Журнал, справочная система и сервисы

Соглашение о новации суммы неустойки

1 декабря 2009 9 просмотров

Сайт журнала «РНК»
Электронный журнал «РНК»

«Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 414 ГК РФ обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация). Обязательства, возникшие по первоначальному договору, прекращаются в момент заключения соглашения о новации (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 818 ГК РФ по соглашению сторон долг, возникший из договора купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством. Полагаю, что таким иным основанием может быть факт неисполнения подрядчиком своего обязательства.

В статье 414 ГК РФ не установлено запрета на новацию обязательства по уплате неустойки, поэтому считаю, что стороны договора подряда могут заключить соглашение о новации суммы неустойки.

Обратите внимание: с данной позицией согласен и Высший арбитражный суд (п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103)».

С.Б. Соловьев, эксперт журнала «Российский Налоговый Курьер»:

«В данной ситуации обязательство подрядчика по уплате неустойки является дополнительным по отношению к основному обязательству по договору подряда.

Гражданское законодательство не содержит ограничений на новацию дополнительного обязательства.

Возможность совершения такой новации подтверждается также судебной практикой (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103).

Таким образом, заказчик и подрядчик вправе заключить соглашение о новации суммы неустойки по договору подряда заемным обязательством».

Налоговый вычет по НДС при новации

Проблемная ситуация 2. Можно ли принять к вычету НДС, исчисленный и уплаченный с аванса, полученного в счет предстоящего выполнения работ, если в дальнейшем между заказчиком и подрядчиком было заключено соглашение о новации обязательства по договору подряда на заемное обязательство?

«Не вызывает сомнений, что поставщик (подрядчик, исполнитель) при получении предоплаты должен исчислить и уплатить в бюджет НДС, а также выставить покупателю (заказчику) счет-фактуру на соответствующую сумму налога. Основанием являются подпункт 2 пункта 1 статьи 167, пункты 1 и 3 статьи 168 и пункт 5.1 статьи 169 НК РФ.

В то же время новация обязательства по возврату аванса заемным обязательством прямо предусмотрена статьей 818 ГК РФ.

По поводу дальнейшей судьбы уплаченного НДС при новации существует два противоположных мнения. Мнение первое — при новации поставщик может принять НДС к вычету. Ведь согласно пункту 5 статьи 171 НК РФ вычету подлежат суммы НДС, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм предварительной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей. Поскольку договор подряда расторгнут, то вычет возможен. К такому выводу, в частности, пришли судьи ФАС Западно-Сибирского округа. В постановлении от 20.04.2006 № Ф04-2278/2006(21647-А03-27) по делу № А03-14143/05-33 они признали правомерным применение вычета НДС в соответствии с пунктом 5 статьи 171 НК РФ при новации обязательств по возврату аванса в заемное обязательство.

Мнение второе — принять НДС к вычету нельзя. Но можно обратиться в налоговый орган с просьбой о зачете или возврате излишне уплаченного налога (п. 1 ст. 78 НК РФ). Аналогичной позиции придерживаются и некоторые суды. Например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 16.10.2007 по делу № А56-48068/2006 судьи указали, что если долг по договору купли-продажи заменяется заемным обязательством, то в результате такой новации у налогоплательщика возникает переплата по НДС, так как на основании подпункта 15 пункта 3 статьи 149 НК РФ операции по предоставлению займа в денежной форме НДС не облагаются. Кроме того, суд отметил, что порядок зачета или возврата излишне уплаченного налога регулируется пунктом 1 статьи 78 НК РФ и нормы пункта 5 статьи 171 НК РФ в данной ситуации не применяются.

К аналогичному выводу пришел ФАС ЗападноСибирского округа в постановлении от 15.01.2007 № Ф04-8667/2006(29778-А27-42) по делу № А27-9704/2006-2. Суд выразил мнение, что при замене обязанности по возврату авансовых платежей заемным обязательством вычет НДС согласно пункту 5 статьи 171 НК РФ применить нельзя, так как в данном случае налогоплательщик не выполнил одно из условий вычета — не вернул сумму предоплаты покупателю.

Итак, видим, что в любом случае — применит ли налогоплательщик налоговый вычет или будет требовать зачета, уплаченный НДС им не будет "потерян"».

«В рассматриваемой ситуации у налогоплательщика нет оснований принимать к вычету НДС, уплаченный в бюджет с полученной предоплаты. Ведь перечень ситуаций, когда НДС может приниматься к вычету, содержится в статье 172 НК РФ и является закрытым.

В то же время, поскольку первоначальное обязательство по поставке товаров (выполнению работ, оказанию услуг) прекращается новацией, НДС, исчисленный и уплаченный налогоплательщиком с суммы предоплаты, можно признать излишне уплаченным и подлежащим возврату или зачету в соответствии с правилами статьи 78 НК РФ. Аналогичной позиции обычно придерживаются и суды. Пример — Определение ВАС РФ от 28.01.2008 № 15837/07».

Учет суммы полученной предоплаты в налоговой базе по НДС при новации

Проблемная ситуация 3. Следует ли подрядчику включить сумму полученной предоплаты в налоговую базу по НДС, если обязательство по выполнению работ в счет полученного аванса заменено заемным обязательством в том же налоговом периоде, когда была получена предоплата?

«По моему мнению, подрядчик в данной ситуации может не включать сумму полученного аванса в налоговую базу по НДС, поскольку обязательство по выполнению работ было изменено на обязательство по договору займа в одном налоговом периоде.

Напомню, что согласно нормам главы 21 НК РФ сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется не по итогам, например, рабочей недели, а по итогам налогового периода — квартала (ст. 163 и п. 1 ст. 173 НК РФ). А до окончания квартала налогоплательщику уже известно, что полученная сумма должна квалифицироваться не как аванс в счет предстоящего выполнения работ (то есть операция, облагаемая НДС), а как получение заемных средств — операции, освобожденной от налогообложения. Значит, у налогоплательщика обязанность по исчислению НДС отсутствует.

Замечу, что такой же точки зрения придерживаются и суды. Так, ФАС Уральского округа, установив в ходе разбирательства, что договор, по которому был получен аванс, прекращен новацией в том же налоговом периоде и обязательство по нему заменено на обязательство по возврату суммы предоставленного займа, принял решение, что в этом случае сумма аванса не увеличивает налоговую базу по НДС в данном налоговом периоде (постановление от 11.08.2008 № Ф09-5598/08-С2 по делу № А71-10183/07).

К аналогичному выводу пришел и ФАС ЗападноСибирского округа в постановлении от 01.10.2008 № Ф04-52б4/2008(12152-А70-41) по делу № А70-5440/7-2007. Отмечу, согласно Определению ВАС РФ от 26.01.2009 № ВАС-185/09 налоговым органам было отказано в передаче данного дела для пересмотра в порядке надзора в Президиум ВАС РФ».

«Как уже говорилось, ВАС РФ в Определении от 28.01.2008 № 15837/07 указал, что при прекращении обязательства новацией сумма уплаченного НДС, исчисленная с первоначального обязательства, признается излишне уплаченной суммой налога. То есть прекращенное обязательство не может иметь никаких налоговых последствий.

Таким образом, если и получение аванса, и замена обязательства, в счет оплаты которого он получен, заемным обязательством произошли в одном налоговом периоде, оснований для включения суммы полученного аванса в налоговую базу по НДС нет».

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка