Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Не забудьте про самые важные дела декабря

Подписка
Срочно заберите все!
№23
9 июля 2015 85 просмотров

К чьей компетенции относится создание акционерным обществом дочернего общества с ограниченной ответственностью: совета директоров или собрания акционеров?

 Решение о создании дочернего ООО относится к компетенции совета директоров АО.

Участие АО в уставном капитале иного хозяйственного общества относится к компетенции совета директоров АО в соответствии с подп.17.1 пункта 1 статьи 65 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Что входит в компетенцию совета директоров АО.

«Что должен делать совет директоров

Совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества и решает следующие вопросы (п. 1 ст. 65 Закона об АО):

– форму проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование);

– дату, место, время проведения общего собрания акционеров (почтовый адрес, по которому нужно направлять заполненные бюллетени в случае, предусмотренном пунктом 3 статьи 60 Закона об АО; при заочном голосовании – дату окончания приема бюллетеней и почтовый адрес, по которому их нужно направлять);

– дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

– повестку дня собрания (совет директоров рассматривает поступившие предложения о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров и принимает решение о включении или об отказе во включении их в повестку дня, утверждает повестку дня (п. 5 ст. 53 Закона об АО));

– порядок сообщения акционерам о проведении собрания;

– перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядок ее предоставления;

– форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями;

  • определяет приоритетные направления деятельности общества
  • принимает решения о проведении общих собраний акционеров (п. 136 ст. 55 Закона об АО), за исключением случая, когда судом принято решение о понуждении общества к проведению общего собрания (п. 8 ст. 55 Закона об АО);
  • решает иные вопросы, связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров, в том числе определяет (п. 1 ст. 54 Закона об АО):
  • предварительно, перед годовым общим собранием акционеров, утверждает годовой отчет общества (п. 4 ст. 88 Закона об АО), а также включает в него раздел о состоянии чистых активов, если по окончании второго (или каждого последующего) финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала (п. 4 ст. 35 Закона об АО);
  • принимает решения о создании филиалов и представительств (п. 5 ст. 12 Закона об АО);
  • принимает решения об участии и о прекращении участия общества в других организациях (за исключением участия в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций – этот вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров). Этот вопрос может быть отнесен к компетенции исполнительных органов;
  • утверждает регистратора общества и условия договора с ним, а также расторгает договор с ним;
  • утверждает внутренние документы общества, за исключением тех, которые по закону должны утверждать общее собрание акционеров и исполнительные органы (с учетом требований пункта 5 статьи 52 и абзаца 7 подпункта 1 пункта 3 статьи 66.3 ГК РФ);
  • одобряет крупные сделки, стоимость имущества по которым составляет от 25 до 50 процентов (включительно) балансовой стоимости активов АО (ст. 79 Закона об АО);
  • одобряет сделки с заинтересованностью (ст. 83 Закона об АО);
  • определяет цену (денежную оценку) имущества, цену размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг (п. 4 ст. 28п. 3 ст. 34,п. 1 ст. 36п. 3 ст. 75ст. 77п. 2 ст. 78п. 7 ст. 83 Закона об АО);
  • дает рекомендации по размеру дивидендов и порядку их выплаты (п. 3 ст. 42 Закона об АО);
  • дает рекомендации по размеру вознаграждения и компенсации членам ревизионной комиссии (ревизору) общества и определению размера оплаты услуг аудитора;
  • принимает решение об использовании по целевому назначению резервного фонда и иных фондов общества;
  • избирает (назначает) временного директора в случаях, предусмотренных в пунктах 6 и 7 статьи 69 Закона об АО;
  • избирает временное правление (коллегиальный исполнительный орган) в случае, предусмотренном в пункте 2 статьи 70 Закона об АО;
  • разрешает или запрещает генеральному директору и членам правления совмещать их занятость в АО с должностями в органах управления других организаций (п. 3 ст. 69 Закона об АО);
  • принимает решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг (п. 2 ст. 33 Закона об АО);
  • принимает решение о реализации приобретенных обществом собственных акций по цене не ниже рыночной стоимости (п. 1 ст. 34 Закона об АО);
  • утверждает решение о выпуске ценных бумаг (п. 2 ст. 17 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о РЦБ), п. 3.2 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Банком России 11 августа 2014 г. № 428-П (далее – Стандарты эмиссии));
  • утверждает проспект ценных бумаг (п. 1 ст. 22.1 Закона о РЦБ);
  • утверждает отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций (п. 4 ст. 76 Закона об АО);
  • утверждает отчет об итогах приобретения акций (п. 3 ст. 12 Закона об АО);
  • принимает рекомендации в отношении полученного обществом предложения о приобретении акций общества (ст. 84.3 Закона об АО), которые включают в себя оценку предложенной цены приобретаемых акций и возможного изменения их рыночной стоимости после приобретения, оценку планов отправителя предложения в отношении общества и его работников (п. 1 ст. 84.3 Закона об АО).

Можно ли передать другому органу управления вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров

Да, но только если в АО количество акционеров, владеющих голосующими акциями, составляет менее 50. В таком случае функции совета директоров можно передать общему собранию акционеров, внеся соответствующие изменения в устав. Кроме того, в уставе нужно определить, кто вместо совета директоров будет решать вопросы о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (п. 1 ст. 64 Закона об АО).

Исполнительным органам (генеральному директору, правлению и др.) полномочия совета директоров передавать нельзя (п. 2 ст. 65 Закона об АО).

Помимо этого совет директоров решает вопросы, отнесенные к его компетенции уставом (подп. 18 п. 1 ст. 65 Закона об АО). Устав может возлагать на совет директоров следующие полномочия:

  • создавать исполнительные органы общества и досрочно прекращать их полномочия (подп. 8 п. 1 ст. 48п. 3 ст. 69 Закона об АО);
  • принимать решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций (подп. 6 п. 1 ст. 48п. 2 ст. 28 Закона об АО);
  • принимать решения о приобретении собственных размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг (ст. 72 Закона об АО);
  • утверждать отчет об итогах выпуска ценных бумаг (п. 8.7 Стандартов эмиссии);
  • иные полномочия, не отнесенные к компетенции других органов управления.

Обязательно нужно следить за тем, чтобы компетенция органов управления не пересекалась. Если совет директоров примет решение по вопросу, не относящемуся к его компетенции, такое решение не будет иметь юридической силы. То есть его даже необязательно будет оспаривать, чтобы оно стало недействительным (п. 8 ст. 68 Закона об АО).

Пример из практики: суд признал недействительным решение совета директоров о смене директора, поскольку этот вопрос не относился к его компетенции

28 июня 2007 года состоялось заседание совета директоров ОАО «С.» (ответчик). На нем были приняты решения: прекратить полномочия директора; назначить директором гражданина М. с 28 июня 2007 года. Решения оформлены протоколом заседания совета директоров.

Акционер ОАО «С.» гражданка М. (истец) обратилась в арбитражный суд с требованием признать недействительными решения совета директоров о досрочном прекращении полномочий прежнего директора и назначении нового директора.

Истец указывал, что решения приняты неуполномоченным органом и нарушают права истца на участие в управлении обществом.

Суд признал доказанным тот факт, что совет директоров не вправе был принимать указанные решения, поскольку вопросы назначения и прекращения полномочий исполнительного органа устав относит к компетенции общего собрания акционеров.

Суд подтвердил, что такими решениями совет директоров нарушил права всех акционеров на участие в управлении обществом.

Суд удовлетворил заявленные исковые требования. Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с выводами суда первой инстанции (постановление ФАС Центрального округа от 25 марта 2008 г. по делу № А48-2722/07-4определением ВАС РФ от 16 мая 2008 г. № 5813/08 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ в порядке надзора).

В этом примере суд учитывал совокупность обстоятельств, но нарушения компетенции было бы достаточно для того, чтобы суд принял такое решение.

Внимание! Когда срок полномочий совета директоров истекает, его компетенция автоматически ограничивается.

Если полномочия совета директоров истекли, он не вправе принимать решения по вопросам, отнесенным к его компетенции, за исключением вопросов, касающихся подготовки, созыва и проведения годового собрания акционеров (п. 1 ст. 66 Закона об АО). Остальные полномочия прекращаются и автоматически не пролонгируются.

Пример из практики: суд признал недействительным решение совета директоров об избрании председателя совета, поскольку оно принято, когда полномочия совета уже истекли

Гражданин К.Н.А. был избран председателем совета директоров.

На следующий год, 2 июля 2010 года совет директоров принял решение об избрании председателем гражданина К.А.Ю.

Гражданин К.Н.А. обратился в арбитражный суд с требованием признать решение совета директоров от 2 июля 2010 года недействительным. Истец сослался на то, что совет не вправе был принимать такое решение, поскольку его полномочия истекли.

Суд занял позицию истца и указал, что полномочия совета директоров действуют до следующего годового общего собрания акционеров. Если собрание не проведено в срок, то полномочия совета прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания. В данном случае общее собрание не было проведено в срок, следовательно, полномочия совета прекратились 30 июня 2010 года.

В связи с этим решение совета об избрании председателя, принятое после 30 июня 2010 года, недействительно (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29 августа 2011 г. по делу № А38-2648/2010).

Что может делать совет директоров

Совет директоров имеет следующие права, предоставленные ему законом:

  • включать в повестку дня общего собрания акционеров вопросы или кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению при соблюдении условий, установленных в пункте 7 статьи 53 Закона об АО;
  • требовать от правления предоставить совету директоров (или его членам) протоколы заседания правления (п. 2 ст. 70 Закона об АО);
  • принять решение о проведении проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности (п. 3 ст. 85 Закона об АО);
  • приостанавливать полномочия генерального директора, управляющего (управляющей организации) и одновременно с этим назначать временного директора и принимать решение о проведении собрания акционеров для избрания нового директора при соблюдении условий, предусмотренных пунктом 4 статьи 69 Закона об АО;
  • избрать (назначить) временного директора, когда генеральный директор (управляющий или управляющая организация) не может исполнять свои обязанности в случае, предусмотренном в пункте 4 статьи 69 Закона об АО;
  • получать информацию о деятельности общества и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией (абз. 2 п. 4 ст. 65.3 ГК РФ);
  • требовать возмещения причиненных обществу убытков (ст. 53.1абз. 2 п. 4 ст. 65.3 ГК РФ);
  • оспаривать совершенные обществом сделки по основаниям, предусмотренным статьей 174 Гражданского кодекса РФ или Законом об АО, и требовать применения последствий их недействительности. А также требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок общества в порядке, установленном пунктом 2 статьи 65.2 Гражданского кодекса РФ (абз. 2 п. 4 ст. 65.3 ГК РФ).

Таким образом, члены совета директоров получили право на основании пункта 2 статьи 174 Гражданского кодекса РФ оспаривать сделки, совершенные в ущерб интересам общества. Сделка будет признана недействительной, если:

  • другая сторона знала или должна была знать о явном ущербе для представляемого или для юридического лица либо
  • имели место обстоятельства, которые свидетельствовали о сговоре либо об иных совместных действиях представителя (или органа) юридического лица и другой стороны сделки в ущерб интересам представляемого или юридического лица.

Достаточно часто недобросовестные руководители заключают сделки в ущерб обществу. Доказать сговор покупателя и продавца как правило невозможно, как и личную заинтересованность руководителя. Однако статья 174 Гражданского кодекса РФ позволяет оспорить сделку, не доказывая эти обстоятельства. Достаточно доказать, что другая сторона должна была знать о явном ущербе. Например – если имущество продано явно ниже рыночной стоимости, ущерб презюмируется. Отсутствие такого ущерба должен доказать ответчик.

Таким образом, если миноритарий смог провести в состав совета директоров своего представителя, он получает возможность оспорить сделку, хотя и не сам лично, но путем обращения с таким требованием к члену совета директоров.

Пример из практики: суд признал недействительным решение совета директоров о приостановлении полномочий директора, поскольку устав не предоставлял ему такого права

На заседании наблюдательного совета (совета директоров) ОАО «С.» было принято решение приостановить полномочия директора (гражданина Л.), назначить временно исполняющего его обязанности – гражданина Д., а также другие решения.

Гражданин Л. обратился в суд с требованием признать решение совета недействительным.

Суд указал, что право приостановить полномочия директора должно быть предусмотрено уставом. Устав ОАО «С.» дает совету директоров право назначить временно исполняющего обязанности директора, принять решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового директора, но не дает ему право приостанавливать полномочия генерального директора. В связи с этим совет не вправе был принимать решение по этому вопросу.

Суд удовлетворил исковые требования (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11 июня 2010 г. по делу № А45-24353/2009определением ВАС РФ от 20 октября 2010 г. № ВАС-14059/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Также совет директоров вправе получать вознаграждение или компенсацию своих расходов, если это установлено решением общего собрания участников (п. 2 ст. 64 Закона об АО).

Совет директоров можно наделить дополнительными правами, прописав их в уставе.

В частности, в непубличном акционерном обществе совету директоров можно передать:

  • отдельные вопросы из компетенции общего собрания акционеров, за исключением указанных в подпункте 1 пункта 3 статьи 66.3 Гражданского кодекса РФ;
  • функции правления в части или полностью, отказавшись от правления как органа управления в обществе (подп. 2 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

Что делает председатель совета директоров

Свою компетенцию имеет не только совет директоров, но его председатель. Помимо того, что он организует работу совета, он выполняет следующие функции:

  • подписывает договор с генеральным директором, членами правления, управляющим или управляющей организацией (п. 3 ст. 69 Закона об АО);
  • председательствует на общем собрании акционеров, если уставом не предусмотрено иное (п. 2 ст. 67 Закона об АО);
  • уведомляет акционеров о том, что совет директоров не избрал генерального директора в случае, предусмотренном в пункте 6статьи 69 Закона об АО, и действует от имени общества (вместо генерального директора) до избрания нового директора.

Председатель может иметь решающий голос на заседании совета директоров в случае равенства голосов (п. 3 ст. 68 Закона об АО).

Будет ли считаться принятым решение, по которому голоса «за» и «против» разделились поровну

Будет, если председатель проголосовал «за», а в уставе или во внутреннем документе общества (например, в Положении о совете директоров) предусмотрено, что его голос является решающим (п. 3 ст. 68 Закона об АО).

Во всех остальных случаях – не будет.

Также решение не будет считаться принятым, если для его принятия требуется квалифицированное большинство голосов.

Помимо этого председатель совета директоров решает вопросы, отнесенные уставом к его компетенции. Нужно следить за тем, чтобы его полномочия не пересекались с полномочиями генерального директора и других органов управления.

Председатель совета директоров не вправе совершать сделки от имени общества без доверенности, поскольку это относится к компетенции единоличного исполнительного органа (п. 2 ст. 69ст. 65 Закона об АО).».

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка