Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

В декабре вам может прийти сразу два требования из налоговой

Подписка
Срочно заберите все!
№23

Претензии к счетам-фактурам влияют на вычет НДС

1 октября 2009 63 просмотра

Отказ в вычете НДС: если счет-фактура выставлен с опозданием

Одним из обязательных элементов счета-фактуры является его дата выписки – подпункт 1 пункта 5 статьи 169 Налогового кодекса РФ. А в пункте 3 статьи 168 сказано, что счета-фактуры как авансовые, так и на отгрузку выставляются не позднее пяти календарных дней соответственно со дня отгрузки или со дня получения предоплаты.

Надо сказать, что требование о соблюдении пяти дней поставщики довольно часто нарушают и выписывают счета-фактуры с опозданием. Привлечь их к ответственности за такое нарушение нельзя. В настоящее время Налоговый кодекс РФ не содержит санкций для продавца, выдавшего счет-фактуру с нарушением требований. Более того, поставщик, вовсе не представивший покупателю счет-фактуру, но при этом отразивший документ в своем собственном учете, также не будет нести никакой ответственности. Штраф по статье 120 Налогового кодекса РФ грозит лишь тем организациям, которые вовсе не выписывают счета-фактуры: ни себе, ни покупателям. Это подтвердили и чиновники в письме Минфина России от 7 февраля 2009 г. № 03-07-11/41. В результате, поскольку поставщиков, выписывающих счета-фактуры с опозданием, привлечь к ответственности нельзя, проверяющие нашли себе других «виноватых» – покупателей.

Чиновники просто запрещают покупателям принимать к вычету НДС по счетам-фактурам, которые выставлены позже чем через пять дней со дня отгрузки или дня получения аванса. По их мнению, такой документ выставлен с нарушением установленного порядка и, согласно пункту 2 статьи 169 Налогового кодекса РФ, он не может быть основанием для возмещения НДС из бюджета. ( Письма Минфина России от 30 июня 2008 г № 03-07-0/159, от 2 июля 2008 г № 03-07-09/20 и др)

Сразу скажу, что позиция чиновников неправомерна. Даже если счет-фактура выставлен позже чем через пять дней после отгрузки или получения аванса, этот документ тем не менее дает право покупателю на вычет. А все потому, что налоговое законодательство не ставит право покупателя на вычет НДС по счету-фактуре в зависимость от соблюдения поставщиком сроков выписки этого документа. Все требования, которые нужно выполнить покупателю, чтобы принять налог к вычету, перечислены в пункте 1 статьи 169 и в статье 172 Налогового кодекса РФ. В частности, там указано, что в счете-фактуре должна присутствовать дата выписки, но при этом ни слова не говорится, что эта дата не может отличаться более чем на пять дней от даты отгрузки или даты получения аванса. Таким образом, «запоздалый» счет-фактура не является основанием, по которому покупатель не может принять НДС к вычету.

Подтверждает такое мнение и богатая арбитражная практика, сложившаяся по этому вопросу. ( Определение ВАС РФ от 24 февраля 2009 г № ВАС-1782/09, постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 октября 2008 г № А19-13680/07-24-Ф02-5268/08, ФАС Московского округа от 31 октября 2008 г № КА-А40/10352-08, ФАС Поволжского округа от 18 сентября 2008 г № А06-618/08 и др)

Таким образом, организации могут смело оспаривать решение налоговиков об отказе в вычете по несвоевременно выставленным счетам-фактурам, правда, к сожалению, в отдельных случаях окончательно разрешить спор в свою пользу компании удастся только в суде.

Говоря о порядке выставления счетов-фактур, нельзя не затронуть вопрос об оформлении этих документов при непрерывных поставках. К таким поставкам, в частности, можно отнести непрерывный отпуск электроэнергии, газа, нефти, оказание услуг по их транспортировке, оказание услуг связи, ежедневную многократную реализацию продуктов питания, ежедневный многократный вывоз мусора и т. д.

В перечисленных случаях выставлять счет-фактуру по всем произведенным отгрузкам за месяц можно только один раз – не позднее 5-го числа месяца, следующего за истекшим месяцем, в котором шли непрерывные многократные поставки. Против такого порядка чиновники не возражают, и проблем с получением вычетов у покупателей по таким обобщенным счетам-фактурам не возникает. ( Письма Минфина России от 18 июля 2005 г № 03-04-11/166, МНС России от 21 мая 2001 г № ВГ-6-03/404)

В принципе этот порядок не нов и уже хорошо должен быть известен бухгалтерам. Но поскольку с 2009 года у покупателей появилась новая возможность получать вычет по авансовым счетам-фактурам, то подробно остановлюсь на порядке выписки авансовых счетов-фактур при непрерывных поставках.

Если по договорам о непрерывной поставке предусмотрена предоплата, то покупателю не нужно выписывать авансовые счета-фактуры на каждый авансовый платеж. Порядок выписки авансового документа будет аналогичен порядку выписки счета-фактуры на отгрузку. То есть выписывать авансовый счет-фактуру покупатель будет один раз в месяц, и только если по итогам этого месяца выйдет, что сумма оплаты, полученная поставщиком за месяц, больше стоимости реализованных товаров или оказанных услуг в том же месяце. Выявленная разница и будет тем самым авансом, на который продавец должен выписать счет-фактуру. А покупатель вправе рассчитывать на вычет по нему. Оформить такой документ вновь нужно не позднее 5-го числа следующего месяца. Аналогичные разъяснения дали финансисты в письме Минфина России от 6 марта 2009 г. № 03-07-15/39.

Рекомендация лектора

Не допускайте ошибок в отсчете пяти дней

Обратите внимание, что отсчет пяти дней, отведенных на выписку счета-фактуры, надо начинать с даты отгрузки или с даты получения аванса, а не со следующего за этими событиями дня. Так, если товар был отгружен 5 октября 2009 года, о чем свидетельствует накладная, то счет-фактура по этой отгрузке должен быть оформлен не позднее 9 октября 2009 года. Отмечу, что существует и иная позиция, согласно которой в отсчет пяти дней для выписки счетов-фактур день отгрузки или день оплаты не входит, и отсчет срока начинается только со следующего дня. Аргумент такой: в статье 6.1 Налогового кодекса РФ прописано общее правило исчисления сроков. Там сказано, что отсчет срока начинается со дня, следующего за днем, в котором наступило событие, то есть произошла отгрузка или пришла предоплата. Следуя этой позиции, мы получим, что счет-фактура по отгрузке от 5 октября 2009 года может быть выписан и 10 октября 2009 года. Но я бы такого мнения придерживаться не советовала, поскольку из пункта 3 статьи 168 Налогового кодекса РФ четко следует, что отсчет пяти дней нужно начинать со дня отгрузки или получения аванса. Поэтому в данном случае нет необходимости применять норму 6.1 Налогового кодекса РФ.

Неверное наименование продавца в счете-фактуре – достаточный повод для отказа в вычете налога

Еще одной из причин для отказа в вычете НДС может послужить неверное заполнение строк 2 и 6 счета-фактуры: в них соответственно указываются наименования продавца и покупателя.

Обратите внимание: в общем случае названия организаций-контрагентов должны соответствовать их названиям, указанным в учредительных документах. Это четко следует из Приложения 1 к Правилам, утвержденным постановлением Правительства РФ от 2 декабря 2000 г. № 914. Таким образом, если в Уставе компании предусмотрено полное наименование – Общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом “Кронос”» и сокращеннее название ООО «Торговый Дом “Кронос”», то недопустимо в счете-фактуре записать название организации как ООО «ТД “Кронос”». Это будет ошибкой и поводом для инспектора снять вычет по документу.

Совсем другое дело, если счет-фактуру оформляет налоговый агент. Напомню, что налоговыми агентами по НДС признаются компании, приобретающие товары у иностранных организаций, не состоящих на учете в РФ, а также компании, арендующие государственное или муниципальное имущество непосредственно у органов власти. (Пункты 2, 3 статьи 161 Налогового кодекса РФ)

Эти налоговые агенты выставляют счета-фактуры себе сами. Порядок оформления документа общий, но в отношении заполнения строки 2 есть особенность. Налоговые агенты, выставляя счет-фактуру, должны указывать наименование контрагента не в соответствии с его учредительными документами, а в соответствии с заключенным договором. Этот нюанс был внесен постановлением Правительства РФ от 26 мая 2009 г. № 451 в уже упомянутое постановление № 914. В строке 6 счета-фактуры агент продолжает указывать свое наименование как покупателя в соответствии с учредительными документами, а не в соответствии с договором.

Если продолжить разговор о правильном написании наименований контрагентов, то опечатки, допущенные в названиях организаций, также могут послужить причиной отказа в вычете НДС. Официальную позицию по данному вопросу чиновники не давали, но, как показывает практика, инспекция отказывает в вычете по таким документам, ссылаясь на пункт 2 статьи 169 Налогового кодекса РФ. По их мнению, даже если в наименовании одного из контрагентов будут перепутаны местами две буквы, то документ уже выставлен с нарушением порядка, содержит недостоверные сведения и не может быть основанием для вычета. Конечно, суды в таких случаях встают на сторону компаний, указывая, что формальные ошибки и опечатки сами по себе не могут являться основанием для отказа в вычете. ( Постановления ФАС Северо-Западного округа от 19 июля 2005 г № А05-474/05-13, ФАС Поволжского округа от 2 сентября 2004 г № А49-2151/04-353А/13)

Однако чтобы не доводить дело до суда и избежать спора с налоговой, в случае обнаружения опечаток в наименованиях попросите продавца внести в документ соответствующие исправления.

Оплата аванса наличными лишает покупателя права на вычет НДС

Часто отказ возникает при попытке предъявить вычет по авансовому счету-фактуре. Ведь чтобы иметь право на вычет по такому документу, нужно соблюсти особые условия.

В частности, право на вычет НДС, уплаченного поставщику в составе аванса, возникает у покупателя при наличии документов, подтверждающих фактическое перечисление аванса в счет предстоящей поставки. (Статья 171 и пункт 9 статьи 17 Налогового кодекса РФ)

Чиновники трактуют данное условие чересчур узко и считают, что для того, чтобы получить вычет с аванса, покупатель непременно должен перечислить этот аванс, а не, скажем, внести его в кассу продавца наличными. Под перечислением они понимают лишь безналичный платеж, а подтверждающим документом признают только платежное поручение. Если аванс оплачен наличными или проведен безденежный платеж, например поставщику передан вексель, то у покупателя не будет права на вычет НДС с аванса, поскольку у него не будет подтверждающего документа – платежного поручения. Именно такой подход чиновники озвучили в письме Минфина России от 6 марта 2009 г. № 03-07-15/39.

Сразу скажу, что мнение финансистов представляется очень спорным. Действительно, в пункте 9 статьи 172 Налогового кодекса РФ говорится о необходимости перечисления предоплаты, но не уточняется, в какой именно форме эту предоплату можно осуществить. Следовательно, аванс можно внести как наличными, так и перевести его по безналу. Главное – наличие документа, который бы свидетельствовал о предварительной оплате.

Если компания вносит аванс наличными деньгами, то подтверждением оплаты служит кассовый чек. Это следует из статьи 5 Федерального закона от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ. Кроме того, сами чиновники не раз признавали, что кассовый чек является платежно-расчетным документом. Я имею в виду ситуацию, когда контролирующие ведомства в случае покупки товаров за наличный расчет всегда требуют вписывать номер и дату кассового чека в строку 5 счета-фактуры. А там, насколько вы знаете, поставщик указывает реквизиты платежно-расчетного документа. Что и требовалось доказать: чек – это платежно-расчетный документ. (Письмо ФНС России от 10 октября 2003 г № 03-1-08/2963/11-АЛ268)

Таким образом, покупатель может принять НДС к вычету не только при перечислении предоплаты по безналу, но и при внесении аванса наличными, поскольку документ, подтверждающий перечисление аванса, у покупателя будет. Таким документом является чек.

Данный подход подтверждает и следующий факт. В пункте 11 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 2 декабря 2000 г. № 914, четко говорится о невозможности вычета НДС покупателем только при безденежном авансе. Расчеты наличными под это исключение не подпадают. Это еще раз свидетельствует о том, что покупатель вправе рассчитывать на вычет налога с наличного аванса.

Как видите, вопрос вычета с предоплаты наличными является достаточно спорным. Судебной практики по нему еще не существует, поэтому каждой компании, прежде чем принять окончательное решение, стоит взвесить все «за» и «против» и оценить цену вопроса. Компания может отказаться от вычета и заявить право на него только после отгрузки, как того требуют чиновники. Другой вариант – заявить свое право на вычет сразу в период оплаты аванса наличными, но помните, что в данном случае возможны претензии со стороны налоговых органов.

В пункте 9 статьи 172 Налогового кодекса РФ есть еще одно обязательное условие для получения вычета НДС с аванса. Это наличие договора, который содержал бы положение о предоплате. Без такого договора принять к вычету НДС с предоплаты покупатель не сможет. И тут возникает вопрос: что именно понимать под договором? Письменное двустороннее соглашение на нескольких листах или устную договоренность, итогом которой станет выставление счета на предоплату?

Чиновники подошли к решению этого вопроса буквально. По их мнению, договор – это единый документ, который помимо всех прочих существенных условий должен содержать условие о предоплате. В письме Минфина России от 6 марта 2009 г. № 03-07-15/39 финансисты четко заявили, что с предоплаты, перечисленной по счету, но без договора как такового, НДС принять к вычету не получится.

И вновь с позицией чиновников можно поспорить. Дело в том, что в пункте 9 статьи 172 Налогового кодекса РФ речь идет просто о наличии договора, но при этом не уточняется, в какой именно форме он должен быть заключен. Между тем, согласно Гражданскому кодексу РФ, договор может быть заключен не только в виде единого документа, но и путем переписки – направления оферты, содержащей все существенные условия договора, с последующим ее акцептом. ( Статья 432 Гражданского кодекса РФ)

Выставленный счет, в котором есть все условия, вполне может считаться такой офертой. А оплата со стороны покупателя будет являться ее акцептом, то есть согласием с условиями сделки. Таким образом, если договор заключен путем переписки и в счете имеется указание на предоплату, то покупатель вправе принять НДС к вычету с суммы аванса, отправленного по счету.

Как и в предыдущей ситуации, выбор варианта, противоречащего официальной позиции, может привести к спору с налоговиками. В связи с отсутствием арбитражки по данному вопросу нельзя дать гарантированный ответ, к какому исходу приведет спор: удастся компании отстоять вычет или нет

Вопросы после лекции

– Ольга Александровна, вы подробно рассказали о ситуации, когда счет-фактура выписан позже пяти дней после отгрузки. А у нас обратная ситуация – счет-фактура выписан 6 июля 2009 года, а акт выполненных работ подписан лишь 8 июля. Оплатили работы мы и того позже – 20 июля, то есть об авансе речь не идет. Будут ли у нас как у покупателей проблемы с вычетом?

– Действительно, ситуации противоположные, но их исход одинаковый. Чиновники считают, что выставлять счета-фактуры до момента отгрузки при отсутствии аванса неправомерно – письма Минфина России от 2 июля 2008 г. № 03-07-09/20, от 18 апреля 2005 г. № 03-04-11/81. А значит, и возмещать по ним НДС из бюджета покупатель не вправе. У судов позиция противоположная. В пользу компаний действуют те же аргументы, что и в случае с выставлением счета-фактуры позже срока: право на вычет НДС у покупателя Налоговый кодекс РФ не ставит в зависимость от выписки поставщиком счета-фактуры в установленный срок. В подтверждение приведу постановления ФАС Московского округа от 21 июля 2008 г. № КА-А40/6416-08, ФАС Западно-Сибирского округа от 5 января 2004 г. № Ф04/50-2208/А45-2004.

– Наш поставщик на протяжении четырех дней – с 12 по 14 октября 2009 года – многократно отгружал в наш адрес продукты питания. А счет-фактуру на все поставки выставил единую, датировав его 14 октября 2009 года. Не возникнет ли у нас проблем с вычетом по такому документу?

– Нет, не возникнет, в вашем случае поставщик полностью выполнил требование законодательства и выписал вам счет-фактуру не позднее пяти дней с даты первой отгрузки. Чиновники при ежедневных отгрузках также не запрещают составлять единый счет-фактуру, главное их требование, чтобы документ был оформлен не позднее пяти дней с первой отгрузки – письмо Минфина России от 11 сентября 2008 г. № 03-07-09/28. Но, как мы выяснили в ходе семинара, даже неисполнение этого требования вашим поставщиком не помешало бы вам получить вычет по счету-фактуре.

– У нас в договоре с поставщиком предусмотрена 100-процентная предоплата. Мы перечислили аванс полностью, но сделали это несколькими частями. Не будет ли у нас проблем с получением вычета по авансовым счетам-фактурам?

– Нет, никаких проблем быть не должно. Главное, что сумма предоплаты в целом соответствует той сумме аванса, которая определена в договоре. Чиновники подтвердили такую позицию в письме Минфина России от 24 июля 2009 г. № 03-07-09/33.

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка