Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Семь бухгалтерских желаний, которые сбылись в 2016 году

Подписка
Срочно заберите все!
№24

Особенности учета расходов на рекламные СМС-рассылки, спам, вебинары и другие современные технологии

15 ноября 2012 32 просмотра

Сайт журнала «РНК»
Электронный журнал «РНК»

Особенности учета расходов. Разнообразие вариантов применения современных технологий, которые основаны на использовании интернета и сотовой связи, приводит к необходимости внесения изменений в налоговое законодательство. А пока поправок нет, на практике растет число судебных споров о правомерности и порядке учета расходов, связанных с использованием высоких технологий.

Расходы на рекламу через интернет компания вправе учесть в полном размере, не нормируя

Пункт4 статьи 264 НК РФ предусматривает, что к ненормируемым расходам на рекламу относятся затраты на рекламные мероприятия через информационно-телекоммуникационные сети. Интернет признается телекоммуникационной сетью общего пользования (п. 8 и 11 ст. 28 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе», далее — Закон орекламе). Таким образом, расходы на интернет-рекламу компания вправе не нормировать при налогообложении прибыли.

Минфин России соглашается с таким мнением. В письмах от29.01.07 №03-03-06/1/41 и от06.12.06 №03-03-04/2/254 контролеры отмечают, что затраты по размещению рекламной продукции компании в интернете относятся к рекламным расходам, которые можно учесть при налогообложении прибыли в полном объеме. Аналогичной позиции придерживаются и столичные налоговые органы (например, письмо УМНС России по г.Москве от12.04.04 № 02-2-12/17@).

Рассылку спама налоговые органы считают незаконной, поэтому расходы на ее осуществление, скорее всего, учесть не позволят

Особенности учета расходов. Рекламируя свою продукцию через интернет, некоторые компании прибегают к адресной рассылке на электронные ящики потенциальных клиентов — интернет-пользователей. В этом случае возникает опасность признания такой рассылки спамом, что может повлечь налоговые риски.

Дело в том, что спам сам по себе незаконен. Под этим термином понимается телематическое электронное сообщение, предназначенное неопределенному кругу лиц, доставленное абоненту или пользователю без их предварительного согласия и не позволяющее определить отправителя этого сообщения, в том числе по причине указания в нем несуществующего или фальсифицированного адреса отправителя. Такое определение дано в пункте2 Правил оказания телематических услуг связи (утв. постановлением ПравительстваРФ от10.09.07 №575). А распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается исключительно с согласия получателя информации (п.1 ст.18 Закона орекламе). При этом Федеральная антимонопольная служба распространяет такое требование и на рекламу, распространяемую через интернет (письмо от19.05.06 №АК/7654).

Таким образом, если инспекторы сочтут, что распространяемая информация содержит признаки спама, то расходы на такую рассылку компании, скорее всего, учесть не удастся. Контролеры придерживаются мнения, что по смыслу пункта1 статьи 252 НК РФ расходы, связанные с ничтожной сделкой, не могут учитываться при налогообложении прибыли (письма УФНС России по г. Москве от22.09.08 №20-12/089130, от19.05.06 №28-11/43420 и УМНС России по г. Москве от10.03.04 №21-08/1606). Минфин России также неоднократно указывал, что если сделка нарушает закон, то расходы по ней не уменьшают налогооблагаемую прибыль организации (письма от14.02.08 №03-03-06/1/93 и от10.11.06 №03-05-01-04/310).

 Телефонную сеть нельзя признать информационно-телекоммуникационной сетью, при использовании которой затраты на рекламу не нормируются

Вместе с тем, если интернет-рассылка осуществляется с привлечением рекламного агента, то организация не может заранее знать, заручился ли агент согласием потенциальных клиентов на распространение среди них рекламной информации. Кроме того, закон указывает, что отправителя спама идентифицировать практически невозможно. А значит, если доподлинно известно лицо, от имени которого отправлялись сообщения, то информация, распространяемая по электронной почте, спамом являться не может. Следовательно, у компании есть шансы отстоять правомерность учета расходов, связанных с такими рассылками.

Налоговый учет расходов на СМС-рассылку зависит от того, какому кругу лиц отправляют сообщения

В настоящее время компании зачастую привлекают к себе внимание потенциальных клиентов посредством рассылки СМС-сообщений. Распространяется информация об акциях, скидках, дегустациях или новых коллекциях. Для целей налогового учета расходов на такие рассылки важно установить, соответствуют ли они понятию рекламы (см. врезку на с. 29). От этого зависит необходимость нормирования расходов в соответствии с пунктом4 статьи 264 НК РФ — в размере, не превышающем 1% от выручки. Ведь телефонную сеть нельзя признать информационно-телекоммуникационной сетью, при использовании которой затраты на рекламу не нормируются.

Статья18 Закона о рекламе позволяет рассылать объявления рекламного характера на телефонные номера только с предварительного согласия абонента или адресата. Порядок получения такого согласия в этом законе не установлен, поэтому организации вправе разработать его самостоятельно. Например, путем анкетирования потенциальных клиентов.

В данной ситуации получается противоречие двух норм одного Закона о рекламе. Так, с одной стороны, чтобы признаваться рекламой, рассылка должна осуществляться среди неопределенного круга лиц, с другой же — компании необходимо заручиться согласием абонента, а следовательно, адресаты должны быть заведомо известны.

Отметим, что финансовое и налоговое ведомства придерживаются мнения о том, что расходы на изготовление и безвозмездное распространение рекламных материалов посредством почтовой рассылки по адресным базам не относятся к рекламным, поскольку такая информация предназначена для конкретных лиц (письма Минфина России от05.07.11 №03-03-06/1/392, УФНС России по г. Москве от30.09.08 №20-12/091764 и от15.07.11 №ЕД-4-3/11460@). Несмотря на то что разъяснения касаются почтовых рассылок, предполагается, что здесь можно провести аналогию и в отношении распространения информации через СМС-сообщения.

Однако такое мнение только на руку компании — ей не придется отстаивать рекламный характер затрат и соответственно нормировать расходы, а удастся признать расходы в полном объеме в составе прочих на основании подпункта49 пункта 1 статьи 264 НК РФ. Ведь адресная рассылка информации является одним из способов увеличения числа покупателей, а следовательно, она связана с получением доходов.

Другое дело, если рассылка СМС-сообщений производится с привлечением посредника. В этом случае, скорее всего, налоговики признают затраты рекламными и потребуют их нормировать (п.4 ст.264 НКРФ). Ведь заключая договор с посредником на распространение рекламной информации, организация не может заранее знать, кому из предполагаемых потенциальных клиентов посредник отправит сообщения. Соответственно и круг лиц, среди которых распространяется информация, не определен, что соответствует понятию рекламы. Такие выводы содержатся в письме Минфина России от12.01.07 №03-03-04/1/1.

 Если распространяемую по электронной почте информацию налоговики признают спамом, они, скорее всего, запретят компании учитывать расходы на такую рассылку

Если же компания приобретает специальное программное обеспечение для СМС-рассылки, то проблем с признанием ее стоимости в составе налоговых затрат возникнуть не должно. Обоснование покупки такой программы — быстрое оповещение клиентов о проводимых акциях и мероприятиях. Расходы, связанные с приобретением подобных программ, будут учитываться равномерно в течение срока их использования1 (подп.26 п.1 ст.264 НКРФ). Однако если такой срок в договоре не установлен, то суды позволяют учесть стоимость программы единовременно в периоде ее приобретения (постановление ФАС Московского округа от01.09.11 №КА-А40/9214-11).

Если дозвоном до клиентов занимался конкретный сотрудник организации, то суд может обязать нормировать такие расходы

Иногда компания в целях распространения информации прибегает к автодозвонам. Такую деятельность нельзя отнести к рекламной, поскольку использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора или набора абонентского номера, в частности путем автоматического дозвона, недопустимо без участия человека. Это прямо прописано в пункте2 статьи 18 Закона о рекламе. Соответственно автоматический дозвон является нарушением законодательства, а значит, и расходы на него не уменьшают налогооблагаемую прибыль.

В том случае, когда дозвон осуществляет человек (например, сотрудник организации), положения Закона о рекламе соблюдаются. Если, конечно, номера абонентов выбираются произвольно, а не на основании конкретных данных физлица. Такие расходы можно признать рекламными, подлежащими нормированию.

Если же дозвон с участием человека происходит по заранее определенному кругу лиц, то расходы на него можно признать прочими обоснованными затратами. Ведь эта процедура направлена на привлечение внимания к деятельности компании.

Однако такая логика работает не всегда. Так, Президиум ВАС РФ признал рекламой автоматическую рассылку СМС-сообщений, выбор абонентских номеров для которой производился специалистом компании (постановление от31.03.09 №15732/08). Таким образом, если налоговики докажут, что дозванивался до потенциальных клиентов лично сам сотрудник, то, вероятнее всего, суд согласится с необходимостью нормирования расходов в размере, не превышающем 1% выручки от реализации (п.4 ст.264 НКРФ).

Буква закона

Какой круг лиц признается неопределенным

В соответствии с пунктом1 статьи 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

При этом Федеральная антимонопольная служба России в письме от05.04.07 №АЦ/4624 относит к неопределенному кругу лица, которые нельзя заранее определить как получателей информации. Значит, в рекламе не должны быть указаны конкретные лица или группа лиц, для которых она создана и на восприятие которых направлена

Есть два варианта, как квалифицировать расходы на организацию вебинаров

Все чаще компании в настоящее время проводят вебинары — это своего рода интернет-конференции, в ходе которых выступает лектор. Чтобы принять участие в вебинаре, как правило, необходимо иметь компьютер с доступом в интернет, оборудованный клавиатурой (для общения в чате), наушники или колонки (для прослушивания лектора), микрофон или веб-камеру (для принятия непосредственного участия в обсуждении темы семинара).

Вебинар может подразумевать как лекцию, в рамках которой до слушателей доводится определенная информация, так и представлять собой отдельные дискуссии по различным вопросам. Удобство подобных интернет-семинаров очевидно — принимать участие в них могут лица из разных компаний, находящихся в различных городах и даже странах.

Чаще всего компании проводят вебинары в рамках рекламных акций, целью которых является привлечение интереса к их основной деятельности. Поскольку круг участников вебинара может быть определен, организацию вебинара рискованно относить к рекламе (см. врезку выше). В этом случае представляется, что подобные расходы компания может учесть, но не как рекламные, а в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией (подп.49 п.1 ст.264 НКРФ).

 По мнению Минфина, расходы, связанные с СМС-рассылками через посредника, нормируются для целей налогообложения прибыли

Однако здесь есть риск того, что налоговые органы квалифицируют расходы на организацию вебинаров именно как рекламные. Однако претензиями это грозить компаниям не должно. Ведь вебинары проводятся через информационно-телекоммуникационную сеть (интернет), затраты на рекламу с помощью которых не нормируются.

Практика показывает, что суды с недоверием относятся к электронной переписке

Нередко часть важной информации, которая может помочь компании в суде доказать свою правоту, содержится в электронной переписке с представителями власти, партнерами по бизнесу, контрагентами, супругами, друзьями и должниками.

Кстати

Скриншот официального сайта госорганов может подтвердить место нахождения ответчика

Одна компания в Ярославской области представила в суд распечатку с сайта ФНС России «Сведения, внесенные в ЕГРЮЛ на 15 декабря 2010 года» как иной документ, подтверждающий сведения о месте нахождения ответчика, заверенный надлежащим образом.

ФАС Волго-Вятского округа посчитал данный документ обоснованным доказательством, подтверждающим выполнение требования пункта9 части 1 статьи 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ о предоставлении выписки из ЕГРЮЛ. Ведь закон не уточняет, в каком виде должна предоставляться выписка (постановление от27.04.11 №А82-12456/2010).

Более того, Пленум ВАС РФ в постановлении от17.02.11 №12 указал, что иным документом в смысле пункта9 части 1 статьи 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ может быть распечатанная и заверенная подписью истца или его представителя копия страницы официального сайта налоговой инспекции, содержащая сведения о месте нахождения юрлица и дату их обновления

Однако использовать электронную переписку в качестве доказательства достаточно сложно. Ведь подтвердить, что ее вели именно уполномоченные представители сторон по договору, практически нереально (решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга иЛенинградской области от29.10.09 №А56-23695/2009). А если при переписке по почте через интернет контрагенты не применяли электронную цифровую подпись, то они не смогут доказать достоверность переданных файлов на основании статьи3 Федерального закона от 10.01.02 № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи» (решение Арбитражного суда Хабаровского края от 26.03.11 № А73-233).

Но некоторые суды все же принимают доказательства, полученные посредством применения современных информационных технологий. Так, ФАС Дальневосточного округа принял электронную переписку компаний как подтверждение оказания консультационных услуг и услуг по предоставлению персонала (постановление от07.11.07 №Ф03-А51/07-2/429).

Только арбитры указывают, что для подтверждения реальности сделки электронная переписка должна содержать адреса электронной почты получателя и отправителя, сведения о времени и дате отправления электронного сообщения, а также почтовом сервере, с которого отсылались электронные сообщения (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от07.07.08 №Ф08-3751/2008).

Суды, как правило, принимают скриншоты в качестве надлежащего доказательства в суде

 Снимки экрана монитора, представляемые в качестве доказательств в суде, безопаснее заверить нотариально

Практика показывает, что в большинстве случаев компании используют скриншоты для подтверждения факта оказания услуг (см. врезку выше). Так, ФАС Московского округа рассматривал дело, в котором организация предъявила суду, наряду с отчетами о размещении рекламно-информационных материалов, скриншоты интернет-страниц, на которых был опубликован рекламный баннер. Суд пришел к выводу, что подобное доказательство подтверждает факт выполнения организацией рекламных услуг (постановление от03.10.12 №А40-112441/11-90-469).

Однако если компания не сможет подтвердить актуальность такого скриншота, то суд может поддержать налоговые органы. На практике был такой случай. Компания в подтверждение кадастровой стоимости, используемой для расчета земельного налога (ст.390 НКРФ), представила в суд скриншот интернет-страницы с сайта . Однако ФАС Северо-Западного округа не принял указанный документ, поскольку, по мнению суда, из его содержания невозможно установить фактическую дату получения информации с сайта. А значит, кадастровая стоимость, использованная компанией при расчете земельного налога, могла быть неактуальной (постановление от17.08.12 №А05-9977/2011).

Кроме того, распечатки из интернета безопаснее заверить нотариально. Нотариус осмотрит определенные страницы сайтов, электронной почты и документов, пересланных через нее, распечатает их, составит протокол осмотра и заверит (ст.103 Основ законодательства РФ о нотариате, утв. ВСРФ 11.02.93 №4462-1). В этом случае практически полностью исключается риск фальсификации сведений и арбитры, скорее всего, примут заверенные распечатки электронных документов в качестве надлежащего доказательства (постановления ФАС Московского округа от30.12.09 №КА-А40/14666-09 и от22.10.09 №КГ-А40/10844-09).

При этом ФАС Московского округа подчеркивает, что отсутствие нотариального заверения сведений, содержащихся на интернет-сайте, не лишает возможности компании представить в качестве письменного доказательства распечаток с сайта, заверенных иным образом (постановление от26.02.10 №КГ-А40/630-10)

1 Более подробно о порядке учета расходов на приобретение программного обеспечения см. в статье «Использование компьютерного программного обеспечения часто вызывает претензии контролеров» // РНК, 2012, № 18.

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Какие отчеты руководитель просит Вас сделать в Excel чаще всего?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка