Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Юридические расходы: когда безопасно списывать

Подписка
Срочно заберите все!
№24

Одобрение крупных сделок

1 октября 2008 112 просмотров

Сайт журнала «РНК»
Электронный журнал «РНК»

Одна из важнейших составных частей успешной работы организации — ее имущество. Отчуждение его существенной части может привести к ослаблению позиций компании на рынке, прекращению коммерческой деятельности или даже банкротству. Российское корпоративное законодательство содержит нормы, позволяющие владельцам бизнеса контролировать сделки, а при необходимости запрещать их. Это осуществляется посредством процедуры одобрения крупных сделок.

Какая сделка является крупной

Одобрение крупных сделок. Под крупной сделкой понимается одна или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества хозяйственного общества. Стоимость имущества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествовавший дню принятия решения о совершении сделки. Данное определение приведено в пункте 1 статьи 46 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ«Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ).

Аналогичное понятие содержится и в пункте 1 статьи 78 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон № 208-ФЗ). Однако между двумя определениями есть принципиальные отличия.
Во-первых, в акционерных обществах крупной признается сделка, совершаемая с имуществом, стоимость которого 25% и более. В то же время для обществ с ограниченной ответственностью этот показатель превышает 25%.

Во-вторых, различается база для сравнения. В случае с акционерным обществом стоимость имущества, являющегося объектом сделки, необходимо сопоставить с балансовой стоимостью всех активов общества на последнюю отчетную дату, а в случае с обществом с ограниченной ответственностью — со стоимостью его имущества.

В-третьих, уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрен более высокий размер крупной сделки, например свыше 40% стоимости имущества. В акционерных обществах это не допускается. Кроме того, если в уставе общества с ограниченной ответственностью указано, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета) общества, генеральный директор вправе заключать любые сделки без какого-либо их одобрения собственниками бизнеса. Основание — пункт 6 статьи 46 Закона № 14-ФЗ. И напротив: уставом акционерного общества могут быть установлены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок (п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ).

Не могут быть признаны крупными сделки, заключаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. К сожалению, понятие таких сделок действующим законодательством не раскрыто. Однако его можно найти в судебной практике. В пункте 30 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 (далее — постановление № 19) отмечено следующее. К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, относятся, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей их реализации путем розничной продажи).

В отношении акционерных обществ законодательством предусмотрена еще одна особенность. Сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализации) обыкновенных акций общества, и сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, также не считаются крупными независимо от их цены.

Виды сделок, требующие обязательного одобрения

Одобрение крупных сделок. Некоторые виды договоров, на которые распространяется порядок заключениякрупных сделок, перечислены в пункте 1 статьи 78 Закона № 208-ФЗ. Это договоры займа, кредита, залога, поручительства и др. Как указано в пункте 30 постановления № 19, приведенный перечень не является исчерпывающим. Правила одобрения крупных сделок распространяются и на договоры купли-продажи, дарения, мены. Кроме того, при соответствующей сумме сделки они применяются к договорам об уступке права требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли) и к иным видам сделок. Естественно, при условии, что в результате заключения подобных договоров возникает возможность приобретения или отчуждения имущества общества.

Обратите вниманиеНесколько взаимосвязанных сделок — это одна крупная сделка
В действующем законодательстве прямо установлена возможность признания крупной сделкой нескольких связанных между собой сделок. Об этом говорится в пункте 1 статьи 46 Закона № 14-ФЗ и пункте 1 статьи 78 Закона № 208-ФЗ. Однако в нормативных документах не разъяснено, что понимать под взаимосвязанными сделками. Проанализировав арбитражную практику, можно выделить следующие характерные признаки для признания сделок взаимосвязанными:

  • сделки заключаются в течение короткого периода;
  • сделки заключаются одними и теми же лицами;
  • условия заключения всех сделок идентичны, имеют одинаковый характер обязательств сторон и влекут для общества одни и те же последствия

Крупной сделкой признается кредитный договор, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) больше 25% балансовой стоимости имущества общества. Об этом говорится в пункте 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 № 62 (далее — информационное письмо № 62).

Вместе с тем согласно пункту 5 названного письма положения законодательства о крупных сделках не применяются к кредитному договору, заключенному хозяйственным обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности. Размер полученного кредита в данном случае значения не имеет.

Процедура обязательного одобрения крупных сделок распространяется также:

  • на договоры поручительства, если сумма договора превышает 25% балансовой стоимости активов (имущества) общества-поручителя на дату заключения договора (п. 4 информационного письма № 62);
  • сделки по уступке права требования, если стоимость уступаемых по сделке прав превышает 25% балансовой стоимости активов (имущества) общества на дату принятия решения о совершении сделки (п. 6 информационного письма № 62);
  • соглашения о переводе долга одним акционерным обществом на другое общество, если сумма переводимого долга превышает 25% балансовой стоимости активов акционерного общества, принимающего долг (п. 7 информационного письма № 62).

Барьер для крупной сделки

Одобрение крупных сделок. При решении вопроса об отнесении сделки к крупной важно правильно определить базу для сравнения. Как уже отмечалось, в акционерных обществах рассчитывается балансовая стоимость всех его активов, а в обществах с ограниченной ответственностью — стоимость имущества общества. Есть ли разница между приведенными понятиями?

Очевидно, балансовая стоимость всех активов организации более широкое понятие, чем стоимость ее имущества. Ведь помимо собственно имущества активами признаются дебиторская задолженность и расходы будущих периодов.

В соответствии с разъяснениями Президиума ВАС РФ, приведенными в пунктах 2 и 3 информационного письма № 62, необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов хозяйственного общества. При этом учитывается вся сумма активов общества по последнему утвержденному балансу без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств). Иначе говоря, под балансовой стоимостью активов общества понимается валюта баланса общества, то есть сумма всех оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса. Аналогичный вывод содержится и в информационном письме ФКЦБ России от 16.10.2001 № ИК-07/7003. В нем также отмечено, что балансовая стоимость активов общества не признается тождественной стоимости чистых активов общества. Ведь стоимость чистых активов — самостоятельный показатель, используемый, например, при определении права общества на выплату дивидендов.

Помимо базы необходимо определиться и с объектом сравнения. Его выбор зависит от вида совершаемой крупной сделки, а именно направлена сделка на приобретение имущества или на его отчуждение. В первом случае со стоимостью активов общества необходимо сравнивать цену приобретения имущества, указанную в договоре (договорах, если совершается несколько взаимосвязанных сделок). Во втором случае со стоимостью активов сопоставляется стоимость продаваемого имущества по данным бухучета. Указанные правила закреплены в пункте 2 статьи 46 Закона № 14-ФЗ и абзаце 2 пункта 1 статьи 78 Закона № 208-ФЗ.

При сопоставлении суммы сделки с размером активов общества в нее не включаются дополнительные начисления (штрафы, пени, неустойки), требования об уплате которых могут быть предъявлены в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением сторонами своих обязательств (п. 31 постановления № 19).

Балансовую стоимость отчуждаемого имущества и общую стоимость активов (имущества) общества надо определять по данным бухгалтерской отчетности на последний календарный день месяца, предшествовавшего месяцу заключения сделки. К такому выводу пришел Президиум ВАС РФ в постановлении от 27.02.2007 № 14092/06. Дело в том, что для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода. Это установлено в пункте 37 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.98 № 34н Бухгалтерскую отчетность организация составляет ежемесячно (п. 3 ст. 14 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ и п. 48 ПБУ 4/99).

В сентябре 2008 года ЗАО «Альфа» планирует принадлежащее ему складское помещение реализовать сторонней компании ООО «Бета». Остаточная стоимость помещения на 31 августа 2008 года равна 1 500 000 руб. Данные бухгалтерского баланса ЗАО «Альфа» по состоянию на 31 августа 2008 года приведены в таблице.

Стоимость отчуждаемого помещения, определенная по данным бухгалтерского учета, составляет 37% (1 500 000 руб. х 4 100 000 руб. х 100%) от балансовой стоимости всех активов акционерного общества. Следовательно, сделка по продаже такого имущества является крупной. То есть для ее совершения необходимо получить одобрение.

Если бы ЗАО «Альфа» было обществом с ограниченной ответственностью, при решении вопроса об отнесении сделки к крупной оно не включило бы сумму дебиторской задолженности и расходы будущих периодов в общую стоимость имущества. То есть стоимость продаваемого помещения составила бы 39% стоимости всего имущества компании [1 500 000 руб. : (4 100 000 руб. — 17 000 руб. — 220 000 руб.) х 100%]. Значит, данная сделка также была бы признана крупной и подлежала одобрению.

Фрагмент бухгалтерского баланса ЗАО «Альфа» на 31 августа 2008 года (В тыс. руб.)

Актив Код показателя На конец отчетного периода (на 31 августа 2008 года)
I. Внеоборотные активы
Основные средства 120 2100
Прочие внеоборотные активы 150 750
Итого по разделу I I 190 2850
II. Оборотные активы
Расходы будущих периодов 216 17
Дебиторская задолженность 240 220
Прочие оборотные активы 270 1013
Итого по разделу II 290 1250
Баланс 300 4100

Процедура одобрения крупной сделки

По общему правилу на заключение крупной сделки необходимо получить разрешение собственников компании. В решении об одобрении крупной сделки следует указать лиц, являющихся ее сторонами, выгодоприобретателями, цену, предмет сделки и иные существенные условия. Вместе с тем владельцы бизнеса (акционеры) должны обсудить и одобрить саму возможность заключения крупной сделки. Согласование условий сделки в их обязанности не входит.
Порядок одобрения крупной сделки для обществ разных организационно-правовых форм различен.

Одобрение крупной сделки в акционерном обществе

Одобрение крупных сделок. Механизм одобрения в акционерном обществе изложен в статье 79 Закона № 208-ФЗ. Он зависит от стоимости приобретаемого или отчуждаемого по сделке имущества.

Крупную сделку одобряет совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества или общее собрание акционеров. На это указано в пункте 1 статьи 79 Закона № 208-ФЗ.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, должно быть принято единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества. Голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества не учитываются. Выбывшими, в частности, считаются члены совета директоров (наблюдательного совета), чьи полномочия прекращены досрочно решением общего собрания акционеров на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 48 Закона № 208-ФЗ. На это указано в пункте 32 постановления № 19.

Допустим, совет директоров (наблюдательный совет) общества не пришел к согласованному решению об одобрении крупной сделки. Тогда вопрос может быть вынесен на обсуждение общего собрания акционеров. Решение об одобрении крупной сделки принимается большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров общества. Об этом говорится в пункте 2 статьи 79 Закона № 208-ФЗ.

Для одобрения крупных сделок, стоимость которых превышает 50% балансовой стоимости активов, предусмотрен более жесткий порядок. Такие сделки вправе одобрить только общее собрание акционеров. Причем решение об одобрении должно быть принято большинством в 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 3 ст. 79 Закона № 208-ФЗ). Подобные сделки не заключаются на основании решения совета директоров (п. 10 информационного письма № 62). Для их совершения во всех случаях необходимо решение общего собрания акционеров, принятое квалифицированным большинством голосов.

Крупная сделка, совершенная акционерным обществом с нарушением рассмотренного порядка, может быть признана недействительной по иску самого акционерного общества или его акционера. Так сказано в пункте 6 статьи 79 Закона № 208-ФЗ. Правда, существует одно исключение. Одобрение сделки не требуется, если акционерное общество состоит из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа, то есть акционер является директором или генеральным директором общества (п. 7 ст. 79 Закона № 208-ФЗ).

Если единственный акционер общества не является его директором или генеральным директором, для заключения крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение. Основание — пункт 11 информационного письма № 62.

Одобрение крупной сделки в обществе с ограниченной ответственностью

В обществе с ограниченной ответственностью принятие решения о совершении крупной сделки относится к компетенции общего собрания участников общества. Это определено в пункте 3 статьи 46 Закона № 14-ФЗ.

Как правило, в обществах с ограниченной ответственностью не формируется совет директоров (наблюдательный совет). Но создавать его не запрещено. Более того, общество имеет право предусмотреть в уставе образование совета директоров (наблюдательного совета). Тогда вынесение решений о совершении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого от 25 до 50% стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Это следует из пункта 4 статьи 46 Закона № 14-ФЗ.

Как уже отмечалось, иногда в уставе общества с ограниченной ответственностью закрепляют, что для совершения крупных сделок не требуется решения ни общего собрания участников, ни совета директоров (наблюдательного совета). Тогда любую сделку вправе заключить директор общества или другой единоличный исполнительный орган.

Крупная сделка, совершенная с нарушением установленной процедуры одобрения, может быть признана недействительной по иску самого общества или его участника (п. 5 ст. 46 Закона № 14-ФЗ).

Если общество с ограниченной ответственностью имеет только одного участника, порядок одобрения им крупной сделки аналогичен процедуре, действующей в акционерном обществе с единственным акционером.

Порядок одобрения крупной сделки нарушен. Каковы последствия 

Несоблюдение порядка одобрения крупной сделки, установленного в законах № 14-ФЗ и 208-ФЗ, влечет признание сделки недействительной. Оспорить крупную сделку в суде вправе только само общество или его акционер либо участник (п. 5 ст. 46 Закона № 14-ФЗ и п. 6 ст. 79 Закона № 208-ФЗ). Таким образом, иск о признании крупной сделки недействительной не может быть предъявлен третьими лицами, в том числе и налоговыми органами.

Вместе с тем Президиум ВАС РФ в постановлении от 15.03.2005 № 13885/04 подтвердил право налоговых органов оспаривать сделки. Ведь согласно пункту 11 статьи 7 Закона РФ от 21.03.91 № 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации» налоговые органы могут предъявлять в суде и арбитражном суде иски о признании сделок недействительными и о взыскании в доход государства всего полученного по таким сделкам. Правда, указанное право ограничено специальными нормами, закрепленными в законах № 14-ФЗ и 208-ФЗ.

В соответствии со статьей 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а при невозможности возвратить полученное в натуре — возместить его стоимость в деньгах, то есть совершить двустороннюю реституцию. При возвращении имущества в натуре следует учитывать его состояние. Кроме того, необходимо компенсировать ухудшения (повреждения) имущества с учетом нормальной амортизации, а также возместить произведенные улучшения имущества.

Сделка, признанная судом недействительной, является таковой с момента ее совершения (п. 1 ст. 167 ГК РФ). Значит, стороны возвращаются в то положение, в котором они находились до ее заключения. Иными словами, налоговые последствия сделки, признанной в установленном порядке недействительной, также признаются ненаступившими.

При уменьшении величины налоговых обязательств за прошедшие периоды у налогоплательщика возникает право, а при увеличении — обязанность внести необходимые изменения в налоговые декларации и представить в налоговую инспекцию уточненные налоговые декларации (ст. 81 НК РФ). До подачи уточненной декларации надо уплатить всю сумму доначисленных налогов и соответствующие ей пени за просрочку платежа.

Допустим, крупная сделка по продаже имущества, заключенная без одобрения акционеров (участников) общества, была признана недействительной. В этом случае налогоплательщик-продавец имеет право уменьшить начисления по налогу на прибыль и НДС по данной сделке. Если организация являлась покупателем, она корректирует свои расходы на стоимость имущества, приобретенного по недействительному договору, доначисляет налог на прибыль и восстанавливает НДС, ранее принятый к вычету.

В феврале 2008 года ЗАО «Гамма» реализовало здание за 12 390 000 руб. (в том числе НДС 1 890 000 руб.). Стоимость отчуждаемого имущества составляла 27% балансовой стоимости активов общества. Несмотря на это, при совершении сделки генеральный директор не получил одобрения совета директоров общества. По иску одного из акционеров ЗАО «Гамма» 11 августа 2008 года суд признал сделку недействительной. Остаточная стоимость здания в бухгалтерском и налоговом учете равна 10 000 000 руб. По итогам I квартала 2008 года ЗАО «Гамма» исчислило от сделки по продаже здания и уплатило в бюджет налог на прибыль в сумме 120 000 руб. [(12 390 000 руб. — 1 890 000 руб. — 10 000 000 руб.) х 24%] и НДС — 1 890 000 руб.

В августе 2008 года после признания сделки недействительной ЗАО «Гамма» имеет право подать уточненные налоговые декларации по налогу на прибыль и НДС за I квартал 2008 года. В уточненной декларации по налогу на прибыль организация уменьшает доходы на 10 500 000 руб. (12 390 000 руб. — 1 890 000 руб.), расходы — на 10 000 000 руб. и сумму налога к уплате — на 120 000 руб. В уточненной декларации по НДС ЗАО «Гамма» корректирует налоговую базу по реализации товаров (работ, услуг) и сумму НДС к уплате, уменьшая их на 10 500 000 и 1 890 000 руб. соответственно.

Крупная сделка, заключенная без обязательного одобрения, может быть признана недействительной по решению суда, то есть считается оспоримой (п. 1 ст. 166 ГК РФ и п. 36 постановления № 19). Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и применении последствий ее недействительности составляет один год. Это установлено в пункте 2 статьи 181 ГК РФ. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Одобрение уже заключенной крупной сделки

Предположим, в силу каких-либо обстоятельств крупная сделка состоялась без предварительного одобрения акционерами (участниками) общества. Что делать? Гражданское законодательство не исключает возможности последующего одобрения уже заключенной сделки. Так, согласно пункту 2 статьи 183 ГК РФ сделка, совершенная неуполномоченным лицом, может быть впоследствии одобрена тем лицом, в интересах которого она заключена. При отсутствии такого одобрения сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица.

Что касается крупных сделок, возможность их последующего одобрения зависит от организационно-правовой формы общества. В обществах с ограниченной ответственностью допускается последующее одобрение крупных сделок. На это прямо указано в пункте 20 совместного постановления Пленума ВС РФ № 90 и Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.99. В нем говорится, что, если к моменту рассмотрения иска о признании крупной сделки недействительной общее собрание участников общества (в определенных случаях — совет директоров или наблюдательный совет общества) одобрит сделку, иск не подлежит удовлетворению.

В отношении акционерных обществ аналогичной процедуры не предусмотрено. Более того, в связи с выходом постановления № 19 утратило силу ранее действовавшее совместное постановление Пленума ВС РФ № 4 и Пленума ВАС РФ № 8 от 02.04.97. В нем последующее одобрение крупной сделки, заключенной с нарушением требований статьи 79 Закона № 208-ФЗ, допускалось.

Кроме того, ФКЦБ России рекомендует акционерным обществам одобрять все крупные сделки еще до их совершения (распоряжение от 04.04.2002 № 421/р). Ведь отсутствие одобрения крупной сделки делает ее оспоримой, что создает риск признания сделки недействительной и порождает нестабильность в отношениях между обществом и контрагентами.

Итак, крупная сделка, совершенная обществом с ограниченной ответственностью без соответствующего одобрения, может быть впоследствии одобрена советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием участников общества. Последующее одобрение крупной сделки акционерного общества, за- ключенной без согласования с акционерами, не допускается.

крупной сделки

Крупная сделка должна быть одобрена единогласно всеми членами совета директоров(наблюдательного совета) общества, а не только присутствовавшими на конкретном заседании совета

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Вас заинтересует

Кдело 6 декабря 2016 15:00 Тарифная оплата труда

Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка