Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Готовы ли вы к проверкам

Подписка
Срочно заберите все!
№24
8 июня 2015 510 просмотров

В компании проводится выездная налоговая проверка на основании решения руководителя инспекции от 20.11.2014 года. До настоящего момента инспекция выносила 3 решения о приостановлении проведения выездной налоговой проверки в связи с необходимостью истребования документов у контрагентов компании (проведение встречных проверок). Других оснований для приостановки в решениях не указано.По последнему приостановлению проверка еще не возобновлена.Вправе ли инспекция истребовать документы у контрагента, не поименованного в решении о приостановлении проведения выездной налоговой проверки в связи с необходимостью истребования документов (информации) у контрагентов? Контрагенту направлено требование о представлении документов со ссылкой на решении о проведении налоговой проверки от 20.11.2014 года.

Да, вправе.

Многие налоговые органы истребуют у третьих лиц информацию о проверяемой компании и после вынесения решения о приостановлении проверки, и арбитражные суды поддерживают позицию налоговых органов. В частности, ФАС Дальневосточного округа в постановлении от 01.07.11 № Ф03-1989/2011указал, что приостановление действий налогового органа по истребованию документов у компании на период действия срока приостановления проведения выездной проверки не означает, что контролеры не вправе направлять требования контрагенту проверяемой организации. По мнению суда, такие действия контролеров являются правомерными. Аналогичные выводы содержатся в постановлениях ФАС Северо-Западного от 10.11.11 № А05-13345/2010 и Западно-Сибирского от 08.08.11 № А70-8654/2010 округов.

Также суды поддерживают позицию ИФНС и в случае, если в решении о приостановлении проверки не будет указан перечень лиц, у которых планируется истребовать информацию. Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 19.11.10 № А05-4432/2010 не посчитал нарушением тот факт, что налоговики не указали в решении о приостановлении проверки конкретных лиц, у которых будут истребованы документы. По мнению арбитров, отсутствие такой информации не является доказательством злоупотребления со стороны проверяющих, поскольку не приводит к чрезмерному вмешательству в хозяйственную деятельность налогоплательщика.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух

1. Рекомендация:Какова продолжительность выездной налоговой проверки

<…>

Приостановление проверки

Выездная проверка в организации может быть не только продлена, но и приостановлена. Приостановление проверки означает, что приостанавливается и течение срока проверки. После возобновления проверки отсчет срока продолжится.

Приостановление проверки возможно, если в ходе ее проведения инспекции потребуется:

  • запросить документы (информацию) о проверяемой организации у ее контрагентов или иных лиц, обладающих этими сведениями;
  • получить информацию от иностранных государственных органов в рамках международных договоров России;
  • провести экспертизу;
  • перевести на русский язык документы, представленные проверяемой организацией на иностранном языке.

Это следует из положений пункта 9 статьи 89 Налогового кодекса РФ.

Перечень оснований для приостановления выездной проверки закрыт. Приостанавливать проверку инспекция может несколько раз и по разным основаниям.*

В отношении приостановления действуют только два ограничения.

Во-первых, приостановление проверки для истребования информации у контрагента или иных лиц допускается не более одного раза по каждому лицу (абз. 6 п. 9 ст. 89 НК РФ). Если инспекция приостановила проверку, чтобы истребовать документы у какого-либо контрагента организации, впоследствии она не сможет приостановить проверку для истребования дополнительных документов у этого же контрагента.*

Во-вторых, общий срок всех приостановок не может превышать шести месяцев. Исключение предусмотрено только для тех случаев, когда в течение шести месяцев инспекция не успевает получить информацию, запрошенную у иностранных государственных органов. В такой ситуации общий срок приостановления выездной проверки может быть увеличен еще на три месяца. Об этом говорится в абзаце 8 пункта 9 статьи 89 Налогового кодекса РФ.

Проверка приостанавливается с даты, которая указана в решении о приостановлении выездной проверки. Возобновляется – с даты, указанной в решении о ее возобновлении. Указанные решения принимает руководитель (его заместитель) инспекции, которая назначила выездную проверку в организации (абз. 7 п. 9 ст. 89 НК РФ).

В период приостановления проверки инспекция:

  • не может запрашивать документы у проверяемой организации;
  • должна вернуть организации все подлинники, истребованные ранее в ходе проверки (кроме документов, полученных в результате выемки);
  • обязана приостановить все действия на территории, где проводится выездная проверка.

Об этом сказано в абзаце 9 пункта 9 статьи 89 Налогового кодекса РФ.*

Однако эти ограничения не запрещают инспекции проводить дополнительные мероприятия налогового контроля. В частности, в периоде приостановления проверки инспекция может проводить допросы свидетелей (вне помещений, расположенных на территории проверяемой организации), а также вызывать к себе представителей организации для дачи пояснений*. Об этом говорится в письме ФНС России от 21 ноября 2013 г. № ЕД-3-2/4395. Обосновывая свою позицию, авторы письма ссылаются на пункт 26 постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 57, согласно которому приостановление проверки не лишает инспекцию права на какие-либо действия за пределами организации. Единственное ограничение – эти действия не должны быть связаны с истребованием у организации документов или осуществляться на ее территории.

Ситуация: обязана ли инспекция на период приостановления проверки вернуть копии документов, ранее полученные от организации в ходе проверки

Нет, не обязана.

На период приостановления выездной проверки инспекция должна вернуть организации все подлинники, истребованные ранее в ходе проверки (абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ). Возврат копий законодательством не предусмотрен, поэтому обязанности возвращать их у налоговой инспекции нет. Более того, налоговое законодательство не запрещает инспекции в период приостановления проверки исследовать и анализировать эти копии, а также информацию, для получения которой была приостановлена проверка (сведения от контрагентов, результаты экспертизы, переводы документов, данные от иностранных государственных органов). Это следует из положений абзаца 9 пункта 9 статьи 89 Налогового кодекса РФ. Аналогичные разъяснения содержатся в письме Минфина России от 5 февраля 2009 г. № 03-02-07/1-47.

Ситуация: может ли налоговая инспекция в период приостановления проверки проводить допросы свидетелей

Да, может.

Все ограничения, действующие в период приостановления выездной проверки, указаны вабзаце 9 пункта 9 статьи 89 Налогового кодекса РФ. Их перечень закрыт. В частности, инспекция обязана приостановить все действия на территории проверяемой организации. Между тем Налоговый кодекс РФ не запрещает инспекции проводить контрольные мероприятия, которые не связаны с пребыванием инспекторов на территории организации. Например, они могут проводить допросы свидетелей на своей территории. Аналогичные разъяснения содержатся в пункте 16 письма ФНС России от 13 сентября 2012 г. № АС-4-2/15309. В арбитражной практике есть примеры судебных решений, подтверждающих данный вывод (см., например, постановления ФАСПоволжского округа от 14 января 2010 г. № А57-19762/2008Дальневосточного округа от 20 марта 2009 г. № Ф03-711/2009).

<…>

Внимание: при принятии решения по выездной проверке инспекция не может использовать доказательства, полученные с нарушением Налогового кодекса РФ (абз. 2 п. 4 ст. 101 НК РФ). Превышение срока выездной проверки можно считать нарушением налогового законодательства. Таким образом, инспекция при принятии решения по проверке не может использовать доказательства, которые были получены в ходе налоговых мероприятий по истечении срока проверки. В арбитражной практике есть примеры судебных решений, подтверждающих правомерность такого вывода (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 29 июля 2008 г. № Ф04-4594/2008(8820-А03-31)Московского округа от 5 июня 2009 г. № КА-А40/3497-09Дальневосточного округа от 26 мая 2009 г. № Ф03-2248/2009).*

Олег Хороший,

начальник отдела налогообложения прибыли организаций департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

2. Статья:В случае приостановления выездной проверки компаниям зачастую удается оспорить действия налоговиков

При приостановлении проверки налоговики обязаны прекратить ряд действий и покинуть территорию компании. Но они зачастую продолжают проводить выемку документов, осуществлять допросы или запрашивают документы и информацию у контрагентов компании. Правы ли проверяющие, трактуя спорные моменты НК РФ в свою пользу?

Согласно пункту 9 статьи 89 НК РФ налоговики вправе приостановить проведение выездной проверки (см. также врезку «Документы»). Среди основных причин таких действий контролеров — истребование у контрагентов проверяемой компании документов или информации, а также проведение экспертиз. Приостановить проверку руководитель налогового органа вправе на срок до шести месяцев. Если же целью приостановления проверки является получение информации от иностранных государственных органов, срок приостановления проверки может быть увеличен еще на три месяца.*

При этом суды подтверждают право контролеров вносить изменения в решение о приостановлении проверки. В частности, исправлять дату возобновления проверки. Так, ФАС Западно-Сибирского округа указал, что сам по себе факт внесения изменений в ранее принятое решение о приостановлении проверки без установления иных обстоятельств, свидетельствующих о прямом нарушении закона и прав налогоплательщика, не указывает на незаконность оспариваемого акта (постановление от 06.10.08 № Ф04-5997/2008(12791-А45-15)).

Во время приостановления проверки контролерам необходимо также приостановить различные действия на территории налогоплательщика, связанные с такой проверкой. В частности, не допускается осмотр территории и помещений проверяемой компании (письмо Минфина России от 28.10.08 № 03-02-07/1-433). Но мнения контролеров и судей в отношении некоторых мероприятий налогового контроля не столь однозначны. Можно ли в период приостановления проверки допросить свидетелей и провести выемку документов? Вправе ли проверяющие проводить экспертизу, а также истребовать документы и информацию?*

Суды не против истребования документов после вынесения решения о приостановлении проверки

Одним из оснований приостановления проведения проверки является необходимость истребования документов, относящихся к предмету проверки (п. 9 ст. 89 НК РФ). Однако на практике налоговики зачастую истребуют у контрагентов проверяемых компаний необходимые документы и информацию уже после принятия решения о приостановлении проверки. На практике есть мнение, что с момента приостановления мероприятий налогового контроля инспекторы не вправе истребовать у третьих лиц информацию о проверяемой компании, а также направлять запросы контрагенту после вынесения решения о приостановлении проверки.

Однако суды не согласны с таким мнением. В частности, ФАС Дальневосточного округа в постановлении от 01.07.11 № Ф03-1989/2011указал, что приостановление действий налогового органа по истребованию документов у компании на период действия срока приостановления проведения выездной проверки не означает, что контролеры не вправе направлять требования контрагенту проверяемой организации. В этом деле компания не представила запрошенные документы, в связи с чем у налоговиков возникла необходимость истребовать их у контрагента. Проверяющие вынесли решение о приостановлении выездной проверки и одновременно направили соответствующее требование. По мнению суда, такие действия контролеров являются правомерными. Аналогичные выводы содержатся в постановлениях ФАС Северо-Западного от 10.11.11 № А05-13345/2010 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 02.04.12 № ВАС-3072/12) и Западно-Сибирского от 08.08.11 № А70-8654/2010 округов.*

По мнению судов, налоговикам не обязательно указывать в решении о приостановлении проверки наименования контрагентов компании, у которых они планируют истребовать документы

Как правило, причиной приостановления проверки является необходимость получения от контрагентов проверяемой компании тех или иных документов. При этом закон устанавливает лимит на приостановление проверки по этому основанию — не более одного раза по каждому лицу, у которого истребуются документы (абз. 6 п. 9 ст. 89 НК РФ).

Ссылаясь на эту норму, компании пытаются признать недействительным решение о приостановлении проверки, в котором налоговики не указали перечень лиц, у которых они планируют истребовать информацию. Но суды в данной ситуации поддерживают контролеров. Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 19.11.10 № А05-4432/2010 не посчитал нарушением тот факт, что налоговики не указали в решении о приостановлении проверки конкретных лиц, у которых будут истребованы документы. По мнению арбитров, отсутствие такой информации не является доказательством злоупотребления со стороны проверяющих, поскольку не приводит к чрезмерному вмешательству в хозяйственную деятельность налогоплательщика.*

По мнению Минфина России, приостановление проверки не влияет на 10-дневный срок для представления документов по требованию налоговиков

По мнению арбитров, истребование и получение документов в период приостановления проверки правомерно

Зачастую на практике налоговики направляют требование о представлении документов за несколько дней до приостановления проверки. Возникает вопрос: нужно ли компании в этом случае представлять документы, на что отведено 10 дней (п. 3 ст. 93 НК РФ), или исполнить требование проверяющих только после возобновления проверки?

Минфин России в письме от 03.07.08 № 03-02-07/1-246 разъяснил, что Налоговый кодекс РФ не предусматривает приостановление срока исполнения требования о представлении документов. Следовательно, решение о приостановлении проверки не прерывает срока исполнения требования и налогоплательщик должен представить документы в 10-дневный срок, как того требует пункт 3 статьи 93 НК РФ.

Судебная практика по данному вопросу неоднозначна. Некоторые суды поддерживают мнение контролеров, указывая, что приостановление налоговой проверки не является основанием для продления срока представления документов (определения ФАС Западно-Сибирского округаот 06.10.11 № А81-5222/2010 и от 02.09.11 № А75-9865/2010).

Допрос свидетелей в период приостановления проверки возможен, но только вне территории налогоплательщика

Но есть и противоположная позиция. Так ФАС Московского округа со ссылкой на пункт 7 статьи 3 НК РФ указал, что непредставление запрошенных документов в период приостановления проверки не образует состава правонарушения. А возложение на организацию обязанности по передаче документов в названный период нарушает ее права, гарантированные абзацем 9 пункта 9 статьи 89 НК РФ (постановление от 14.02.13 № А40-85458/12-20-465). По мнению суда, непредставление документов в 10-дневный срок является иным обстоятельством, исключающим вину компании в совершении правонарушения (подп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ). Аналогичные выводы содержатся в постановлениях ФАС Московского от 20.08.12 № А41-27671/11 и от 20.01.11 № КА-А40/16654-10,Восточно-Сибирского от 27.07.11 № А78-343/2011 округов.

НК РФ не указывает, в течение какого срока после получения информации от контрагента проверяемой компании налоговики возобновляют проверку

По правилам пункта 9 статьи 89 НК РФ приостановить проверку для получения от контрагента проверяемого налогоплательщика необходимой информации налоговики вправе на шесть или девять месяцев (в зависимости от цели приостановления). Однако Налоговый кодекс РФ не обязывает контролеров возобновить проверку сразу же после получения необходимых сведений (см. врезку «Справочная информация»).

Минфин России в письме от 12.11.12 № 03-02-07/1-288 разъясняет, что сроки приостановления и возобновления выездной проверки не зависят от получения от контрагента или иных лиц истребованных документов или информации. Ведь положения пункта 9 статьи 89 НК РФ устанавливают общий срок приостановления проверки. Специального срока, в течение которого контролеры обязаны возобновить проведение выездной налоговой проверки в зависимости от получения от контрагента или иных лиц истребованных документов (информации), касающихся деятельности проверяемого налогоплательщика, НК РФ не предусмотрено.

<…>

Журнал «Российский налоговый курьер» № 8, апрель 2013

3. Статья:Можно ли не представлять документы, которые инспекторы запросили до приостановления выездной проверки?

Минфин России давно считает, что налогоплательщик обязан представить документы в период приостановления выездной проверки, если требование налоговики выставили до такого приостановления. Но некоторые суды придерживаются противоположного мнения

На период приостановления выездной проверки приостанавливаются действия налоговиков по истребованию документов у налогоплательщика, а также действия контролеров на территории (в помещении) налогоплательщика, связанные с проведением такой проверки (п. 9 ст. 89 НК РФ).

Проверяющие зачастую привлекают налогоплательщика к ответственности за непредставление документов, которые они затребовали еще до приостановления проверки. Суды признают требования инспекторов об исполнении налогоплательщиками обязанности по представлению документов после приостановления проверки незаконными (постановления ФАС Московского округа от 29.11.12 № А40-54948/12-91-307 и от 20.08.12 № А41-27671/11). Но Минфин России указал, что НК РФ не предусматривает приостановление 10-дневного срока на представление документов по требованию налогового органа, выставленному в период проведения проверки (письма от 03.07.08 № 03-02-07/1-246 и от 28.06.13 № 03-02-07/1/24644).

Как лучше поступить в такой ситуации? Представить истребованные документы в установленный срок, несмотря на то что проверка приостановлена, или отказать контролерам и быть готовым отстаивать свою позицию в суде?

«Документы можно не представлять, так как действия налоговиков по истребованию документов в период приостановления проверки прекращаются»

А.С. Бортникова, первый аудитор

«В пункте 9 статьи 89 НК РФ прямо установлено, что на период действия срока приостановления проведения выездной налоговой проверки приостанавливаются действия налогового органа по истребованию документов у налогоплательщика. При этом указанная норма Налогового кодекса не содержит оговорок о моменте выставления требования о представлении документов.

Согласно пункту 7 статьи 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности налогового законодательства толкуются в пользу налогоплательщика. Соответственно действие всех требований о представлении документов, выставленных до решения о приостановлении выездной налоговой проверки, также приостанавливается.

Следовательно, по моему мнению, в случае приостановления проведения выездной проверки налогоплательщик представлять документы по требованию, выставленному до такого приостановления, не обязан.*

Отмечу, что многие суды встают на сторону налогоплательщиков, которые не представляют документы в период приостановления налоговой проверки. Например, ФАС Московского округа в постановлении от 20.08.12 № А41-27671/11 указал на отсутствие у налогоплательщика обязанности по представлению истребованных инспекцией документов в период приостановления проведения проверки.

В другом деле ФАС Поволжского округа пришел к выводу, что непредставление документов в период приостановления проверки не образует состава правонарушения, ответственность за которое предусмотрена пунктом 1 статьи 126 НК РФ (постановление от 24.07.13 № А12-31579/2012)».

«Документы нужно представить, поскольку НК РФ не содержит прямой нормы о приостановлении или прекращении обязанности налогоплательщика представить истребованные документы»

Р.Н. Романенко, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса

«По правилу пункта 3 статьи 93 НК РФ документы, запрошенные контролерами в период проведения выездной проверки до ее приостановления, налогоплательщик обязан представить в установленные законом сроки — в течение 10 дней со дня получения соответствующего требования. При этом налоговое законодательство не предусматривает какого-либо перерыва или приостановления течения указанного срока.

Обращаю внимание на то, что согласно пункту 9 статьи 89 НК РФ налоговые органы не вправе истребовать документы у налогоплательщика в период приостановления выездной проверки. Однако о праве налогоплательщика не представлять запрошенные инспекторами документы в этот период ни в данной статье, ни в какой-либо иной норме Налогового кодекса РФ не говорится.

Сложившаяся судебная практика подтверждает, что некоторые суды уже поддерживали налоговый орган в данном вопросе. В частности, в подобных спорах на сторону контролеров встал ФАС Поволжского (постановление от 23.12.10 № А57-6890/2010), Волго-Вятского (постановление от 18.06.13 № А11-2161/2012) и Западно-Сибирского (постановления от 02.09.11 № А75-9865/2010 и от 06.10.11 № А81-5222/2010) округов.

По моему мнению, окончательно данный вопрос разрешил Пленум ВАС РФ, который в постановлении от 30.07.13 № 57 указал, что налогоплательщик обязан представить налоговому органу те документы, которые были запрошены до момента приостановления проверки».*

<…>

Журнал «Российский налоговый курьер» № 21, ноябрь 2013

4. Статья:Что запрещено вашему инспектору на выездной проверке, а что позволено

<…>

Проверка приостановлена. В это время инспекторы вызывают сотрудников проверяемой компании на допросы. Законно ли это?

Нет, не законно. Собирать доказательства инспекторы должны исключительно во время проверки (п. 2627 постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 57). Из пункта 9 статьи 89 Налогового кодекса РФ не ясно, можно ли в период приостановления проверки истребовать документы, вызывать на допрос свидетелей, проводить осмотр помещения. Судьи Высшего арбитражного суда в пункте 26 постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 57 сказали: все, что связано с действиями в отношении самого налогоплательщика, проводить нельзя. Его работников допрашивать нельзя, документы у него истребовать нельзя и т. д. Однако контрагентов отрабатывать можно. То есть можно допрашивать его сотрудников,

проводить встречную проверку. Работе проверяемой компании это не препятствует.

Важная деталь

Собирать доказательства инспектора вправе только во время проверки.

Часто на практике инспекторы запрашивают документы за пределами сроков. То есть уже после того, как завершена проверка. Принципиальный налогоплательщик не даст документы, сославшись на пункт 27постановления № 57. А хитрый — даст. Но когда проверяющие сошлются на эти документы в акте и решении по проверке, напишет в апелляционной жалобе, что инспекция приводит недопустимые доказательства. Как поступать — как принципиальный или как хитрый налогоплательщик, вы уже для себя решаете сами.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка