Журнал, справочная система и сервисы
№5
Март

В свежем «Главбухе»

Легко понять, откуда взялась такая сумма налога по упрощенке

Подписка
Подарки и скидки здесь!
№5

Досудебное обжалование

16 марта 2010 76 просмотров

Решение, не затрагивающее ответственность компании, можно сразу обжаловать в суде

Прежде чем оспаривать невыгодное решение инспекции, необходимо определить, нужна досудебная процедура обжалования или нет. Досудебное обжалование в обязательном порядке нужно соблюдать только для тех решений инспекции, которые вынесены по результатам налоговой проверки и предусматривают привлечение или отказ от привлечения компании к ответственности. Об этом сказано в пунктах 1 и 2 статьи 138 и статье 101.2 Налогового кодекса РФ.

Любые другие акты налоговиков не обязательно обжаловать в досудебном порядке, пожаловаться на них можно сразу в суд, а можно одновременно подать иск в суд и жалобу в вышестоящую налоговую инстанцию, чаще всего в региональное УФНС. Так, например, не нужно соблюдать порядок досудебного обжалования, если компания надумает оспорить решение налоговиков об отказе в зачете или возврате налога. На требование об уплате налогов, пеней и штрафов также можно пожаловаться сразу в суд. Аналогичное правило действует и в отношении решений о приостановлении операций по счетам, о наложении ареста на имущество и т. д.

Обратите внимание: порой налоговики привлекают компанию к ответственности и без проведения налоговой проверки. Чтобы обнаружить некоторые нарушения, проводить ревизию совсем не обязательно. Приведу простой пример: инспекция получила от компании извещение об открытии нового банковского счета с опозданием. В результате налоговики оштрафовали компанию, о чем вынесли соответствующее решение. Если организация отправила уведомление в срок, очевидно, что она захочет оспорить штраф. Так вот, досудебная процедура обжалования в данном случае может быть не соблюдена. Ведь решение о привлечении компании к ответственности было вынесено без налоговой проверки.

– Вы сказали, что обжаловать в досудебном порядке можно не только решения о привлечении к ответственности, но и решения налоговиков об отказе в привлечении к ответственности. А в чем смысл такого обжалования? – По результатам налоговой проверки инспекция может не привлекать компанию к ответственности, но одновременно доначислить ей налоги и пени, о чем сообщит в общем решении. В результате, если компания не согласится с суммой доначислений, получится, что она будет оспаривать решение об отказе в привлечении к ответственности. Формулировка «об отказе в привлечении» означает лишь то, что налоговики не оштрафовали компанию, но это вовсе не значит, что инспекция не нашла оснований для доначисления налогов и пеней. А компания с этими основаниями может и не согласиться.

Компании выгоднее не пропустить 10-дневный срок и подать апелляционную жалобу, а не обычную

В ходе досудебного обжалования необходимо очень точно проследить за сроками. Дело в том, что в вышестоящую налоговую инстанцию компания может обратиться с двумя видами жалоб: апелляционной и обычной.

Конкретный вид жалобы зависит от того, когда компания начнет жаловаться: до вступления спорного решения в силу или уже после. Напомню, что по общему правилу решение инспекции, принятое по результатам налоговой проверки, вступает в силу по истечении 10 рабочих дней со дня его вручения. Данный порядок следует из пункта 9 статьи 101 Налогового кодекса РФ.

Так вот, в течение этих же 10 дней, пока еще решение не вступило в силу, компания может подать апелляционную жалобу. Такая возможность предусмотрена в пункте 2 статьи 101.2 и пункте 2 статьи 139 Налогового кодекса РФ. Если она уложится в такой короткий срок, действие спорного решения будет приостановлено до тех пор, пока вышестоящая инстанция не вынесет свой собственный вердикт.

Обратите внимание: апелляция подается именно в ту инспекцию, которая вынесла решение, а налоговики уже сами передадут ее в региональное или областное УФНС. На передачу жалобы им отведены три рабочих дня (пункт 3 статьи 139 Налогового кодекса РФ).

Жалобу, отправленную напрямую в УФНС, налоговики не рассмотрят, даже если компания уложится в десятидневный срок. Об этом сказано в пункте 2 статьи 139, пункте 9 статьи 101 Налогового кодекса РФ и еще в письме Минфина России от 27 июля 2007 г. № 03-02-07/1-350.

Идем дальше. Если компания все же пропустит 10 дней, то возможность обжаловать доначисления и штрафы у нее останется. Правда, при этом спорное решение вступит в силу и его придется исполнить, даже если есть полная уверенность в том, что управление признает решение незаконным. В этом случае жалоба будет уже не апелляционной, а обычной. Срок на ее подачу – один год с момента вынесения спорного решения (абзац 4 пункта 2 статьи 139 Налогового кодекса РФ).

Имейте в виду, что обычная жалоба подается уже не в инспекцию, а напрямую в управление.

Как видите, компании выгоднее поторопиться и не пропустить срок в 10 дней. Подача апелляции автоматически заморозит действие спорного решения по результатам проверки. И пока не будет получен ответ из управления, налоговики не смогут списать со счета компании ни недоимку, ни пени, ни штрафы, начисленные по итогам налогового контроля. При пропуске срока решение вступит в силу и компании придется исполнить его и только потом доказывать его незаконность и требовать возврата уплаченных или списанных по требованию сумм.

– Можно подать жалобу, а потом отозвать ее? – Да, можно. Отозвать свою жалобу можно до того, как по ней вынесено решение. Для этого компания пишет заявление. Но тут учтите, что, отозвав свою жалобу из УФНС, вы не сможете снова туда обратиться. Повторно подать отозванную жалобу можно только в другую вышестоящую инстанцию, в ФНС России например. Для подачи повторной жалобы также установлен крайний срок. Это три месяца со дня получения спорного решения. Об этом сказано в абзаце 3 пункта 4 статьи 139 Налогового кодекса РФ.

Имейте в виду, что компании важно не только передать жалобу в инспекцию, но и дождаться решения по ней. Налоговики должны принять его в течение месяца. Лишь при необходимости для получения дополнительных разъяснений или документов руководитель управления или его заместитель может продлить этот срок, но не более чем на 15 рабочих дней. Об этом говорится в пункте 3 статьи 140 Налогового кодекса РФ. Обратите внимание: за дополнительной информацией сотрудники управления будут обращаться только в инспекцию, требовать объяснений от самой компании они не могут.

– Вправе ли налоговики приостановить месячный срок рассмотрения жалобы, а затем вновь возобновить его? – Нет, такой возможности у них нет. Срок рассмотрения жалобы не может быть приостановлен, единственное, что допускается, – это продление срока, причем, как я уже отметил, не более чем на 15 дней.

По результатам рассмотрения жалобы УФНС примет решение, о котором сообщит в компанию в трехдневный срок.

Я не случайно делаю акцент на сроки. Дело в том, что, если управление не удовлетворит жалобу и компания продолжит обжалование, ей придется соблюсти еще один срок. Это срок обращения в суд. По общему правилу, а оно установлено в пункте 2 статьи 138 Налогового кодекса РФ, подавать иск в суд нужно в течение трех месяцев с того дня, когда вступило в силу необоснованное, с точки зрения компании, решение налоговиков. В связи с этим на практике возникает достаточно интересная ситуация.

Если компания укладывается в десятидневный срок и успевает подать апелляционную жалобу, то спорное решение инспекции вступает в силу, только когда вышестоящая инстанция примет свое решение по жалобе или оставит ее без удовлетворения. Со следующего дня и будут отсчитываться три месяца для обращения в суд.

Другое дело, если компания не успела подать апелляцию и спорное решение все-таки вступило в силу. Тогда у компании для обращения в суд имеются те же три месяца, но с даты вступления спорного решения в силу. То есть в течение этих трех месяцев организации придется сначала направить жалобу в управление, получить ответ и, если он негативный, тут же оформить иск в суд.

Как понимаете, чтобы уложиться в сроки и не потерять право на судебную защиту, надежнее представлять жалобу в управление в течение полутора месяцев после вступления решения в силу. Если сделать это позже, то формально компания пропустит трехмесячный срок для подачи иска в суд.

Между тем шанс обжаловать спорное решение в арбитраже все равно сохранится. Дело в том, что трехмесячный срок при наличии уважительных причин можно восстановить. А соблюдение обязательного досудебного порядка вполне уважительная причина. В этой ситуации к судебному иску прикладывается ходатайство о восстановлении пропущенного срока. Как показывает практика, суды такие ходатайства без проблем удовлетворяют. На эту тему можно посмотреть постановления ФАС Дальневосточного округа от 23 ноября 2009 г. № Ф03-6040/2009, Арбитражного суда г. Москвы от 12 мая 2008 г. № А40-16101/08-118-65, ФАС Московского округа от 28 июня 2007 г. № КА-А40/4473-07 и др.

– Мы успели подать апелляцию, и спорное решение местной инспекции в силу не вступило. Но с тех пор прошло уже три месяца, а ответа из управления на нашу жалобу до сих пор нет. Как нам быть и не пропустим ли мы трехмесячный срок для подачи иска в суд? С какого момента его отсчитывать в нашем случае? – Действительно, на практике налоговики то и дело нарушают сроки и выносят решение по жалобе с опозданием. Знайте, что в такой ситуации компания вправе обратиться в суд, не дожидаясь вердикта из управления. Правомерность такого подхода подтверждает постановление Президиума ВАС РФ от 20 ноября 2007 г. № 8815/07. Выводы, сделанные в нем, актуальны и сегодня. На обращение в суд у компании есть те же три месяца, но отсчитывать их нужно с того момента, когда УФНС должно было вынести решение по жалобе, но не сделало этого. То есть срок для подачи иска нужно считать через месяц со дня подачи апелляции. Таким образом, в сложившейся ситуации вы вправе обратиться с иском в суд, даже не имея на руках итогов обжалования из вышестоящей налоговой инстанции. Три месяца для такого обращения еще не прошли, ведь вы подали заявление три месяца назад, а из них месяц отводится на ответ инспекции. Отсюда делаем вывод, что в вашем случае прошло только два месяца с того момента, как налоговики должны были вынести решение, но не сделали этого.

В жалобе необходимо привести максимум аргументов в свою пользу

Пожаловаться на несправедливое решение инспекции компания может в произвольной форме. Специального бланка ни для апелляционных, ни для обычных жалоб нет. Между тем можно выделить одно общее правило: в любой жалобе нужно максимально четко отразить свою позицию и подкрепить ее всеми возможными аргументами: ссылками на законодательство, арбитражную практику, разъяснения контролирующих ведомств (см. образец).

Апелляционная жалоба на решение ИФНС. Образец

Основываясь на практическом опыте, хочу отметить, что к самой жалобе нелишним будет приложить копию решения, которое обжалуется, акт налоговой проверки и любые документы, которыми можно подтвердить свою позицию. Подойдут всевозможные акты, расчеты, справки, договоры, протоколы и т. д.

– Может ли компания присутствовать на рассмотрении жалобы в управлении, чтобы что-то объяснить на словах и вообще поучаствовать? Ведь в жалобе всего не укажешь и всех документов не приложишь, можно и пропустить что-нибудь – Вообще, этот вопрос достаточно спорный. В Налоговом кодексе обязанность чиновников рассматривать жалобы в присутствии представителей компании не прописана. И на практике инспекторы не извещают компанию о дате проведения такого мероприятия. Между тем компании, которые не согласны с таким подходом и обращаются по этому поводу в суды, выигрывают. Арбитры признают, что рассмотрение жалобы без приглашения налогоплательщика нарушает его конституционное право на защиту, несмотря на то, что в кодексе это прямо не оговорено. Например, из определения ВАС РФ от 24 июня 2009 г. № ВАС-6140/09 ясно, что налоговики все же обязаны приглашать представителей компании на рассмотрение жалобы, и если они этого не сделают, решение управления подлежит отмене по формальным основаниям. Будут налоговики следовать этой позиции ВАС РФ или нет, покажет только время.

Возвращаясь к оформлению жалобы, хочу отметить еще один момент: подписать документ должен непременно либо руководитель организации, либо его уполномоченный представитель (статья 29 Налогового кодекса РФ).

Во втором случае не забудьте приложить к жалобе оригинал или заверенную копию доверенности на право представлять интересы компании. Подробно налоговики писали об этом в письме МНС России от 5 апреля 2001 г. № ВП-6-18/274@. Если главный бухгалтер подаст документы самостоятельно, не приложив доверенность от директора, то такое заявление управление не рассмотрит. И пока организация будет готовить новую жалобу, она рискует пропустить срок для апелляции, который, к слову сказать, не подлежит восстановлению.

Комментарий редакции

Попасть в УФНС на рассмотрение жалобы можно по ходатайству

Чтобы попасть в региональное налоговое управление на рассмотрение жалобы, к ней можно приложить ходатайство. Оно составляется в произвольной форме. Если компания сразу этого не сделает, то документ можно передать и позже через канцелярию инспекции. В налоговом управлении рассмотрят ходатайство и сообщат о времени и месте разбора жалобы. Вместе с тем налоговики не обязаны удовлетворять ходатайство. Поэтому есть управления, в которых компаниям могут отказать и никуда их не пригласить. Но в этом случае у организации увеличатся шансы добиться успеха в суде. Арбитры могут отменить невыгодное решение УФНС по формальным основаниям, так как компанию не пригласили на рассмотрение жалобы, хотя она заявляла ходатайство (постановление ФАС Поволжского округа от 2 февраля 2009 г. № А12-10757/2008).

Налоговое управление не вправе доначислить компании налоги, пени и штрафы по итогам «досудебки»

В заключение отмечу еще один немаловажный момент. По результатам рассмотрения жалобы УФНС может вынести одно из следующих решений: оставить жалобу компании без удовлетворения, отменить акт или решение инспекции и прекратить производство по делу, изменить решение или вынести новое. Это следует из пункта 2 статьи 140 Налогового кодекса РФ. Так вот, если управление изменит обжалуемое решение, то такое изменение не должно ухудшать положение компании. То есть по результатам проверки жалобы вышестоящая налоговая инстанция не вправе доначислить компании еще больше налогов, пеней и штрафов. Именно к такому выводу пришел Президиум ВАС РФ в постановлении от 28 июля 2009 г. № 5172/09.

При этом управление может назначить дополнительную налоговую проверку. Такая возможность предусмотрена в подпункте 1 пункта 10 статьи 89 Налогового кодекса РФ. И только в этом случае по итогам дополнительного контроля доначисления будут правомерными.

Итак, если компания, подав жалобу в УФНС, получила решение, согласно которому налоговики увеличили претензии к организации без назначения дополнительной проверки, есть смысл оспорить такое решение. Причем сделать это можно сразу в суде. Соблюдать досудебный порядок уже не нужно.

Вопросы после лекции

– Александр Бениаминович, в ходе лекции вы часто упоминали «вышестоящую налоговую инстанцию». Вы имеете в виду УФНС или что-то еще? Куда конкретно писать жалобу?

– Смотрите, структура налоговых органов разделена на три уровня. Нижний уровень составляют территориальные инспекции. Чуть выше идет Управление ФНС России по субъектам РФ. И высшая налоговая инстанция – это центральный аппарат ФНС России. К территориальным инспекциям относятся ИФНС по району, району в городе, городу без районного деления, а также межрайонные инспекции. Их решения обжалуются в Управление ФНС России соответствующего субъекта РФ, то есть в УФНС вашей области, края, республики или города, если речь идет о Москве или Санкт-Петербурге. Если спорное решение принято в УФНС, то жалобу придется подавать непосредственно в ФНС России. Еще проверки могут проводить межрегиональные инспекции по федеральным округам. Обжаловать их решения компании также придется сразу в ФНС России.

– Подскажите, а как быть с актами о привлечении к ответственности, которые вынесены не налоговой инспекцией, а Пенсионным фондом? Их тоже нужно обжаловать в досудебном порядке или это необязательно?

– Нет, не обязательно. Досудебное обжалование в обязательном порядке предусмотрено только для решений, вынесенных по результатам налоговых проверок. Проверки Пенсионного фонда к налоговым не относятся, и решения, которые принимаются в ходе них, можно обжаловать по своему усмотрению либо в ПФР, либо в суде. Кроме того, компания может подать сразу две жалобы одновременно: одну в суд, а другую в ПФР. Такая возможность прямо предусмотрена в части 2 статьи 54 Федерального закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ.

– Мы обжаловали решение нашей территориальной инспекции в УФНС. Нашу жалобу не удовлетворили. Какой же теперь документ оспаривать в суде: решение налоговой, решение управления или оба этих документа сразу?

– Тогда у меня к вам встречный вопрос: а какую жалобу вы направили в управление – апелляционную или обычную?

– Мы уложились в десятидневный срок и успели подать апелляцию

– Тогда в суде вы можете оспорить либо решение инспекции, либо вердикт УФНС по своему усмотрению. Сейчас объясню почему. По общему правилу компания, получившая неудовлетворительный ответ из управления, имеет возможность оспорить решение ИФНС. Именно такой порядок предусмотрен в пункте 5 статьи 101.2 Налогового кодекса РФ. Ведь если судьи удовлетворят иск компании, то решение инспекции будет признано недействительным. А поскольку решение УФНС не является новым решением, а лишь утверждает акт инспекции, то у компании нет необходимости дополнительно оспаривать и решение управления. Оно автоматически утратит свою силу. Вместе с тем компании, которые успели подать апелляцию, могут пойти и по другому пути и оспорить в суде решение управления. Ведь если судьи признают недействительным решение УФНС, то спорное решение инспекции, по которому компания успела подать апелляцию, так и останется не вступившим в силу. И оно не повлечет для компании неблагоприятные последствия – пункт 9 статьи 101, пункт 2 статьи 101.2 Налогового кодекса РФ. Правомерность такого порядка обжалования подтверждают и судьи, например, в постановлении ФАС Московского округа от 25 сентября 2006 г. № КА-А40/9059-06. Как видите, окончательный выбор за вами. Вы можете обжаловать только решение инспекции или только решение УФНС. А вот жаловаться сразу на два решения нужды нет.

– Александр Бениаминович, решение по итогам налоговой проверки нам поступило по почте. Подскажите, пожалуйста, с какого дня отсчитывать 10 дней, чтобы не пропустить срок для подачи апелляционной жалобы?

– Специалисты Минфина считают, что в этом случае отсчет начинается с шестого дня от даты отправки заказного письма с решением. Такой срок установлен в пункте 5 статьи 100 Налогового кодекса РФ для иных документов, но финансисты провели аналогию и распространили этот порядок и на решения по результатам налоговых проверок. При этом абсолютно не важно, дошло письмо в действительности до компании или нет. Это четко следует из разъяснений Минфина России, которые были даны в письмах от 23 июля 2008 г. № 03-02-07/1-309, от 2 июня 2008 г. № 03-02-08-12. Вместе с тем с таким подходом можно и не согласиться. В судебной практике есть решения, в которых судьи сделали вывод о том, что днем вручения решения нужно считать реальную, а не предполагаемую дату и именно от нее рассчитывать срок для апелляционного обжалования. На эту тему можно посмотреть, например, постановление ФАС Уральского округа от 18 июня 2008 г. № Ф09-4395/08-С3. Как видите, ваш вопрос достаточно спорный. Если решение пришло по почте менее чем за шесть дней с момента отправки, то выгоднее воспользоваться позицией чиновников. А вот если оно поступило позже, то для отсчета дней на апелляцию желательно ориентироваться на дату реального поступления письма, но тут надо быть готовым к претензиям налоговиков.

Лектор:

Погребс Александр Бениаминович,

лектор, аттестованный аудитор, ведущий налоговый консультант портала «Бухгалтерия Онлайн».

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Как вы учитываете канцтовары?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка