Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Не забудьте про самые важные дела декабря

Подписка
Срочно заберите все!
№23

Как оформить сделку без юриста

1 ноября 2011 35 просмотров

Как оформить сделку без юриста?

В последнее время я стала замечать по вопросам на семинарах, что с договорами в компаниях работают именно бухгалтеры. Происходит это, видимо, по следующим причинам. Во-первых, не все компании могут позволить себе отдельную юридическую службу или же просто руководители не считают наличие собственных юристов целесообразным. Во-вторых, многие директора изначально в компании больше всего доверяют бухгалтерии. И в-третьих, с учетом того, что зачастую из-за неграмотно составленных договоров компания переплачивает налоги, умение бухгалтера самостоятельно оформить сделку действительно важно.

В течение вебинара мы будем говорить не только о том, как правильно составить гражданско-правовые договоры, но и как проверить контракты, которые составлены другими. Хотя, по сути, умение составлять и проверять договоры – это одно и то же. В итоге все то, что я расскажу, одинаково применимо и к составлению, и к проверке поступивших в компанию на согласование контрактов.

Сделаю очень важную ремарку: скачивать договоры из Интернета опасно и нерационально. На открытых ресурсах в Сети, в общем, как и в большинстве справочно-правовых систем, размещены лишь «рыбы»: образцы, которые никоим образом не индивидуализированы под особенности конкретной сделки. Меня часто спрашивают на семинарах, можно ли брать из образцов только формулировки. Но договор – это и есть система грамотных формулировок. Так что все-таки предостерегу слушателей от небрежного отношения к составлению договоров.

Договор должен быть индивидуальным. Брать образцы договоров из Интернета могут только те специалисты, которые занимаются контрактами много лет. Тогда они знают, чем конкретно дополнить образец договора, а что, наоборот, из него убрать. Бухгалтерам я посоветую составлять договоры каждый раз собственноручно от «А» до «Я». Это может занимать поначалу немало времени. Зато потом в компании накопится своя база договоров. Вот оттуда брать договоры и дополнять чем-то, что характеризует конкретную сделку, уже намного безопаснее.

Многим кажется, что договор, самостоятельно составленный не специалистом в этой сфере, опасный и неграмотный. Я всегда пытаюсь разубедить в этом слушателей. Не бывает правильных и неправильных договоров. Договоры, а точнее, сделки, которые в них описаны, могут противоречить или не противоречить закону. Это главный принцип, на который нужно ориентироваться при оформлении договора.

Юристы, которые составляют договоры в компании, часто вносят в текст большое количество причастных и деепричастных оборотов. Я считаю, что чем меньше таких сложных языковых конструкций, тем лучше. Конечно, надо избегать просторечных и иносказательных выражений. Остальное – на усмотрение сторон сделки.

Текст договора должен быть четким и понятным. Запутанные и непонятные фразы – самое опасное. Именно такие формулировки приводят к долгим судебным процессам, лишним затратам и, что немаловажно, нервотрепке для тех, кто такой договор в компании пропустил.

Не стоит стесняться попросить у потенциального партнера по сделке разъяснить, что конкретно он имел в виду в этом пункте договора. В варианте, присланном на согласование, можно перечеркнуть непонятную фразу и попросить контрагента объяснить ее своими словами. Или, если смысл написанного ясен, но не устраивает сама суть, то тогда надо смело вносить корректировки в текст. Условия договора зависят от воли обеих сторон сделки.

Иногда от нежелания вчитываться в мелкий шрифт договора происходят по-настоящему курьезные случаи. Был в моей практике особенно запоминающийся. Я проверяла договоры, заключенные компанией, и обнаружила в одном фразу: «Неустойка выплачивается только в случае ядерной войны». Комментарии излишни.

Общие правила составления договоров

Я в общих чертах рассказала о том, какими основными принципами надо руководствоваться при составлении и проверке договоров. Тема вебинара обозначена как «юридический минимум для бухгалтера». А это означает, что без небольшого юридического экскурса не обойтись.

Что такое договор по своей формальной сути? Ответ на этот вопрос содержится в статье 420 ГК РФ. В ней сказано, что «договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей», а также что «к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках».

Таким образом, договор – это сделка. Понятие сделки приводится в статье 153 ГК РФ: «...сделкой признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей». То есть сделка – это действие. Например, договор купли-продажи описывает сделку по реализации товара. Реализация – это и есть действие.

Сделка может быть заключена по абсолютно любым вопросам, не противоречащим законодательству РФ.

Количество лиц, которые заключают сделки, не ограничено. Теоретически заключить договор между собой могут и несколько сотен компаний.

Самые распространенные договоры – это договоры между двумя юридическими лицами. В последнее время стали также часто заключаться сделки между компаниями и индивидуальными предпринимателями.

Действующее законодательство не предусматривает для какого-то вида договоров установленной формы (правильный ответ на вопрос № 1 теста – б. – Примеч. ред.). В то же время в договоре обязательно должен быть описан его предмет. Если неясно, о чем конкретно договорились стороны, договор будет недействительным.

Часть 2 ГК РФ описывает различные виды договоров: это и купля-продажа, дарение, рента, мена, перевозка и многие другие. Но это совершенно не значит, что список возможных видов договора исчерпывается тем, что содержит в себе кодекс. Действие, которое описывают в контракте стороны, вообще может не подпадать под определения, содержащиеся в нормативных актах. То есть договориться можно о чем угодно, главное, чтобы это было не противозаконно.

Обратите внимание, что российское законодательство основано на принципе «что не запрещено, то разрешено». Следовательно, договор должен не соответствовать закону, а не противоречить ему.

Возьмем договор бухгалтерского аутсорсинга. Понятие «аутсорсинг» в российском законодательстве нигде не раскрывается. Но договор имеет полное право на существование.

Как правильно называть договоры? Так, как хотят стороны. Ведь договоры могут быть и смешанными. Например, содержать в себе договоренность о купле-продаже и перевозке. Можно так и назвать соглашение: «Договор купли-продажи и перевозки». Но и это необязательно. Договор можно назвать как угодно. В этом законодательство никого не ограничивает.

Что касается условий договора, то здесь следует руководствоваться, в частности, правилами статьи 422 ГК РФ, которая устанавливает, что «договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иным правовым актам действующим в момент заключения». Если впоследствии будет принят новый закон, который изменит или отменит правила, по которым был заключен договор, то вносить изменения в договор не надо, если в этом законе нет специального пункта о том, что он имеет обратную силу. Но в целом, повторюсь, условия договора зависят исключительно от воли сторон.

Когда можно заключать договоры

Юрлица могут заключать договор, если они обладают правоспособностью. Она появляется с момента внесения записи в ЕГРЮЛ о том, что компания зарегистрирована (правильный ответ на вопрос № 2 теста – а. – Примеч. ред.). Правоспособность прекращается в момент внесения записи об исключении организации из госреестра. Если деятельность компании требует лицензии, то право на заключение договоров появляется с момента ее получения и прекращается, когда наступает срок истечения лицензии.

Подписывать договор от лица компании может как генеральный директор, так и любое другое лицо по доверенности. Причем это может быть не только сотрудник компании. Кстати, и другая организация по доверенности может подписать договор. Например, такое происходит при использовании управляющей компании. С индивидуальными предпринимателями ситуация аналогичная. Они получают право на заключение договоров с момента регистрации.

Таким образом, при сделках с организациями и предпринимателями другой стороне несложно проверить правоспособность контрагентов.

Важный момент, который часто интересует слушателей семинаров, кем является индивидуальный предприниматель – физическим или юридическим лицом. Статья 23 ГК РФ утверждает, что индивидуальные предприниматели – это физические лица, давая в пункте 1 такое определение: «Граждане вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица». То есть ИП – это не юрлицо. Но в пункте 3 той же статьи говорится, что «к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями». Таким образом, возникает парадоксальное определение: ИП – это физические лица, которые должны существовать по правилам юридических лиц. Значит, индивидуальный предприниматель – это физлицо с правами и обязанностями юридического лица. И действуют, соответственно, предприниматели как организации. Поэтому при заключении договоров работать с ними надо как с юридическими лицами.

Сложнее, когда второй стороной по договору выступает гражданин. У него есть право заключать сделки, если он дееспособен. В полном объеме гражданин становится дееспособным с наступлением совершеннолетия, то есть по правилам нашей страны с 18 лет. Также приобрести полную дееспособность и получить право заключать договоры можно с момента вступления в брак до достижения совершеннолетия и в результате эмансипации – объявления несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору или с согласия родителей, усыновителей или попечителей занимается предпринимательской деятельностью.

Нельзя путать дееспособность с правоспособностью – способностью иметь гражданские права и нести обязанности. Последняя возникает с момента рождения и прекращается смертью.

Гражданин может быть признан недееспособным по решению суда. Отказаться от дееспособности по собственной инициативе гражданин не может. Также суд может ограничить гражданина в дееспособности, если он злоупотребляет алкогольными напитками или наркотическими веществами, чем ставит свою семью в тяжелое материальное положение, при этом за гражданином сохраняется право совершать мелкие бытовые сделки, предусмотренные статьей 30 ГК РФ.

Но вопрос в том, как понять, дееспособен ли человек. Ведь решение суда он может и скрывать. Никакой информации о признании его недееспособным в открытых источниках нет. В паспорт тоже обычно никаких отметок не ставится. В редких случаях в паспорт могут поставить штамп о том, что человек стоит на учете в психоневрологическом диспансере. Но это бывает, подчеркиваю, далеко не всегда.

Компании часто заключают с физическими лицами договоры о покупке недвижимости. Все, наверное, слышали пугающие истории о том, что сделки становились недействительными из-за того, что вскрылся факт недееспособности гражданина. Поэтому надо по возможности проверить дееспособность гражданина. Делается это на практике «на глазок»: официального доступного источника информации у компании нет.

Универсальная схема договора

Как я уже говорила, законодательство не устанавливает для договоров определенной формы. Исходя из собственной практики, я составила для себя схему, которую можно применять при составлении всех гражданско-правовых договоров. Это список пунктов, которые надо расписывать в соответствии с конкретными условиями сделки. Думаю, и слушателям будет полезно пользоваться этой схемой, чтобы каждый раз перед составлением контракта не рыться в Гражданском кодексе. Вот пункты в последовательном порядке:
– предмет договора;
– цена договора;
– срок договора;
– ответственность сторон;
– обязанности сторон;
– форс-мажорные обстоятельства;
– расторжение договора.

Наличие всех этих пунктов в договоре делает его более продуманным. Когда договор поступает в компанию на согласование, советую проверить, все ли перечисленные мною пункты предусмотрены. Единственный пункт, который можно опустить в крайнем случае, – это форс-мажорные обстоятельства. Им дано определение в Гражданском кодексе.

Добавлять еще какие-то пункты, конечно, можно. В частности, в последнее время стороны стали часто прописывать в договорах способы коммуникации. Например, что сообщение электронной почты может считаться подтверждением оферты. Также можно прописать, какие конкретно сотрудники отвечают за коммуникации по сделке. Даже номер ICQ и мобильного телефона этих работников можно внести в договор. Если контрагенту так спокойнее – почему бы и нет. К тому же лишняя подстраховка никогда не помешает.

Если вдруг дело дойдет до суда, с помощью пункта о правилах коммуникации можно подтвердить, что компания сообщила все необходимое контрагенту: отосланы электронные письма, совершены звонки и так далее. Если в договоре не перечислить принятые виды коммуникации, при возникновении конфликта контрагент может заявить, что для него это вообще не способ связи.

Бывает, например, что кому-то важно предусмотреть условия конфиденциальности. В договорах иногда оговаривают, что сообщать о сделке можно только по запросу государственных ведомств. Другим разглашать информацию о сделке нельзя. Прописать такое правило в договоре закон не запрещает. Вообще, главное, чтобы пункты договора имели какое-то отношение к сделке.

Когда сделка предусматривает переход права собственности, этот процесс тоже лучше описать. Тогда будет четко ясно, каким образом передается риск на товары. К примеру, можно предусмотреть, что право собственности на товар переходит в момент подписания договора, когда товар еще может находиться на складе.

Также будет полезно прописать заключительные положения договора. Они могут содержать в себе информацию о необходимом количестве экземпляров-подлинников. Кстати, количество подлинников должно быть рассчитано на всех участников сделки и заинтересованных лиц. Последние – это чаще всего регистрационные палаты, которым надо предоставить экземпляр договора купли-продажи недвижимости. Также можно написать в этом пункте, что предварительные права и обязанности, принятые во время переговоров, недействительны с момента подписания контракта. То есть предварительные договоры прекращают свое действие. Иногда это становится важным, если окончательный договор сильно отличается от предварительного.

Необходимость внесения в договор некоторых пунктов во многом зависит от отношений с контрагентом. Иногда партнера знаешь уже так долго и компании ни разу друг друга не подводили, что излишне «осторожный» договор может испортить отношения. Поэтому иногда бывает достаточно двухстраничного контракта, а порой и нескольких десятков страниц оказывается мало.

Но общий принцип таков, что чем крупнее контрагент, тем внимательнее надо относиться к договорам. У больших компаний много юристов, которые любят писать замысловатые тексты договоров. Это их усложняет, давая этому контрагенту больше преимуществ при возникновении конфликтных ситуаций.

Далее я рассмотрю некоторые из пунктов, которые привела как универсальную схему договора.

Предмет договора

Как оформить сделку без юриста? Пункт «Предмет договора» должен отвечать на вопрос: что именно следует делать при реализации договора. Этот пункт может быть более подробен или менее подробен. То есть он может детально описывать деятельность или вещь, являющуюся предметом договора, а может только обозначать ее.

Я лично всегда стараюсь максимально конкретно описать, в чем именно состоит сделка. В идеале предмет договора должен быть таким, чтобы благодаря ему договор нельзя было перепутать ни с одним другим.

Так, например, при договоре авторского заказа лучше привести информацию о том, какое конкретно произведение должно получиться в итоге. А в договоре перевозки обозначать его предмет только как «перевозка», по моему мнению, недостаточно. Лучше написать, к примеру, «осуществление перевозки товара X в количестве Y из пункта A в пункт B».

Очень много судебных споров возникает именно из-за того, что неправильно или нечетко сформулирован предмет договора. Контрагент заявляет, что он не договаривался о том, что от него требуется. Таким образом, если получится сформулировать предмет договора совсем простым, но ясным текстом – прекрасно. Другого и не надо.

Срок договора

Условие о сроке не входит в разряд существенных условий договора, но тем не менее оно крайне важно. Именно этот пункт отвечает на вопрос, сколько времени будет затрачено на реализацию договора. В договоре может быть установлен не только конечный срок договора, но также промежуточные.

Можно писать конкретные даты начала и завершения договора. А можно предусмотреть, сколько лет, месяцев или дней он будет действовать с момента подписания. Это опять же остается на усмотрение сторон.

Пункт о сроке договора может быть сформулирован, например, следующим образом: «Договор вступает в силу с 1 января 2012 года и считается заключенным на срок до 1 января 2013 года. Настоящий договор продлевается на следующий год, если ни одна из сторон письменно не заявит о прекращении данного договора, но не позднее чем за 3 месяца до окончания календарного года». Но это просто для примера.

Договор может быть бессрочным. Иногда такие контракты заключаются внутри холдинга между «дочками» и головной организацией. В текст вносится фраза о том, что договор действует до тех пор, пока одна из сторон не изъявит желание его расторгнуть.

Если же договор заключается со сторонним контрагентом, то бессрочные договоры заключать опасно. Нет ничего сложного в том, чтобы пролонгировать договоры, когда нужно.

Ответственность сторон

Ответственность сторон – очень важный пункт. Но можно обойтись короткой формулировкой: «Стороны несут ответственность по настоящему договору в соответствии с действующим законодательством». Ответственность за неисполнение обязательств, в частности по договорам, предусмотрена главой 25 ГК РФ. Законодатели полностью справились с задачей описания возможных последствий нарушений договоров.

Можно включить в договор расширенную формулировку понятия ответственности, описав конкретные санкции. Возможность взыскать с контрагента неустойку предусмотрена Гражданским кодексом РФ. Размер санкции кодекс не оговаривает. Об этом стороны могут договориться сами. Обычно выплату неустойки связывают с нарушением сроков.

В качестве примера приведу формулировку: «За несвоевременное исполнение Заказчиком своих обязательств Заказчик уплачивает Исполнителю по его требованию пени в размере 10 процентов от неоплаченной суммы за каждый день просрочки. За нарушение сроков оказания услуг Заказчик вправе взыскать с Исполнителя пени в размере 10 процентов от стоимости услуг, не выполненных в срок, за каждый день просрочки, а также возникших у Заказчика обязанностей по оплате санкций, предъявленных к нему в связи с несвоевременным оказанием услуг».

Права и обязанности сторон

Чем детальнее будут описаны обязанности сторон, тем лучше. В этом пункте лаконичность текста должна соседствовать с максимальным количеством подробностей. Пункт «Обязанности» должен раскрывать суть деятельности сторон по данному договору, отвечать на вопрос, что же именно он обязан делать для того, чтобы договор был реализован. Иными словами, что нужно сделать каждому из контрагентов для того, чтобы получилось предусмотренное в предмете договора.

Например, заключен договор купли-продажи товаров. Тогда у одной стороны конракта существует обязанность продать товар, а у другой – оплатить, принять товар в срок, проверить наличие и комплектность, вывезти товар в определенные сроки. Желательно описать максимум действий, даже если они кажутся малозначительными. Это серьезно снизит риск судебных споров с контрагентом.

При договоре перевозки лучше описывать, где товар должен быть принят, кем погружен, куда и кем помещен и кто платит грузчикам.

В настоящий момент я выступаю в суде по защите интересов одной из сторон по договору перевозки. У контрагентов начался спор из-за того, что они забыли предусмотреть в договоре, кто из них платит грузчикам за выгрузку и погрузку. Перевозчик заплатил за работу грузчиков, а затем потребовал эти деньги с грузоотправителя. Но тот заявил, что не собирается платить, раз в договоре такая его обязанность не предусмотрена.

О лекторе

Елена Юрьевна Сафарова. В настоящее время – консультант в области права, налогообложения и управления бизнесом. 

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка