Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Готовы ли вы к проверкам

Подписка
Срочно заберите все!
№24

Риски при дроблении организации

5 октября 2009 6 просмотров

Чтобы повысить эффективность бизнеса, компания может прибегнуть к реорганизации в форме разделения или выделения. Однако иногда образовавшиеся компании остаются взаимозависимыми – явно или скрыто, используя реорганизацию как способ уклонения от уплаты налогов. Но этот факт не останется незамеченным со стороны налоговых органов. Чтобы обезопасить себя от возможных претензий контролеров, при реорганизации нужно учесть некоторые нюансы.

Признаки взаимозависимости

Перечислим признаки взаимозависимости, по которым налоговики могут решить, что целью реорганизации являлось уклонение компании от уплаты налогов.

1. Изменение налогового режима вновь созданных организаций, когда такие компании после реорганизации переходят на «упрощенку».

Чтобы посмотреть, не связаны ли новые фирмы с бывшей компанией, налоговые органы непременно проверят, не заключены ли между ними договоры аренды персонала, на оказание фирмами на «упрощенке» консультационных, маркетинговых и прочих подобных услуг, не применяются ли трансфертные цены. Ведь все это позволяет минимизировать ЕСН и налог на прибыль.

2. Регистрация выделенных компаний на территориях с льготным налогообложением или в офшорных зонах.

Часто компания, созданная в результате реорганизации, регистрируется на территории с льготным режимом налогообложения, а фактически ведет бизнес в другом регионе. Это также позволяет снизить налоговую нагрузку.

3. Наличие скрытой взаимозависимости.

Взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица или организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Признаки зависимости перечислены в пункте 1 статьи 20 Налогового кодекса РФ, и список этот является закрытым. Но суд может признать наличие взаимозависимости и по другим обстоятельствам, если налоговые органы докажут, что это повлияло на результаты сделки.

Так, взаимозависимость может быть установлена судом, если:
– учредителями организаций-контрагентов являются одни и те же граждане;
– учредители или руководители компаний являются родственниками;
– сторонами сделки являются юридическое лицо и его руководитель;
– руководитель одной организации является акционером (дольщиком) другой.

При этом суды принимают различные доказательства зависимости, даже служебную переписку.

4. Отсутствие клиентов «со стороны».

Налоговиков насторожит и тот факт, если единственными клиентами новообразованной компании являются другие компании группы. При реорганизации также следует избегать:
– регистрации по одному адресу, обычно это адрес массовой «прописки» юридических лиц;
– открытия расчетных счетов в одном банке;
– ведения учета нескольких компаний единой бухгалтерской службой, работники которой продолжают числиться по первоначальному месту работы.

Налоги при реорганизации придется заплатить

При реорганизации делить активы и обязательства между компаниями «по справедливости» не обязательно. Поэтому в соответствии с разделительным балансом активы (основные средства, нематериальные активы, запасы, дебиторскую задолженность) можно передать одной компании, а обязательства по поставке или оплате (кредиторскую задолженность) – другой.Правда, поступить так не получится с налоговой задолженностью. Если разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника юридического лица либо он не может исполнить налоговые обязательства, то по решению суда вновь возникшие юридические лица будут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица (п. 7 ст. 50 Налогового кодекса РФ). При выделении правопреемства по уплате налоговых платежей не возникает. Исключением является случай, когда реорганизуемая компания не может исполнить свои обязанности. Тогда суд может обязать заплатить налоги также выделившиеся организации (п. 8 ст. 50 Налогового кодекса РФ).

При реорганизации делить активы и обязательства между компаниями «по справедливости» не обязательно. Поэтому в соответствии с разделительным балансом активы (основные средства, нематериальные активы, запасы, дебиторскую задолженность) можно передать одной компании, а обязательства по поставке или оплате (кредиторскую задолженность) – другой.

Правда, поступить так не получится с налоговой задолженностью. Если разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника юридического лица либо он не может исполнить налоговые обязательства, то по решению суда вновь возникшие юридические лица будут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица (п. 7 ст. 50 Налогового кодекса РФ). При выделении правопреемства по уплате налоговых платежей не возникает. Исключением является случай, когда реорганизуемая компания не может исполнить свои обязанности. Тогда суд может обязать заплатить налоги также выделившиеся организации (п. 8 ст. 50 Налогового кодекса РФ).

Арбитражная практика

Практика показывает, что в судебных спорах арбитры занимают позицию налогоплательщиков, когда те позаботились о том, чтобы грамотно обосновать необходимость реорганизации. Обосновать деловую цель реорганизации помогут бизнес-планы, маркетинговые исследования, планы стратегического развития, заключения независимых консультантов.

Так, в отношении аренды персонала суд решил, что имеющиеся в материалах дела доказательства не свидетельствуют о том, что общество необоснованно уклонялось от уплаты ЕСН (постановления ФАС Поволжского округа от 28 августа 2007 г. № А65-24274/2006-СА1-7, ФАС Северо-Западного округа от 28 сентября 2007 г. № А42-197/2007).

Арбитры в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 13 февраля 2008 г. № А33-2909/07-Ф02-201/08 отметили, что наличия одного и того же учредителя в разных организациях, зарегистрированных на один юридический адрес, недостаточно для того, чтобы признать организации взаимозависимыми. Поскольку налоговые органы не доказали, что указанные факты каким-либо образом повлияли на экономический результат деятельности данных организаций.

И, напротив, если компании не обременяли себя дополнительными бумажными хлопотами, суды признавали за ними желание уйти от уплаты налогов и получить необоснованную выгоду.

Так, учитывая совокупность выявленных признаков взаимозависимости (наличие одних учредителей, отсутствие собственных и арендованных производственных фондов, наличие единственного клиента – материнской компании, принудительный перевод трудового коллектива во вновь созданные компании), суд признал, что основная цель выделения акционерных обществ – уклонение от уплаты налогов. Такое решение суда было зафиксировано в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 30 июля 2007 г. № А11-14281/2006-К2-23/916/35.

В постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 февраля 2008 г. № А19-11160/07-50-Ф02-520/08 содержится вывод о том, что компания использовала схему уклонения от уплаты ЕСН. Для этого работники компании были переведены во вновь созданные общества с ограниченной ответственностью, зарегистрированные в одно время, по одному адресу, руководителями которых являются работники первоначальной компании.

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться




Вопросы и ответы по теме



  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка