в каком случае.

Представим, что организация заключила с работником срочный трудовой договор. По истечении срока работника увольняют, выплачивают ему компенсацию отпускных, а на следующий день вновь принимают на работу по новому срочному договору.

В такой ситуации идут доначисления ЕСН на «отпускную» компенсацию. По их мнению, не начислять ЕСН можно только в том случае, если компания компенсирует неиспользованный отпуск при увольнении. В рассматриваемой нами ситуации фактического увольнения не происходит, поскольку человек и на следующий день продолжает трудиться в компании, но уже по новому договору.

Сразу скажу, что позиция инспекции необоснованна. И богатая арбитражная практика, которая сложилась по данному вопросу, вся в пользу компаний. По мнению судов, увольнение работника идентично понятию «прекращение трудового договора». Поэтому отрицать факт увольнения нельзя, поскольку, несмотря на то, что работник продолжает трудиться в компании, он это делает по новому договору, а прежний трудовой договор был расторгнут. В абзаце 6 подпункта 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса РФ четко сказано, что все компенсационные выплаты при увольнении, включая компенсацию за неиспользованный отпуск, ЕСН не облагаются. Поэтому требование инспекторов доначислить ЕСН на данные выплаты абсолютно неправомерно. (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 27 марта 2009 г № Ф04-6078/2008(3514-А81-42), Уральского округа от 21 февраля 2008 г № Ф09-849/08-С2, от 15 апреля 2008 г № Ф09-2450/08-С2, Северо-Западного округа от 6 сентября 2007 г № А05-13740/2006-13 и др).

Есть только одно условие, которое компания должна выполнить, чтобы отстоять свое право не начислять ЕСН на «отпускные» компенсации при неоднократном увольнении и приеме одного и того же сотрудника. Необходимо, чтобы была объективная причина на заключение с ним срочных трудовых договоров. Чаще всего такой причиной является специфика деятельности организации. Например, компания заключает договор с контрагентом и специально для его исполнения принимает на время дополнительных сотрудников. В дальнейшем контрагент решит продолжить сотрудничество и сделает еще один заказ компании. Вот и получится, что для его исполнения организации придется заключить новые трудовые договоры на новый срок с теми же сотрудниками.

Обратите внимание: если объективных причин многократно заключать срочные трудовые договоры с одними и теми же работниками у компании не будет, то в таком случае суд может поддержать чиновников. Переквалифицировать все срочные договоры в один, заключенный на неопределенный срок, и на все выплаченные компенсации за неиспользованные отпуска доначислить ЕСН. Именно так и поступили судьи при рассмотрении очередного спорного дела по компенсациям – постановление ФАС Уральского округа от 30 марта 2009 г. № Ф09-1640/09-С3. 

Рекомендация лектора

Компенсация за неиспользованный отпуск наоборот

На практике возможна, когда работник увольняется до окончания того года, в счет которого ему был предоставлен отпуск. Тогда ни о какой выплате «отпускной» компенсации речи не идет. Наоборот, организация будет вправе удержать из зарплаты работника сумму отпускных за неотработанные дни отпуска. Такое право компаниям дает статья 137 Трудового кодекса РФ. При этом корректировать налоговую базу по ЕСН за тот период, в котором были выданы «лишние» отпускные, бухгалтеру не придется, и вот почему.По общему правилу, если бухгалтер обнаружил искажение налоговой базы прошлого периода, его необходимо исправить – пункт 1 статьи 54 Налогового кодекса РФ. Однако удержание из зарплаты частичной суммы выплаченных ранее отпускных не является следствием искажения налоговой базы. Никакой ошибки нет, а значит, никаких уточненных расчетов за период выплаты отпускных не понадобится. Нужно будет лишь уменьшить налоговую базу по ЕСН за текущий период. Аналогичные разъяснения дают и чиновники – письма УФНС России по г. Москве от 29 мая 2008 г. № 21-18/461, Минфина России от 6 марта 2007 г. № 03-04-06-02/38.

Оплата вынужденного прогула

Спорную выплату чиновники признают зарплатой, а суды – компенсацией

 Идем дальше. Есть еще одна выплата, связанная с уволенными сотрудниками. Обязанность ее начислить и выдать у организации возникает в том случае, если работнику удается доказать в суде, что его уволили незаконно. Тогда за все время, что прошло с момента незаконного увольнения – так называемое время вынужденного прогула, – организация обязана будет выплатить работнику средний заработок. Об этом сказано в статье 394 Трудового кодекса РФ. В дальнейшем в зависимости от желания работника он будет восстановлен в должности или уволен по собственному желанию либо обоюдному согласию с работодателем – по соглашению.

Но вернемся к выплате среднего заработка за дни вынужденных прогулов: придется ли на него начислять ЕСН или нет? К сожалению, Налоговый кодекс РФ прямого ответа на этот вопрос не дает, отсюда и возникают противоречивые позиции.

Чиновники считают, что на оплату вынужденного прогула компания обязана начислить ЕСН. Ведь, по сути, такая выплата является обычной заработной платой. Она не подпадает под определение компенсации из подпункта 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса РФ, на которую не следовало бы начислять ЕСН. Такие разъяснения дали чиновники в письмах Минфина России от 24 апреля 2009 г. № 03-04-06-02/30, УФНС России по г. Москве от 11 сентября 2008 г. № 09-17/086275, от 26 августа 2008 г. № 21-15/697 и др.

Отдельные суды поддерживают такую позицию контролирующих ведомств – постановление ФАС Волго-Вятского округа от 10 августа 2007 г. № А29-9417/2006а.

Вместе с тем по вопросу существует и противоположное мнение: с выплаты за вынужденный прогул начислять ЕСН не надо. Аргумент такой: в статье 394 Трудового кодекса РФ данная выплата прямо названа компенсацией. А как нам уже известно, все виды компенсаций, связанные с увольнением и установленные законодательством, не облагаются ЕСН – подпункт 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса РФ. Таким образом, организации не должны начислять налог на выплаты за дни вынужденного прогула.

Следует отметить, что это мнение нашло поддержку у большего количества арбитров, поэтому многие судебные решения по данному спору приняты в пользу компаний: начислять ЕСН на «прогульные» выплаты не нужно. В качестве примера приведу постановления ФАС Московского округа от 8 декабря 2008 г. № КА-А40/11341-08, от 17 июля 2008 г. № КА-А40/6044-08, Центрального округа от 19 мая 2005 г. № А54-4036/04-С18 и др.

Примечательно, что ранее и сами налоговики были не против, чтобы компании не начисляли ЕСН на компенсационные выплаты за прогул. УМНС России по г. Москве даже выпустило по этому поводу письмо от 27 февраля 2004 г. № 28-11/12809, которое так и называлось: «О необложении ЕСН и НДФЛ компенсаций, выплачиваемых работнику за время вынужденного прогула по причине незаконного увольнения».

Как видите, ситуация неоднозначная, но организации имеют все основания использовать выгодный для них подход и не начислять ЕСН на спорные выплаты. При этом следует помнить о том, что такую позицию, возможно, придется доказывать в суде.

– А нам помимо компенсации за вынужденный прогул надо выплатить сотруднику по решению суда еще и компенсацию морального вреда. Скажите, а с этой выплаты надо начислять ЕСН или нет? – Спешу вас порадовать, но по этой выплате никаких споров нет. Чиновники признают, что начислять ЕСН с нее не надо. Дело в том, что возмещение морального вреда по решению суда не является выплатой, осуществляемой организацией по трудовым или коллективным договорам. Следовательно, ЕСН на них начислять не надо – пункт 1 статьи 236 Налогового кодекса РФ. Чиновники против такого подхода не возражают и дают аналогичные разъяснения в письме Минфина России от 24 января 2007 г. № 03-04-06-02/6.

Вопросы после лекции

Уведомить работников о сокращении мы должны не менее чем за два месяца до фактического увольнения. Но с согласия сотрудников мы увольняем их сразу и выплачиваем им дополнительную компенсацию в размере среднего заработка за весь период, оставшийся до истечения стандартного двухмесячного срока предупреждения об увольнении. Скажите, придется ли нам на эту дополнительную компенсацию начислять ЕСН?

Нет, не придется. Ведь компенсация, о которой вы говорите, прямо предусмотрена в статье 180 Трудового кодекса РФ. Как я уже говорила, компенсации, установленные законодательством, ЕСН не облагаются согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса РФ. Такую позицию поддерживают финансисты – письмо от 11 марта 2009 г. № 03-04-06-01/54.

Мы уволили сотрудника по переводу в наш саратовский филиал и начислили ему компенсацию за неиспользованный отпуск. Сейчас нас проверяют налоговики и грозятся доначислить ЕСН на эту компенсацию. Насколько обоснованны угрозы инспекторов?

Я бы рекомендовала вам не вступать в спор с проверяющими и доначислить налог. Как я уже говорила, инспекторы позволяют не начислять ЕСН на компенсацию отпускных только в том случае, если такая компенсация связана с увольнением. Поскольку при переводе работника в другое подразделение или филиал смены работодателя, как при увольнении, не происходит, то в такой ситуации выплаченная вами компенсация не подпадает под абзац 6 подпункта 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса РФ. Такая выплата признается доходом работника, и на нее необходимо начислять ЕСН в общем порядке. Аналогичную позицию поддерживают и суды – постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25 сентября 2006 г. № Ф04-5329/2006(25657-А75-34).

Надо ли начислять ЕСН на нашу выплату? В коллективном договоре с сотрудниками у нас предусмотрена разовая выплата компенсации тем, кто увольняется в связи с выходом на пенсию.

Нет, начислять ЕСН вам не надо. Дело в том, что выплаты в пользу работников в связи с их выходом на пенсию не связаны с оплатой работ, выполненных по трудовым договорам. Скорее они выплачиваются как дополнительные социальные гарантии и компенсации, предусмотренные коллективным договором, и являются одной из форм материальной помощи. Таким образом, начислять ЕСН на такие выплаты не нужно – пункт 1 статьи 236 Налогового кодекса РФ. Эту позицию подтверждает и письмо Минфина России от 17 октября 2005 г. № 03-03-04/1/277, и судебное постановление ФАС Северо-Западного округа от 5 октября 2007 г. № А26-8862/2006-28.

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка