Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Как инспекции ужесточают работу с компаниями

Подписка
Срочно заберите все!
№24

Восстановление работника: актуальные вопросы

1 декабря 2008 48 просмотров

Сайт журнала «Зарплата»
Электронный журнал «Зарплата»

Обязательное медицинское освидетельствование

Уволенный по инициативе работодателя работник выиграл дело в суде, и согласно судебному решению работодатель обязан восстановить его на прежней работе.

В некоторых случаях, чтобы приступить к выполнению обязанностей, работник должен пройти медицинское освидетельствование. Например, это касается:

  • работников, занятых на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ч. 1 ст. 213 ТК РФ);
  • работников пищевой промышленности (ч. 2 ст. 213 ТК РФ);
  • работников, обеспечивающих движение поездов (п. 3 ст. 25 Федерального закона от 10.01.2003 № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации»);
  • охранников (ч. 3 ст. 6 Федерального закона от 14.04.99 № 77-ФЗ «О вневедомственной охране»).

Работник уклоняется от прохождения медосмотра

Допустим, работодатель сделал все от него зависящее для восстановления сотрудника на прежнем месте работы, а последний уклоняется от прохождения обязательного медицинского освидетельствования. С одной стороны, работодатель должен выполнить решение суда и допустить сотрудника к работе, с другой — не может нарушить норму трудового права, обязывающую его отстранить от работы (не допускать к работе) работника, не прошедшего в установленном порядке обязательного медицинского осмотра (обследования).

Выход из такой ситуации на законодательном уровне не предусмотрен. Рекомендуем работодателю в ходе судебного разбирательства поднять вопрос о сроках прохождения работником медицинского осмотра (обследования). Желательно данный вопрос отразить в решении суда.

Пособие по безработице

Сразу после увольнения работник может встать на учет в центре занятости населения. До трудоустройства гражданину будет выплачиваться пособие по безработице.

Как быть с пособием по безработице?

Обязан ли сотрудник возвращать пособие по безработице, если по решению суда его восстановили на работе? Должен ли работодатель, незаконно уволивший работника и нанесший тем самым ущерб государственному бюджету, вернуть центру занятости населения сумму пособия, выплаченного безработному?

Нет, ни работодатель, вследствие незаконных действий которого работник был вынужден обратиться на биржу труда, ни работник, получавший пособие, не обязаны возмещать (возвращать) сумму денежного пособия. Во-первых, согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 7.1, пункту 2 статьи 12 и пункту 1 статьи 28 Закона РФ от 19.04.91 № 1032-1 «О занятости населения в РФ» выплата пособий не признается убытками центра занятости, поскольку является его обязанностью. Во-вторых, даже незаконное увольнение не лишает сотрудника, пока он не работает, статуса безработного. Такого же мнения придерживаются и арбитры. Об этом свидетельствуют постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 16.03.2004 № Ф04/1238-331/А45-2004 и Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2007, 04.06.2007 № 09АП-6536/2007-ГК. В-третьих, возврат бирже труда выплаченных пособий по безработице гражданам, незаконно уволенным и впоследствии восстановленным по решению суда, Законом РФ № 1032-1 не предусмотрен ни за счет средств работника, ни за счет средств работодателя.

Период судебного разбирательства и страховой стаж

Согласно пункту 1 статьи 10 Федерального закона от 17.12.2001 № 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» в страховой стаж работника включаются периоды работы и (или) иной деятельности, если за них уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд РФ.

Период работы по трудовому договору. Основным документом, подтверждающим страховой стаж, является трудовая книжка (п. 6 Правил подсчета и подтверждения страхового стажа для установления трудовых пенсий, утвержденных постановлением Правительства РФ от 24.07.2002 № 555).

Если суд принимает решение о восстановлении работника на прежнем месте работы, период судебного разбирательства включается в период вынужденного прогула. Напомним, что работодатель обязан внести в трудовую книжку восстановленного по решению суда работника запись, отменяющую запись об увольнении1Подробнее об этом читайте в статье «Восстановление работника по решению суда» // Зарплата, 2008, № 11. — Примеч. ред.. В результате время вынужденного прогула будет учтено как период работы по трудовому договору.

Страховые взносы в ПФР. Работнику, восстановленному по решению суда, время вынужденного прогула оплачивается в размере среднего заработка. На сумму выплаты начисляются пенсионные взносы.

Следовательно, время вынужденного прогула работника, в том числе и период рассмотрения дела в суде, засчитывается в страховой стаж работника при назначении ему трудовой пенсии.

Выплаты при увольнении работника: возможен ли их зачет при его восстановлении?

Рассмотрим такую ситуацию. Работник уволен по инициативе работодателя. При увольнении ему выплатили:

Период получения пособия по безработице и страховой стаж

Независимо от того, будет восстановлен работник по прежнему месту работы или нет, в его страховой стаж, учитываемый при назначении трудовой пенсии, будет включен период, когда он получал пособие по безработице. Об этом сказано в подпункте 4 пункта 1 статьи 11 Федерального закона от 17.12.2001 ? 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации».

  • заработную плату за отработанное время;
  • компенсацию за неиспользованный отпуск (а в некоторых случаях и выходное пособие).

Работник обратился в суд. Согласно решению суда увольнение признано незаконным, работника восстановили на прежней работе и обязали работодателя выплатить ему:

  • средний заработок за время вынужденного прогула;
  • компенсацию морального вреда;
  • судебные издержки.

Возникает вопрос: может ли работодатель зачесть выплаты, произведенные при увольнении работника, восстановленного впоследствии по решению суда, в счет выплат, которые положены ему на основании решения суда? Речь идет о выплаченной компенсации за неиспользованный отпуск и в отдельных случаях о выходном пособии, при том что суммы этих выплат будут меньше тех, которые нужно выплатить по решению суда.

Зачесть суммы выходного пособия можно

Согласно части 4 пункта 62 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» сумму выплаченного работнику выходного пособия можно зачесть в счет выплаты среднего заработка за время вынужденного прогула.

Перерасчет суммы компенсации за неиспользованный отпуск

Теперь поговорим о выплаченной работнику компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении. Вопросов не возникает, если он намеревается уволиться сразу после восстановления на работе:

  • по собственному желанию, когда работодатель не настаивает на том, чтобы работник отрабатывал две недели (ч. 2 ст. 80 ТК РФ);
  • по соглашению сторон (ст. 78 ТК РФ).

Если же восстановленный сотрудник остается работать в организации, работодателю предстоит решить ряд проблем. Что делать с суммой выплаченной ему компенсации за неиспользованный отпуск: можно ли ее зачесть в счет выплаты среднего заработка за время вынужденного прогула? Какое количество дней очередного отпуска можно предоставить восстановленному по решению суда работнику, если часть дней, которые он не успел отгулять до увольнения, ему оплатили в виде компенсации за неиспользованный отпуск?

Ни в Трудовом кодексе, ни в каком-либо другом нормативном акте нет ответов на эти вопросы. В постановлении Пленума ВС РФ № 2 также ничего не сказано о том, можно ли зачесть выплаченную сумму компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, впоследствии признанном судом незаконным, в счет выплаты среднего заработка за время вынужденного прогула.

По мнению авторов, как вариант, можно предложить работнику добровольно вернуть в кассу организации сумму выплаченной ему компенсации за неиспользованный отпуск. В этом случае, когда сотрудник решит пойти в отпуск, работодатель предоставит ему все неиспользованные дни отпуска, заново определит расчетный период и рассчитает отпускные.

Редакция попросила прокомментировать ситуацию Н.З. Ковязину, заместителя директора департамента заработной платы, охраны труда и социального партнерства Минздравсоцразвития России

Сначала рассмотрим вопрос о количестве предоставляемых дней очередного отпуска работнику, восстановленному по решению суда. Да, в момент увольнения работодатель выплатил сотруднику компенсацию за все дни не использованного им отпуска.

В момент восстановления на работе статус уволенного изменился — он снова стал работником, поэтому не утратил права на отпуск и его отпускной стаж не прерывается. Более того, в него войдет время вынужденного прогула при незаконном увольнении (абз. 3 ч. 1 ст. 121 ТК РФ).

В будущем работодатель должен предоставить сотруднику отпуск в соответствии с его отпускным стажем. Таким образом, работодатель не вправе отказать работнику взять отпуск в полном объеме, ссылаясь на то, что при увольнении, впоследствии признанном судом незаконным, ему была выплачена компенсация за неиспользованные дни отпуска.

Теперь перейдем к компенсации за неиспользованный отпуск, выплаченной при увольнении. Когда работник пойдет в отпуск, ему нужно рассчитать отпускные исходя из среднего заработка в соответствии со статьей 139 Трудового кодекса. При выдаче отпускных будет зачтена сумма выданной при увольнении компенсации за неиспользованный отпуск.

Приведу такой пример. При увольнении работнику была выплачена компенсация за неиспользованный отпуск в размере 10 000 руб. Согласно решению суда работника восстановили на прежней работе. Через некоторое время ему был предоставлен очередной отпуск на 28 календарных дней. Общая сумма отпускных, положенная к выплате, составила 35 000 руб. Какая сумма будет выплачена работнику?

Поскольку ранее работодатель выплатил компенсацию за неиспользованный отпуск при увольнении, признанном впоследствии незаконным, сумму отпускных нужно уменьшить на сумму компенсации. Таким образом, работник получит 25 000 руб. (35 000 руб. – – 10 000 руб.).

А вот засчитывать выданную при увольнении компенсацию в счет выплаты среднего заработка за время вынужденного прогула работнику, восстановленному по решению суда, неправомерно.

Пособие по временной нетрудоспособности в период судебного разбирательства

Предположим, что в период судебного разбирательства работник заболел. Оплатит ли работодатель листок временной нетрудоспособности, и если да, в каком порядке?

На вопрос отвечает Н.З. Ковязина

Пособие по временной нетрудоспособности положено не только работающим в организации, но и уволенным работникам, утратившим трудоспособность вследствие заболевания или травмы. Законодательство разрешает уволенному сотруднику обратиться к работодателю по последнему месту работы за оплатой больничного листа, если заболевание или травма наступили в течение 30 календарных дней со дня увольнения. Об этом сказано в пункте 2 статьи 13 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию». Это значит, что работнику не нужно дожидаться вынесения судебного решения в его пользу. Получить пособие по временной нетрудоспособности он вправе и в период судебного разбирательства.

Работодатель рассчитает сумму пособия исходя из среднего заработка застрахованного лица за последние 12 календарных месяцев, которые предшествуют месяцу наступления временной нетрудоспособности. Об этом говорится в пункте 1 статьи 14 Федерального закона № 255-ФЗ и пункте 6 Положения об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию, утвержденного постановлением Правительства РФ от 15.06.2007 № 375.

Премия восстановленному по решению суда работнику

В период судебного разбирательства по вопросу незаконного увольнения в организации была начислена премия за то время, когда работник еще трудился. Нужно ли ему начислять премиальные?

На вопрос отвечает Н.З. Ковязина

Решение этого вопроса зависит от того, что записано в положении о премировании. Оно может быть отдельным документом или разделом коллективного договора. В положении обычно оговариваются обстоятельства, при которых премия не начисляется. Одним из таких обстоятельств может быть увольнение работника либо по конкретным (например, в связи с виновными действиями), либо по любым причинам (в том числе и по собственному желанию). Если подобная запись есть, то пока длится судебное разбирательство премию работнику не начислят. Если же суд признает увольнение незаконным, он может претендовать на премию в общем порядке.

Увольнение после восстановления

Работники, которые по решению суда должны быть восстановлены на прежней работе, как правило, сразу после восстановления увольняются. Это понятно, ведь зачастую и отношения с руководством испорчены, и рабочая атмосфера уже не та, что была до судебного разбирательства. Поговорим о вариантах такого увольнения. Увольнение работника, восстановленного на прежней работе по решению суда, происходит в обычном порядке — чаще всего по собственному желанию работника (ст. 80 ТК РФ) либо по соглашению сторон (ст. 78 ТК РФ). Заметим, что прежнее увольнение и восстановление работника через суд юридически не имеют отношения к дальнейшим отношениям работника и работодателя.

Если есть основания, сотрудника можно уволить по инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ). При этом работодателю необходимо вновь проходить всю процедуру увольнения или наложения иного дисциплинарного взыскания.

Увольнение по инициативе работодателя

Работодатель может инициировать увольнение любого работника, в том числе и восстановленного по решению суда, при возникновении обстоятельств, перечисленных в статье 81 Трудового кодекса. К ним относятся прогул, появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения, неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание, и т. д.

Работодателю нужно иметь в виду, что работник может вновь обратиться в суд, если он не согласен с увольнением.

Увольнение по собственному желанию или по соглашению сторон

Работник вправе написать заявление об увольнении по собственному желанию. В этом случае применяются все нормы, установленные в Трудовом кодексе, в том числе и норма об увольнении по истечении двух недель (ч. 1 ст. 80 ТК РФ). Но если и работник, и работодатель выступают за скорейшее прекращение отношений, стороны могут расторгнуть трудовой договор и до истечения двухнедельного срока (ч. 2 ст. 80 ТК РФ).

Другой вариант увольнения — расторжение трудового договора по соглашению сторон (ст. 78 ТК РФ).

Если удержишь НДФЛ, не выполнишь решение суда?

Как правило, сумма среднего заработка за время вынужденного прогула, которая должна быть выплачена работнику, восстановленному по решению суда, указана в исполнительном листе без учета НДФЛ. Если работодатель как налоговый агент удержит сумму налога из причитающейся к выплате суммы, получится, что решение суда он выполнит не в полном объеме. При этом нужно иметь в виду, что за невыполнение судебного решения предусмотрен штраф согласно статье 17.15 КоАП РФ. Как же быть?

На законодательном уровне данный вопрос не урегулирован. Рекомендации специалистов Минфина России, приведенные в письме от 25.07.2008 № 03-04-06-01/233, не учитывают возможных нюансов ситуации.

Так, финансисты считают, что с суммы среднего заработка за время вынужденного прогула, подлежащей взысканию в судебном порядке, необходимо удерживать сумму НДФЛ. Обязанность по удержанию сумм налога и перечислению их в бюджетную систему Российской Федерации возложена Налоговым кодексом на налогового агента, в данном случае на работодателя.

Однако поступить в соответствии с рекомендацией Минфина России возможно лишь при условии, что работодатель добровольно исполняет решение суда. Если же к процессу подключатся судебные приставы-исполнители, сумма, указанная в исполнительном листе, будет взыскана в полном объеме и ни о каких удержаниях из нее не будет и речи. В этой ситуации работодателю придется действовать в соответствии с пунктом 5 статьи 226 Налогового кодекса: при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога нужно в течение одного месяца с момента возникновения указанных обстоятельств письменно сообщить об этом и о сумме задолженности в налоговую инспекцию. Она и взыщет с указанной суммы налог.

Работодатель не согласен с решением суда

Обращение в кассационную инстанцию

Если работодатель не согласен с решением суда первой инстанции, он может обжаловать его в кассационной инстанции. Для этого в течение десяти календарных дней с момента принятия решения судом первой инстанции через этот же суд нужно подать кассационную жалобу.

Обратите внимание: подача кассационной жалобы не приостанавливает исполнение судебного решения о восстановлении сотрудника на прежнем месте работы, подлежащего немедленному исполнению (ст. 211 ГПК РФ).

Согласно статье 337 ГПК РФ кассацию на решение районного суда подают соответственно в верховный суд республики, краевой, областной суд, суд города федерального значения, автономной области или автономного округа. Если работодатель снова не согласится с вынесенным решением, кассационную жалобу нужно будет подавать в Верховный суд Российской Федерации.

Обращение в надзорную инстанцию

Жалобы на вступившие в законную силу решения и определения судов могут быть поданы в порядке надзора. Надзор — последняя судебная инстанция. Надзорная жалоба подается непосредственно в суд надзорной инстанции (п. 1 и 2 ст. 377 ГПК РФ). Срок подачи — в течение шести месяцев с момента принятия решения судом (п. 2 ст. 376 ГПК РФ).

На заметку

Отметим, что самая важная инстанция — первая. Как правило, решения судов первых инстанций по вопросам восстановления работников не отменяют. Исключения составляют случаи неполного рассмотрения доказательств и явного нарушения процессуальных норм, которые привели к неправильному решению. В таком случае вышестоящие инстанции отменяют решение, направляют дело на новое рассмотрение либо принимают новое решение.

Если после рассмотрения дела судом первой инстанции открылись новые обстоятельства, которые могут повлиять на вынесенное и вступившее в силу решение, можно подать в этот же суд заявление с приложением описания вновь открывшихся обстоятельств (ст. 392 и 393 ГПК РФ).

Заметим, что жалобы в суд надзорной инстанции подаются только при нарушении судами норм закона. Жалобы на необоснованность решения в надзорном порядке не рассматриваются.

Срок рассмотрения надзорной жалобы или представления прокурора, участвующего в деле, составляет (ст. 382 ГПК РФ):

  • в суде надзорной инстанции (кроме Верховного суда Российской Федерации) — не более одного месяца, если дело не было истребовано, и не более двух месяцев, если было истребовано;
  • в Верховном суде Российской Федерации — не более двух месяцев, если дело не было истребовано, и не более трех месяцев, если было истребовано;
  • председателем Верховного суда Российской Федерации, его заместителем — не более двух месяцев (в случае истребования дела).

Если суд надзорной инстанции отменил решение суда первой инстанции

Допустим, решение суда первой инстанции исполнено: работник приступил к работе на прежнем месте и ему произведены установленные судом выплаты. Однако работодатель, не согласившийся с вынесенным судебным решением, подал жалобу в порядке надзора. Надзорная инстанция отменяет решение суда первой инстанции. Возникает ряд вопросов:

  • как быть с выплатами работнику, произведенными по решению суда первой инстанции;
  • какое основание указать при внесении в трудовую книжку записи об увольнении;
  • с какой даты уволить работника;
  • что делать, если необходимость в увольнении уже отпала? Иначе говоря, обязан ли работодатель уволить работника, то есть исполнить решение суда?

Выплаты

Выплаты, произведенные работнику, подлежат возмещению с его стороны только в том случае, если он использовал ложные доказательства,

подделывал документы, то есть совершал противоправные действия. Однако эти факты работодателю придется доказывать в суде. Такой спор будет рассматриваться в рамках нового дела — не исключено, что уголовного. Если работник не совершал противоправных действий, возмещать выплаты он не должен (ст. 397 ТК РФ и ч. 2 п. 3 ст. 445 ГПК РФ). Более того, все время между первым и вторым увольнениями работник выполнял свои должностные обязанности, следовательно, выплаченная ему заработная плата является законной, удерживать ее работодатель не имеет права.

Основание и дата увольнения

Надзорная инстанция отменила решение суда первой инстанции о восстановлении работника. В этой ситуации датой увольнения будет день вынесения постановления об отмене решения суда первой инстанции. Учитывать дату увольнения, из-за которого возник первоначальный трудовой спор, нельзя, ведь в период рассмотрения надзорной жалобы до отмены решения суда первой инстанции работник осуществлял трудовые функции.

Если же участники спора примирились к моменту отмены решения суда первой инстанции и конфликтная ситуация исчерпана, работодатель вправе не увольнять работника. В крайнем случае можно составить соглашение между сторонами о том, что трудовые отношения продолжаются, несмотря на решение суда.

Запись в трудовой книжке

Какую запись нужно сделать в трудовой книжке работника в случае его увольнения после того, как надзорная инстанция отменила решение суда первой инстанции о восстановлении работника, смотрите на с. 101.

Обратите внимание

В основании увольнения, приведенном в пункте 11 части 1 статьи 83 ТК РФ, могут лежать две причины:

  • отмена решения суда о восстановлении работника на работе;
  • отмена (признание незаконным) решения государственной инспекции труда о восстановлении работника на работе.

В зависимости от того, каким органом исполнительной власти было принято решение об отмене восстановления сотрудника на работе, следует выбирать формулировку записи при заполнении его трудовой книжки.

Обратите внимание

Такая запись вносится на основании приказа, изданного работодателем, а не на основании решения суда надзорной инстанции. Образец приказа приведен ниже

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Зачем бухгалтеру ОКУН и новый Перечень бытовых услуг?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка