Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Проверьте себя в налогах и учете

Подписка
Срочно заберите все!
№24

Доходы в виде дивидендов

25 января 2011 24 просмотра

Сайт журнала «Упрощенка»
Электронный журнал «Упрощенка»

Итак, общество с ограниченной ответственностью, применяющее упрощенную систему налогообложения, имеет возможность с согласия своих сотрудников вместо премий по результатам трудовой деятельности выплачивать им (всем или только, к примеру, топ-менеджерам) иные вознаграждения, например дивиденды, если они владеют долями в уставном капитале ООО. Такой способ имеет как свои плюсы, так и свои минусы.

Плюсы состоят в том, что на сумму дивидендов не нужно начислять страховые взносы во внебюджетные фонды, так как они не являются выплатами по трудовым или гражданско-правовым договорам (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ). Иными словами, работодатель экономит на уплате взносов.

Собственно, с этим связаны и минусы. Сумма дивидендов не влияет на будущую пенсию сотрудника, она также не включается в расчет среднего заработка для начисления отпускных или социальных пособий. Несмотря на это, дивиденды – хорошая альтернатива заработной плате и получать их намного выгоднее, поскольку с подобных доходов удерживается НДФЛ по ставке 9%, тогда как в остальных случаях в бюджет перечисляются 13% (ст. 224 НК РФ). В этом состоит дополнительный плюс дивидендного способа премирования сотрудников. Неудобства же в основном связаны с процедурой реализации рассматриваемого способа стимулирования персонала применительно к работникам ООО. Остановимся на данном вопросе подробнее.

Включение сотрудников в состав участников ООО

Для того чтобы выплачивать сотруднику доходы в виде дивидендов, его требуется принять в состав участников ООО. Это не самая простая процедура, она требует множества действий от компании-работодателя или собственника такой компании.

Прежде всего заметим: принять работников в состав участников ООО собственник может путем продажи им части принадлежащих ему долей или через увеличение уставного капитала за счет вкладов в уставный капитал общества. Второй вариант значительно проще, однако рассмотрим каждый из них.

Если доли решено продать по договору купли-продажи

При реализации долей потребуется нотариальное удостоверение договора купли-продажи с каждым сотрудником. Причем процедура существенно усложняется, если на момент продажи долей в ООО имеется несколько участников. Так, в этой ситуации придется осуществить следующие действия:

1) проверить, не запрещена ли уставом ООО продажа долей третьим лицам. Если не запрещена, следует уточнить исходя из положений устава, требуется ли для продажи долей согласие остальных участников. Обратите внимание: если в уставе об этом ничего не сказано, значит, не требуется.

Теперь допустим, что согласие обязательно. В данном случае придется провести внеочередное собрание участников ООО с целью такое согласие получить;

2) просмотреть иные документы общества, регулирующие процесс отчуждения и приобретения долей. Таким документом, в частности, является договор об осуществлении прав участников ООО, который заключается (по желанию) между собственниками ООО. В дополнение к соответствующим положениям устава общества он может содержать положения, регулирующие порядок отчуждения долей в ООО. К сожалению, предугадать конкретные препятствия, мешающие продать долю третьим лицам, содержащиеся в договоре об осуществлении прав участников ООО, не представляется возможным, на практике они могут быть самыми разнообразными;

3) уточнить, оплатил ли свою долю в уставном капитале участник – продавец доли. И вот почему. Продать долю можно лишь в той части, в которой она оплачена. В противном случае договор купли-продажи могут признать недействительным;

4) выполнить требования Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее – Закон № 14-ФЗ) в части реализации преимущественного права остальных участников на приобретение доли (части доли), отчуждаемой в пользу третьих лиц. При этом порядок реализации преимущественного права может полностью соответствовать порядку, предусмотренному Законом № 14-ФЗ, а может быть усложнен или изменен положениями устава или договора об осуществлении прав участников ООО.

Напомним общий порядок, предусмотренный в статье 21 Закона № 14-ФЗ. Участник, продающий долю или ее часть, направляет в общество – на имя его исполнительного органа (генерального директора, директора, президента и т. п.) – оферту (предложение) на продажу доли (части доли) остальным его участникам и, если это предусмотрено уставом, самому обществу по цене предложения третьим лицам (в данном случае – сотрудникам). Последнее верно, если иная цена не предусмотрена уставом или договором об осуществлении прав участников ООО. Имейте в виду: отозвать данную оферту можно только в день направления соответствующей заявки.

Далее исполнительный орган общества направляет информацию об оферте остальным участникам ООО, которые в течение 30 дней с момента получения оферты обществом вправе:
– акцептовать оферту (отправить в адрес исполнительного органа информацию о согласии на приобретение доли в ООО);
– заявить отказ от акцепта оферты (в нотариальной форме);
– не направлять в общество никакой информации до тех пор, пока не истечет предусмотренный для акцепта срок (п. 5 ст. 21 Закона № 14-ФЗ), то есть 30 дней с момента получения оферты обществом.

Только после соблюдения процедуры реализации преимущественного права собственник ООО может продать часть своей доли третьим лицам (в рассматриваемой ситуации сотрудникам), да и то лишь в той части, которую не приобрели остальные участники. При этом продать долю можно только по цене не ниже цены предложения остальным участникам обществ.

Данная сделка, как уже отмечалось, подлежит нотариальному удостоверению, нотариус извещает налоговый орган о совершении сделки, и уже после этого регистрирующий орган вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц.

Если доли запрещено продавать третьим лицам

Итак, выше сказано, что уставом ООО продажа долей третьим лицам (то есть в том числе работникам) может быть запрещена (абз. 2 п. 2 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). В данной ситуации включить сотрудников в состав участников общества с целью применения дивидендного способа стимулирования персонала можно следующим образом: воспользовавшись процедурой увеличения уставного капитала за счет вкладов третьих лиц (сотрудников) на основании пункта 2 статьи 19 Закона № 14-ФЗ. Данная процедура более проста в реализации, чем процедура продажи доли сотрудникам, и состоит из следующих этапов.

1. Проверка устава общества на предмет наличия в нем положений, запрещающих увеличение уставного капитала за счет вклада третьих лиц. Если такое положение в уставе есть, потребуется внеочередное общее собрание участников общества – на нем большинством голосов должно быть принято решение исключить данное положение из устава общества. После этого потребуется зарегистрировать изменения в уставе в ЕГРЮЛ, представив устав в новой редакции или текст с изменениями его соответствующих положений.

2. Получение заявления от сотрудников ООО с просьбой включить их в состав участников ООО с указанием доли в уставном капитале.

3. Организация внеочередного общего собрания участников. Повестка дня – принятие решения об увеличении уставного капитала за счет вкладов третьих лиц (сотрудников ООО). Согласно пункту 2 статьи 19 Закона № 14-ФЗ такое решение может быть принято участниками только единогласно.

4. Получение от физических лиц (сотрудников) денежных средств или иного имущества в качестве оплаты доли в уставном капитале общества.

5. Организация еще одного внеочередного общего собрания действующих участников ООО по результатам увеличения уставного капитала. Повестка собрания – утверждение итогов увеличения уставного капитала общества.

6. Подготовка нотариального заявления о внесении изменений в устав ООО с приложением в виде новой редакции отдельных его пунктов или в виде новой редакции всего устава.

7. Подача документов в налоговый орган на государственную регистрацию изменений в учредительных документах и изменений в сведения о составе участников общества в течение одного месяца со дня утверждения итогов увеличения уставного капитала общества (п. 2.1 ст. 19 Закона № 14-ФЗ).

Порядок выхода участника ООО из состава общества

Сотрудника сложно включить в состав участников, но определенные трудности возникают и при осуществлении процедуры выхода из состава участников общества.

Потребность вывести сотрудника из состава участников ООО может возникнуть у компании в том случае, если она решила расторгнуть трудовой договор с тем или иным работником, которому выплачивает дивиденды. Дело в том, что российское законодательство не содержит механизмов, которые обязывали бы уволенного сотрудника продать свои доли в ООО при расторжении трудового договора.

Как следствие, если физическое лицо не захочет продавать свои доли после увольнения либо не заявит требование о выходе из состава участников ООО, общество, по сути, окажется в сложной ситуации. Оно будет обязано, как и ранее, выплачивать этому участнику дивиденды!

Некоторые компании выходят из сложившейся ситуации следующим образом. При приеме на работу сотруднику продают часть долей в ООО (1% или менее) и одновременно получают от него заявление о выходе из состава участников без указания даты. Такой метод «страховки», безусловно, является незаконным, так как заявление о выходе из состава ООО без даты недействительно. Сотрудник может попытаться оспорить в судебном порядке это заявление и потребовать проведения экспертизы даты его подписания и почерка, которым впоследствии внесена дата. Тем не менее на практике доказать факт недействительности заявления о выходе из состава участников в рассматриваемой ситуации очень сложно, так как информации для экспертизы может оказаться слишком мало.

Однако еще раз отметим, что описанный способ исключения участника из состава ООО является противозаконным. Поэтому рассмотрим легальные способы, в соответствии с которыми выход участника из общества или отчуждение им долей в пользу основного собственника осуществляется по взаимному согласию сторон.

Одним из таких способов является выход бывшего сотрудника по его заявлению. Порядок осуществления данной процедуры выглядит следующим образом:
– участник подает заявление о выходе из состава ООО и в соответствии с законодательством перестает быть участником с момента подачи такого заявления;
– после получения заявления участника о выходе из состава ООО общество в лице его исполнительного органа направляет в налоговый орган нотариально заверенное заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений, не связанных с изменениями в учредительных документах (меняется состав участников);
– на основании пункта 6.1 статьи 23 Закона № 14-ФЗ общество обязано в течение трех месяцев с момента подачи заявления выплатить денежную сумму, представляющую собой часть стоимости чистых активов общества, соответствующую его доле (действительную стоимость доли). Действительная стоимость доли определяется по данным бухгалтерского учета на последнюю отчетную дату.

Здесь следует обратить внимание на тот факт, что обществу, применяющему УСН и желающему выплачивать дивиденды, придется отказаться от льготы, установленной в пункте 3 статьи 4 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ, и вести бухучет в полном объеме. В противном случае будет очень сложно определить как сумму чистой прибыли, из которой начисляются дивиденды, так и чистые активы, а значит, и действительную стоимость доли участников;

– доля участника, вышедшего из состава общества, с момента подачи заявления переходит к обществу и в течение года должна быть распределена между оставшимися участниками или продана им. В случае отказа участников от приобретения доли она продается третьим лицам, если указанное не запрещено уставом. Если же это запрещено, а участники не распределили и не выкупили долю, то общество обязано погасить ее и уменьшить уставный капитал на сумму, равную номинальной стоимости доли вышедшего участника (п. 5 ст. 24 Закона № 14-ФЗ).

Иным способом выхода участника из состава ООО является продажа участником, выбывающим из состава общества, своей доли другим участникам. И если уставом или соглашением об осуществлении прав участников ООО не предусмотрены какие-либо специальные процедуры, связанные с приобретением доли каким-либо участником общества, то сотрудник-участник имеет право на основании пункта 2 статьи 21 Закона № 14-ФЗ продать свою долю любому из оставшихся участников. В данном случае сделка купли-продажи доли будет подлежать нотариальному удостоверению, а информация о смене участников в регистрирующий орган направляется непосредственно нотариусом.

Риски и правовые последствия, связанные с включением в состав участников ООО его сотрудников

Помимо недостатков, связанных с необходимостью внесения в ЕГРЮЛ сведений об изменении состава участников, дивидендный способ стимулирования работников общества с ограниченной ответственностью имеет и иные недостатки. К таковым, в частности, можно отнести риски, связанные с осуществлением со стороны сотрудников, включенных в состав участников, препятствий в деятельности ООО.

Объем прав сотрудников – участников общества на управление им зависит от величины их долей в уставном капитале. Чтобы исключить возможность их влияния на текущую деятельность общества, целесообразно всем сотрудникам ООО в совокупности передавать менее 20% долей. В данном случае все ключевые решения будут принимать собственники, владеющие в совокупности более чем 80% долей в уставном капитале.

Правда, для принятия некоторых решений Закон № 14-ФЗ. Естественно, без согласия всех сотрудников – участников ООО принять такое решение будет невозможно.

Еще одним препятствием для собственника является необходимость соблюдения процедуры реализации преимущественного права участников ООО (его сотрудников) на приобретение долей в ООО в случае, если собственник принял решение продать долю или ее часть определенному лицу, не являющемуся участником общества.

Интересный факт: у обществ, которые в обход закона требуют от сотрудников при приеме на работу заявление о выходе из состава ООО, данный вопрос (как и вопрос единогласного одобрения того или иного решения общества) не вызывает сложностей. Участников, которые пытаются воспользоваться своим правом на преимущественное приобретение долей или голосовать против воли основного собственника ООО, просто исключают (проставляют соответствующую дату под заявлением о выходе из состава участников). А вот для тех, кто действует по закону, данная ситуация представляет проблему. И решить ее можно, договорившись с остальными участниками (включая сотрудников) о том, что они не воспользуются своим преимущественным правом на приобретение продаваемых долей в ООО.

Другой вариант – собственник ООО до принятия решения об увеличении уставного капитала общества или отчуждении своих долей в нем может предусмотреть в уставе непропорциональный способ реализации преимущественного права, о чем говорилось выше. То есть он может предусмотреть уставом свое право на получение более чем 99% долей, продаваемых остальными участниками.

Другой сложностью для собственников обществ являются ограничения Закона № 14-ФЗ, связанные с выплатой дивидендов. Дело в том, что дивиденды подлежат начислению всем участникам ООО, включая и основного собственника, а не только сотрудникам обществ. Как следствие, если основной участник ООО захотел выплатить дивиденды своим сотрудникам, он будет обязан начислить их и в отношении себя лично. Разумеется, придется удержать НДФЛ и перечислить его сумму в бюджет, в том числе и со своей части дивидендов, а не только с суммы выплат - сотрудникам.

Однако последнюю проблему можно решить, заключив договор об осуществлении прав и обязанностей участников ООО, в котором можно предусмотреть различный размер выплаты дивидендов участникам общества. Например, указать, что будут составлять какую-то минимальную величину.

Главной же неприятностью для собственников ООО, решивших включить сотрудников в состав участников, является обязанность по выплате сотрудникам, с которыми достигнута договоренность об их добровольном выходе из состава участников общества, действительной стоимости их доли. Как уже было сказано, действительная стоимость доли участника ООО рассчитывается исходя из стоимости чистых активов.

Указанное требование закона может привести к тому, что увольняемому сотруднику придется выплачивать суммы, зачастую значительно превышающие те, которые он получал бы по трудовому договору. Конечно, только если у общества существенные финансовые результаты по итогам соответствующего периода.

Кстати, данная проблема актуальна не только для законопослушных обществ, но и для тех, которые предпочитают «подстраховаться» заявлениями о выходе из состава ООО без указания даты. Некоторые компании, не желающие выплачивать действительную долю бывшим участникам, помимо заявления о выходе из состава ООО, требуют от сотрудника заключить с ним договор предварительной купли-продажи доли с основным собственником ООО. Естественно, договор без даты с минимальной ценой продажи доли в нем.

Указанный договор позволяет обязать сотрудника – участника ООО продать долю конкретному лицу. Если первый не исполнит условия предварительного договора, основной собственник вправе обратиться в суд с требованием о принуждении участника к заключению основного договора купли-продажи доли в ООО на основании пункта 4 статьи 445 ГК РФ и, как следствие, к самой продаже доли.

Однако добропорядочный собственник не станет заключать предварительный договор купли-продажи долей без указания конкретной даты (это нарушение закона!). Соответственно общество может избежать выплаты значительной суммы – стоимости доли при получении заявления или требования о ее выкупе, только если собственник будет постоянно контролировать величину чистых активов общества и не допускать ее увеличения. Этого добиться достаточно сложно, так как величина чистых активов напрямую зависит от результатов деятельности общества (убыточная она или прибыльная). Если общество систематически получает прибыль, то для того, чтобы уменьшить размер его чистых активов, придется прибегать к дополнительным действиям: таким, например, как переоценка в меньшую сторону основных средств, списание или прощение долгов и т. п.

«Премирование» сотрудников ООО акциями других компаний

Альтернативой дивидендам, которые ООО выплачивает своим работникам, является выплата премиальной части заработной платы через дивиденды по акциям другой компании.

Допустим, общество либо его участник (участники) владеют привилегированными акциями дочерней или зависимой компании – российской или иностранной. В данной ситуации ООО либо его участники могут продать указанные акции по номинальной цене сотрудникам ООО.

Здесь важно понимать, что, если передаются акции иностранной компании, зарегистрированной, например, , то сотрудники (как акционеры) не будут иметь фактически никаких возможностей или прав по ее управлению. В то время как доходы такой иностранной компании не будут облагаться налогами, а сроки и порядок выплаты дивидендов законодательно не регулируются!

Кроме того, акционеры офшорной компании не смогут потребовать выхода из состава компании, а их право на распоряжение акциями может быть ограничено акционерным соглашением, заключенным в соответствии с нормами права соответствующего государства (а не согласно российскому законодательству).

В плане налогообложения картина такая. Доходы в виде дивидендов, полученных гражданами, являющимися налоговыми резидентами РФ, от иностранной компании, облагаются НДФЛ также по ставке 9% (п. 4 ст. 224 НК РФ). Правда, физические лица должны уплачивать их в бюджет самостоятельно, если у иностранной компании отсутствует постоянное представительство на территории РФ.

Важный момент: в данной ситуации предпочтительнее, чтобы акции иностранной компании предоставлялись сотрудникам не самим ООО, а третьими лицами. Так как в противном случае дарение или продажа акций, а также суммы начисленных дивидендов по ним могут быть рассмотрены налоговыми органами как премии в пользу сотрудников, облагаемые страховыми взносами.

На заметку. Совет, как избежать передачи доли уволившегося работника нежелательному лицу

Следует отметить, что участники ООО могут воспользоваться правом преимущественного приобретения долей непропорционально уже имеющимся долям, если указанное предусмотрено уставом ООО. В этой связи рекомендуем следующее.

Чтобы ограничить право сотрудников-участников в дальнейшем приобретать доли увольняющихся работников, целесообразно перед продажей им долей или увеличением уставного капитала внести изменения в устав общества. В частности, можно включить положение, что участник, владеющий более 50% долей, имеет право на приобретение 99% отчуждаемых долей, а остальные участники – только 1%.

Это позволит избежать передачи долей увольняющихся сотрудников в чужие руки, если эти сотрудники продают свои доли через процедуру реализации преимущественного права

Понятно, что в качестве третьих лиц будут выступать сотрудники ООО.

Уставом может быть предусмотрен определенный процент голосов, необходимых для того, чтобы согласие на продажу долей считалось полученным. Если процент не установлен, согласие будет считаться полученным при наличии решения простого большинства голосов.

Право участника выйти из состава ООО должно быть прямо предусмотрено в уставе общества. В противном случае участник не может выйти из ООО без каких-либо дополнительных оснований к этому (п. 1 ст. 26 Закона № 14-ФЗ).

Единогласно должны приниматься, например, решения об увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов третьих лиц, об исключении или включении в устав положений о внесении дополнительных вкладов в имущество общества.

Необходимость распределять дивиденды в том числе в пользу основного собственника ООО может не согласовываться с желанием инвестировать прибыль обратно в бизнес.

Офшор – юрисдикция, в которой предусмотрено пониженное налогообложение либо оно вообще отсутствует.

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка