Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Не забудьте про самые важные дела декабря

Подписка
Срочно заберите все!
№23
17 мая 2015 236 просмотров

Пожалуйста помогите разобраться с вопросомУ нас магазин розничной торговли продуктами питания. Товар покупаем у оптовиков заключая с ними договор поставки товара. Есть группа товаров(фрукты, овощи), которую нам не выгодно покупать у поставщиков и мы покупаем такой товар на рынках или в других розничных магазинах, за наличный расчет, без заключения с ними договора. У нас есть подтверждающие документы на покупку этого товара только товарный чек. Если в магазинах покупаем, то еще кассовый чек. Далее мы эти продукты перепродаем в своем магазине.1. Подскажите пожалуйста, можно ли так приобретать товар для перепродажи?2. Какими контролирующими органами это проверяется?Заранее огромное спасибо за ответ!

Нет, нельзя, а составом проверяющих это органов эксперты Системы Главбух не располагают.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух

1. Статья:Рискованно закупать для перепродажи товары без накладных

«Наша компания на «вмененке» и торгует в розницу. Иногда покупаем товары для перепродажи в другом розничном магазине. Оплачиваем их всегда в безналичном порядке. Но из документов нам выдают лишь товарный чек. Поставщик считает, что раз он переведен на ЕНВД и продает товары в рамках договора розничной купли-продажи, то оформлять накладные по форме ТОРГ12 не обязан. Прав ли контрагент?..»

Из письма главного бухгалтера Любови Мадалиной, г. Пермь

Любовь, контрагент не прав. Ваша компания приобретает товары для перепродажи, то есть в рамках договора поставки (ст. 506 ГК РФ)*. В этом случае необходимо оформлять товарную накладную по форме ТОРГ-12 (п. 2 ст. 9 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ, Указания, утв. постановлением Госкомстата России от 25.12.98 № 132). И отсутствие этого документа сути сделки не меняет. Более того, есть риск, что для вашей компании это обернется штрафом в 10 000 рублей за отсутствие первичных документов (п. 1 ст. 120 НК РФ).

С точки зрения налогов вашей компании ничего не грозит. Ведь организации на «вмененке» освобождены от уплаты налога на прибыль и НДС (п. 4 ст. 346.26 НК РФ). Это снимает с них обязанность документально подтверждать расходы и обоснованность вычета НДС. По этой причине не важно, каким документом вы оформите приобретение товара – накладной или товарным чеком.

Чтобы в будущем избежать подобных проблемных ситуаций, есть смысл заранее заключать с поставщиком письменный договор поставки. А в него включать пункт о необходимости составления накладной*.

22 7–13 июня2011

Дмитрий Новоженов

2. Статья:Магазин не обязан выяснять, как покупатель использует приобретенную продукцию

Договор розничной купли-продажи предполагает, что покупатель приобретает товары для личного потребления*. Однако продавец не обязан следить за тем, для чего использовалась реализованная продукция (постановление ФАС Поволжского округа от 13 марта 2014 г. № А577323/2013).

Суть спора

Магазин розничной торговли применял «вмененку». Однако инспекторы посчитали, что часть сделок по реализации не относится к рознице, так как покупатели приобретали товары для перепродажи. На этом основании были доначислены налоги по общей системе, а также пени и штрафы. Предприниматель не согласился с таким решением и обратился в суд.

Решение суда

Судьи встали на сторону предпринимателя. Розничная торговля – это реализация товаров (в том числе за наличный расчет, а также с применением платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи (ст. 346.27 Налогового кодекса РФ). При этом продавец обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования (но не для предпринимательской деятельности) (п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса РФ).

В отличие от розницы торговля по договору поставки подразумевает, что покупатель приобретает товары для предпринимательских или иных целей, не связанных с личным и домашним потреблением (ст. 506 Гражданского кодекса РФ).

«Вмененка» применяется в отношении розничной реализации (подп. 67п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ):

  • через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м;
  • через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов;
  • через объекты нестационарной торговой сети.

Арбитры установили, что клиентами магазина были, в частности, юрлица и индивидуальные предприниматели. Они расплачивались в безналичном порядке через расчетный счет. Между магазином и этими покупателями заключались договоры розничной купли-продажи на каждую партию товара, а также оформлялись накладные. Сроки реализации, ответственность за несвоевременную поставку не предусматривались. Товары продавались небольшими партиями (в том числе штучно) и передавались покупателям после полной предварительной оплаты. В договорах на реализацию было указано, что покупатели выбирают продукцию на складе фирмы. Однако инспекторы не установили, где клиенты забирали покупки, каким транспортом они доставлялись.

Данные факты, по мнению судей, не свидетельствует об оптовом характере продаж.

Главный довод налоговиков состоял в том, что часть покупателей магазина (юрлица и индивидуальные предприниматели) приобретали товары для дальнейшей перепродажи. Это подтверждают свидетельские показания. Но арбитры, ссылаясь на постановление Президиума ВАС РФ от 5 июля 2011 г. № 1066/11, разъяснили, что продавцы не обязаны контролировать, для чего в последующем использовал приобретенный товар покупатель.

Таким образом, в целях применения «вмененки» к рознице относится торговля товарами по договорам розничной купли-продажи независимо от того, кто является покупателем – физические или юридические лица. Не важен и способ оплаты (наличный или безналичный расчет).

Мнения арбитров и чиновников

Если в рамках розничной купли-продажи товары приобретаются покупателем для собственных нужд (например, для общехозяйственных целей, обустройства офиса и т. д.), их реализация относится к розничной торговле*. В этой ситуации применение «вмененки» правомерно (постановления ФАС Поволжского округа от 29 мая 2012 г. № А12-19864/2010ФАС Западно-Сибирского округа от 7 декабря 2011 г. № А70-2325/2011 и др.).

Однако если товары куплены для перепродажи или иного коммерческого оборота, то такая торговля считается оптовой (постановление ФАС Поволжского округа от 4 октября 2012 г. № А12-22773/2011)*.

Судьи подчеркивают, что основным отличием оптовой торговли от розничной является использование покупателем приобретенных товаров в дальнейшей предпринимательской деятельности (постановления ФАС Уральского округа от 25 июня 2012 г. № Ф09-5408/12ФАС Центрального округа от 22 августа 2011 г. № А35-6752/2010)*. Так, например, если покупатель применяет товар в качестве сырья или расходных материалов в производстве, то деятельность продавца соответствует понятию оптовой торговли, а значит, не переводится на уплату ЕНВД.

Однако продавцу бывает проблематично проконтролировать, для чего клиент покупает продукцию. Например, в случае, когда товары приобретаются небольшими партиями и используются потребителем как для личных нужд, так и в предпринимательстве.

Президиум ВАС РФ разъяснил, что в такой ситуации в целях применения «вмененки» можно реализовывать товары через объекты торговой сети, поименованные в подпунктах 67 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ (п. 4 информационного письма от 5 марта 2013 г. № 157,постановление № 1066/11). Этими выводами руководствуются и нижестоящие суды.

Чиновники Минфина России также согласны с тем, что продавец не обязан контролировать, для каких нужд покупатель использует приобретенные в магазине товары (письмо от 6 сентября 2011 г. № 03-11-06/3/97).

Важно запомнить
По договору розничной купли-продажи продавец обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью*.

5 май 2014

И.Н. Зимин, налоговый консультант

3. Статья:Когда плательщик ЕНВД может продавать товары в розницу юридическим лицам

Из этой статьи вы узнаете:*

1. Как, торгуя с юридическими лицами, не потерять право на ЕНВД

2. Чем розничный договор купли-продажи отличается от договора поставки

3. По каким признакам налоговики могут отнести сделку к оптовой торговле

Если у вас «упрощенка» с объектом доходы

Изложенная в статье информация будет вам полезна, если, помимо бизнеса на УСН, вы занимаетесь еще розничной торговлей, переведенной на ЕНВД.

Организация или предприниматель, занимающиеся розничной торговлей, могут применять ЕНВД при соблюдении условий, указанных в пункте 2 статьи 346.26 НК РФ. Напомним, единый налог на вмененный доход является региональным. И на его уплату можно переходить добровольно, если вы занимаетесь теми видами деятельности, в отношении которых система налогообложения в виде ЕНВД установлена соответствующим законом субъекта Российской Федерации того региона, в котором вы работаете.

Единый налог на вмененный доход может быть достаточно выгодным налоговым режимом, поскольку размер налога известен заранее и не зависит от реального дохода. Кроме того, нет необходимости применять контрольно-кассовую технику, что многими воспринимается также как несомненный плюс (п. 2.1 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ).

Суть вопроса

У плательщиков ЕНВД, торгующих в розницу, при продаже товаров юрлицам может возникнуть обязанность платить налоги по общей системе налогообложения, если какую-либо сделку проверяющие отнесут к оптовой торговле.

Однако если, помимо деятельности, переведенной на систему налогообложения в виде ЕНВД, вы занимаетесь еще и другими видами бизнеса, по ним вы должны применять иные налоговые режимы — «упрощенку» либо общую систему налогообложения.

Хорошо, если вы заранее знаете, какой бизнес у вас какими налогами облагается, и сразу уплачиваете все требуемые платежи. Не очень приятно, когда о том, что у вас возникла обязанность платить дополнительные налоги, вы узнаете постфактум. Ведь тогда к сумме доначисленных платежей добавляется еще необходимость уплаты пеней и штрафов.

Так, у плательщиков ЕНВД, торгующих в розницу, при продаже товаров юридическим лицам может возникнуть обязанность платить налоги по общей системе налогообложения, если какую-либо сделку проверяющие отнесут к оптовой торговле.

Как раз об этом мы и поговорим в данной статье — когда продажи юрлицам безопасны для «вмененщиков», а когда нет. На что нужно обращать внимание плательщику ЕНВД и как себя подстраховать на случай вопросов проверяющих.

Вопрос №1 Какая торговля являетсярозничной

Как мы уже сказали, платить единый налог на вмененный доход можно, если вы торгуете в розницу. Оптовые продажи на данный спецрежим не переводятся (подп. 6 и 7 ст. 346.26 НК РФ).

Соответственно первый и ключевой вопрос, на который вам нужно знать ответ: чем розничная торговля отличается от оптовой? Статья 346.27 НК РФ говорит о том, что к розничной торговле относится деятельность, которая осуществляется по договорам розничной купли-продажи. То есть ключевой момент — это оформление именно розничного договора.

Главной отличительной чертой розничного договора является цель дальнейшего использования товаров покупателем. Так, по розничному договору вы можете продавать товары только для личного использования, не связанного с коммерческой деятельностью (п. 1 ст. 492 ГК РФ). И здесь не важно, кому именно вы продаете — физическому лицу или юридическому. Такой вывод Минфин России сделал в своих письмах от 24.07.2013 № 03-11-11/29238 и от 22.07.2013 № 03-11-06/3/28611. Подобная информация приведена и в пункте 4информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.03.2013 № 157. То есть главное, чтобы ценности пошли для личного потребления человека или обеспечения деятельности фирмы, а не приобретались для продажи. Тогда для вас ключевые признаки розничного договора купли-продажи сохраняются (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.97 № 18).

На заметку

К розничной торговле не относится реализация товаров по государственным (муниципальным) контрактам для бюджетных учреждений. Об этом Минфин России сообщает в своих письмах от 24.07.2013 № 03-11-11/29238от 26.02.2010 № 03-11-06/3/26и от 20.01.2010 № 03-11-06/3/04.

А вот если ваш покупатель предполагает использовать купленныетовары для перепродажи (или переработки с последующейперепродажей), то заключать с ним розничный договор вы не можете. В таком случае это будет уже договор поставки и вы потеряете право применять «вмененку» (постановления ФАС Уральского округа от 25.06.2012 № Ф09-5408/12, ФАС Центрального округа от 22.08.2011 № А35-6752/2010 и от 22.02.2011 № А62-1684/2010).

Понятно, что вы не можете проконтролировать, как покупатель будет в дальнейшем использовать товар. Это могут выяснить лишь налоговики во время встречных проверок. Поэтому здесь действует своего рода презумпция невиновности. Если у вас розничная торговля через магазины или павильоны площадью не более 150 квадратных метров и вы являетесь плательщиком ЕНВД, то вы не обязаны контролировать, как покупатель будет использовать товар (п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.03.2013 № 157). От вас требуется, чтобы сделка была оформлена как договор розничной купли-продажи. И если это условие выполняется, как покупатель распорядится купленной ценностью — это уже его дело.

Вопрос №2 Какие документы подтверждают заключение розничного договора

Итак, мы выяснили, что розница — это продажа товаров лишь для личного потребления, а ключевым ее признаком является заключение договора розничной купли-продажи. Как именно его нужно оформлять?

В соответствии со статьей 493 ГК РФ розничный договор считается заключенным в момент выдачи кассового чека, товарного чека или же бланка строгой отчетности. При этом письменная форма договора не требуется, если ваш покупатель рассчитывается в момент совершения сделки (п. 2 ст. 159 ГК РФ). Соответственно, если у вас физическое лицо что-то покупает, расплачиваясь наличными или карточкой, — это признак того, что розничный договор купли-продажи заключен.

Обратите внимание

Плательщики ЕНВД могут не применять ККТ при продаже товаров в розницу (п. 2.1 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ). Поэтому для заключения розничного договора купли-продаже в этом случае достаточно передать товар и получить за него деньги.

Обратите внимание, что плательщики ЕНВД могут не применять контрольно-кассовую технику при продаже товаров в розницу (п. 2.1 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ). Достаточно выдавать документ, который подтверждает оплату (товарный чек, квитанция и т. п.), и то это нужно делать лишь по требованию покупателя.

Соответственно розничный договор купли-продажи в этом случае будет заключен в момент, когда вы получили деньги от покупателя и выдали ему, например, товарный чек. Но даже если вы не выдаете покупателю вообще никаких документов, розничный договор все равно будет заключен в момент передачи денег (ст. 493 ГК РФ).

Вопрос №3 Когда нужно оформлять письменный договор розничной купли-продажи

Итак, если ваш покупатель — физическое лицо, каких-либо проблем с документами не возникает. Другой вопрос, когда, например, у вас товардля личного потребления хочет приобрести юридическое лицо и расплатиться по безналу. Для вас признаки розничного договора купли-продажи в данном случае сохраняются (письма Минфина России от 24.07.2013 № 03-11-11/29238 и от 22.07.2013 № 03-11-06/3/28611,информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.03.2013 № 157). Однако заключить розничный договор уже надо в письменном виде. Потому как оплата происходит не в момент совершения сделки (п. 2 ст. 159 ГК РФ).

Подсказки от сайта e.26-2.ru

Дополнительная информация о нюансах «вмененной» деятельности всегда под рукой

Все подписчики электронного журнала «Упрощенка» в качестве подарка (то есть абсолютно бесплатно!) получают доступ и к электронному журналу «Вмененка». Он ежемесячно информирует читателей о том, какие новшества, изменения, разъяснения выходят в отношении такого налогового режима, как система налогообложения в виде ЕНВД. Для того чтобы полистать и ознакомиться с журналом «Вмененка», зайдите на сайт и выберите вверху в меню опцию «Вмененка». Вам будут доступны все номера журнала за последние три года. Кроме того, подписчики на электронную «Упрощенку» таким же образом получают доступ и к электронному журналу «Бухгалтерия ИП».

Специалисты Министерства финансов России в своих письмах от 09.07.2012 № 03-11-11/205 и от 07.03.2012 № 03-11-11/78 напоминают о том, что договор розничной купли-продажи не должен содержать в себе признаков договора поставки. Тогда продажа товаров юрлицу, в том числе и по безналичному расчету, не приведет к потере права платить ЕНВД.

Информацию о том, чем оптовый и розничный договоры между собой различаются, мы привели в таблице, расположенной справа.

Помимо содержания самого договора, отличительными особенностями оптовой поставки являются также регулярные продажи одному контрагенту в больших объемах. И хотя размер оптовой партии нигде не регламентирован, здесь следует все-таки разумно оценивать количество товара, который вы продаете юридическим лицам.

Также на оптовую продажу может указывать тот факт, что продаететовар по цене ниже, чем покупателям — физическим лицам. Если специфика реализуемого юрлицам товара предполагает его использование в производстве (например, пищевое сырье, топливо, специальное программное обеспечение и т. д.), то такую поставку проверяющие тоже могут посчитать оптовой.

Вопрос №4 Можно ли выписывать накладную № ТОРГ-12 и счет-фактуру

Если покупатель, являясь юридическим лицом, оплачивает покупку по безналу, скорее всего, он заинтересован в том, чтобы получить полноценные бухгалтерские документы на товар, например накладную по форме № ТОРГ-12. Сразу скажем — вы можете ее выписать, это не приведет к потере права на применение системы налогообложения в виде ЕНВД. Поскольку сама по себе накладная не свидетельствует об оптовом характере поставки. К такому мнению пришел Минфин России в своих письмах от 09.07.2012 № 03-11-11/205 и от 07.03.2012 № 03-11-11/78. Аналогичного мнения придерживаются и судьи, что подтверждает арбитражная практика (см., например, постановленияФАС Дальневосточного округа от 05.10.2012 № Ф03-3802/2012, ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.11.2009 № А33-2713/2009от 25.06.2009 № А19-12740/08 и ФАС Поволжского округа от 09.07.2009 № А72-7445/2008).

Таблица Различия оптового и розничного договоров купли-продажи

№п/п Условия договора Договор поставки Розничный договор
1 Наименование и количество товара Обязательно должен содержать эти два условия, так как они касаются любого договора купли-продажи
(ст. 455 ГК РФ)
2 Сроки поставки Должен содержать
(ст. 506 ГК РФ)
Не должен содержать (письма Минфина России от 09.07.2012 № 03-11-11/205 и от 07.03.2012 № 03-11-11/78, далее — письма Минфина)
3 Цена товара Не является обязательным условием
(ст. 485 ГК РФ)
Должен содержать
(п. 1 ст. 500 ГК РФ)
4 Информация о комплектации, характеристиках, условиях эксплуатации, гарантийный срок и т. п. Не является обязательным условием Должен содержать (п. 1 ст. 495 ГК РФ), если такой информации нет в сопроводительных документах от поставщика
5 Сроки, период, график поставки, какими партиями поставляется товар Должен содержать
(ст. 508 ГК РФ)
Не должен содержать
(письма Минфина)
6 Порядок поставки и отгрузки Может содержать
(ст. 509 ГК РФ)
Не должен содержать
(письма Минфина)
7 Условия доставки товара Может содержать
(ст. 510 ГК РФ)
Не должен содержать
(письма Минфина)
8 Порядок принятия товара покупателем Может содержать
(ст. 513 ГК РФ)
Может содержать условия о сроке принятия товара покупателем, в случае если он сначала оплатилтовар, а потом будет его забирать
(ст. 496 ГК РФ)
9 Порядок и форма расчетов Может содержать
(ст. 516 ГК РФ)
Не должен содержать
(письма Минфина)
10 Ассортимент товара Может содержать
(ст. 512 ГК РФ)
Не должен содержать
(письма Минфина)
11 Условия восполнения недопоставленных товаров Может содержать
(ст. 511 ГК РФ)
Не должен содержать
(письма Минфина)
12 Условия о порядке выставления пеней и неустойки за нарушение условий договора Может содержать
(ст. 521 ГК РФ)
Не должен содержать
(письма Минфина)
13 Договор заключен на длительный срок и предполагает не разовую поставку, а длительное сотрудничество Может быть заключен
(п. 1 ст. 508 ГК РФ)
Не может быть заключен, так как после передачи товара обязательства по нему исполнены
(ст. 458 ГК РФ)

Что касается счетов-фактур, то их лучше не выписывать. Ведь тогда вам, во-первых, придется заплатить НДС в бюджет, а по истечении квартала подать по нему налоговую декларацию, причем, обратите внимание, с 1 января 2014 года обязательно в электронной форме (п. 5 ст. 173 и п. 5 ст. 174 НК РФ).

А, во-вторых, наличие выписанных счетов-фактур даст проверяющим больше поводов усомниться в том, что вы сохраняете по данной сделке такой налоговый режим, как система налогообложения в виде ЕНВД. Ведь «вмененщики» не являются плательщиками НДС. А значит, если вы при продаже этот налог начисляете, можно предположить, что данная сделка не является розничной торговлей. Хотя доказать данный факт ревизоры, конечно, должны будут в суде. Однако если вам не хочется подобных разбирательств, счета-фактуры покупателям — юридическим лицам, выписывать не нужно.

Ведь чем больше признаков оптовой продажи несет в себе заключенная вами сделка, тем больше возможностей у налоговиков признать применение системы налогообложения в виде ЕНВД неправомерным. Тогда вам придется доказывать свою правоту в суде, а вот судьи будут рассматривать все обстоятельства в совокупности, и налоговики могут выиграть подобный спор. Подтверждается это и судебной практикой (например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 31.01.2013 № А75-10108/2011ФАС Поволжского округа от 20.12.2012 № 65-9622/2012 и ФАС Центрального округа от 25.04.2012 № А08-5141/2011).

Нюансы, требующие особого внимания

Если фирма покупает у вас товар для обеспечения своей деятельности, а не для перепродажи, для вас это является розничной торговлей.

Оплату от юридических и физических лиц вы можете принимать на свой расчетный счет, но при этом розничный договор нужно заключить в простой письменной форме.

Если розничный договор содержит признаки договора поставки, налоговики могут признать продажу по нему оптовой торговлей и доначислить налоги.

3 Март 2014

В.В. Журавлева,

эксперт журнала «Упрощенка»

4. Статья:Налоговые сложности при осуществлении торговли оптом и в розницу

<…>

В настоящее время торговые компании реализуют товары как оптом, так и в розницу. Несмотря на существенные отличия экономической сущности этих операций (подробнее читайте ниже)*, порядок их налогового учета схож (о налоговых льготах для розничных продавцов читайте ниже).

БУКВА ЗАКОНА

Отличие оптовой торговли от розничной

Оптовой торговлей признается вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 28.12.09 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ»).

В рамках розничной торговли реализуются товары для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (ч. 3 ст. 2 указанного закона).

Аналогичные определения предусмотрены ГОСТ Р 51303-2013 «Торговля. Термины и определения» (утв. приказом Росстандарта от 28.08.13 № 582-ст «Об утверждении национального стандарта»), где, помимо прочего, представлено определение оптово-розничной торговли — вид деятельности, который совмещает в себе признаки двух типов торговли

<…>

13-14 июль 2014

Ирина Клементьева,

эксперт журнала «Российский налоговый курьер»

Маргарита Валенкова,

главный бухгалтер ООО «Эффект-М»

5. Статья:Как контролеры доказывают подмену оптовых продаж розничными для целей налогообложения

Какие критерии позволяют разграничить розничную и оптовую сделку

Когда договор однозначно признается поставкой, а торговля — оптовой

Показания покупателей могут трактоваться в пользу «вмененщиков»

Применение ЕНВД допускается в отношении розничной торговли через объекты торговой сети с площадью торгового зала не более 150 кв. м, через объекты торговой сети без торговых залов, с использованием средств развозной торговли (ст. 346.27 , подп. 6 и 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

Многие компании, использующие «вмененку», наряду с розничной торговлей осуществляют реализацию товара оптом. При этом в отношении оптовой торговли организации, как правило, применяют общий режим налогообложения, что не всегда выгодно. Поэтому некоторые компании осуществляют оптовую торговлю под видом розничной с целью формального соблюдения условий для применения ЕНВД.

Налоговикам давно известен способ сокращения фискальной нагрузки с помощью подмены оптовых продаж розничными. Поэтому в ходе налоговой проверки они, как правило, пытаются уличить компанию в неправомерном применении выгодного специального налогового режима. По данному вопросу сложилась обширная арбитражная практика. К тому же Президиум ВАС РФ еще в 2011 году принял знаковое решение по поводу разграничения оптовой и розничной торговли (постановление от 05.07.11 № 1066/11)*.

Практика показывает, что многим компаниям удается доказать реальность розничных продаж. Между тем, если инспекторы выявят сразу несколько признаков, свидетельствующих об осуществлении оптовой торговли, суды принимают решения в пользу контролеров (к примеру, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 09.06.12 № А53-7075/2011)*.

Применение ЕНВД зависит от цели приобретения товара покупателем

Основным критерием, позволяющим разграничить оптовые и розничные продажи, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара. Так, по договору розничной купли-продажи реализуется товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 11 НК РФ и п. 1 ст. 492 ГК РФ). А по договору поставки товар реализуется для использования в предпринимательской деятельности (ст. 506 ГК РФ).

В случае если налогоплательщик реализует товар по договорам поставки, его деятельность не переводится на ЕНВД. На это указывают ведомства (письма Минфина России от 11.06.13 № 03-11-11/21774от 21.08.12 № 03-11-11/253 , от 08.08.12 № 03-11-11/229от 21.05.12 № 03-11-11/164от 07.03.12 № 03-11-11/71 и от 28.12.11 № 03-11-11/330ФНС России от 08.06.12 № ЕД-3-3/2041@).

Налоговый кодекс не обязывает продавцов выявлять цель приобретения товара, а также контролировать его последующее использование покупателем (п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.03.13 № 157 и постановление Президиума ВАС РФ от 05.07.11 № 1066/11).

С таким подходом соглашаются контролирующие органы и нижестоящие суды (письма Минфина России от 06.09.11 № 03-11-06/3/97ФНС России от 01.11.10 № ШС-17-3/1540, постановления ФАС Северо-Западного от 04.10.12 № А05-7882/2011Поволжского от 06.12.11 № А57-906/2011Центрального от 22.08.11 № А35-6752/2010Восточно-Сибирского от 20.05.11 № А19-13968/10 и Уральского от 25.06.12 № Ф09-5408/12 округов).

Основным критерием для разграничения оптовых и розничных продаж является конечная цель использования товара*

Впрочем, в некоторых разъяснениях финансовое ведомство предупреждает, что налогоплательщик должен учитывать специфику реализуемых товаров и оценивать возможность их использования в личных целях (письма от 20.01.12 № 03-11-11/6 и от 12.05.11 № 03-11-11/119). Так, в письме от 24.04.14 № 03-11-11/19107 Минфин России уточняет, что приобретение товаров для обеспечения предпринимательской деятельности (к примеру, оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ) не может рассматриваться как приобретение для личного использования.

Кроме того, если товар изначально не предназначен для личного использования, его реализация не может рассматриваться в качестве розничной торговли (письма Минфина России от 06.10.11 № 03-11-11/252 иот 03.05.11 № 03-11-06/3/54). К таким товарам относятся, в частности, контрольно-кассовая техника (письмо Минфина России от 12.11.07 № 03-11-05/265), торговое оборудование (письмо Минфина России от 06.10.08 № 03-11-05/234), стоматологическое оборудование и материалы (письмо Минфина России от 12.05.11 № 03-11-11/119), ювелирное оборудование (письмо Минфина России от 20.01.12 № 03-11-11/6).

Таким образом, если налогоплательщик реализует перечисленные выше товары и применяет «вмененку», велика вероятность спора с проверяющими. Однако если компания докажет, что товар предназначался для личного, семейного или домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью покупателя, то доначислений удастся избежать.

Категория покупателей и форма оплаты не влияют на возможность применения «вмененки»

По мнению Президиума ВАС РФ, «вмененка» может применяться независимо от того, какой категории покупателей реализуется товар (постановление от 05.07.11 № 1066/11 и п. 4 информационного письма от 05.03.13 № 157). То есть договор розничной купли-продажи может заключаться как с юридическими, так и с физическими лицами (в том числе с индивидуальными предпринимателями и представителями организации-покупателя). Мнение о том, что категория покупателя не влияет на возможность применения ЕНВД, высказывало и финансовое ведомство (письма от 27.06.12 № 03-11-11/192от 07.03.12 № 03-11-11/78от 10.10.11 № 03-11-06/3/112от 03.03.11 № 03-11-11/46 и от 16.11.10 № 03-11-11/298).

Указание в платежке покупателя «оплата поставки» не является основанием для переквалификации розничной торговли в оптовую

Правомерность такого вывода подтверждается арбитражной практикой (постановления ФАС Северо-Западного от 17.10.08 № А56-37983/2007(оставлено в силе определением ВАС РФ от 05.02.09 № ВАС-16354/08) и Уральского от 12.05.09 № Ф09-2292/09-С2 округов).

Кроме того, Президиум ВАС РФ в указанном постановлении высказал мнение о том, что способ оплаты реализованного товара не является определяющим фактором при разграничении оптовых и розничных продаж. При этом высшие судьи отметили, что каких-либо ограничений по форме расчетов при реализации товаров в законодательстве (п. 1 ст. 492 ГК РФ и абз. 12 ст. 346.27 НК РФ) не предусмотрено.

Аналогичный вывод содержат письма Минфина России от 24.04.14 № 03-11-11/19107от 02.03.12 № 03-11-11/65 и от 31.05.11 № 03-11-11/144. Нижестоящие суды также признают, что форма расчетов не имеет значения для возможности использования ЕНВД (постановления ФАС Северо-Западного от 27.02.12 № А56-14651/2011 и Уральского от 10.05.11 № Ф09-2175/11-С2 округов).

Договор, в котором зафиксированы ассортимент товара и срок его поставки, однозначно будет признан поставкой

Одним из критериев, позволяющих отличить розничную сделку от оптовой, является заключенный между покупателем и продавцом договор. Напомним, что договор розничной купли-продажи является публичным и считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового (товарного) чека или иного документа, подтверждающего оплату товара (ст. 493 ГК РФ).

В отличие от договора розничной купли-продажи, договор поставки не является публичным и заключается в письменной форме. Наличие письменного договора поставки исключает возможность применения ЕНВД. В этом случае с выручки, полученной от реализации, компания должна исчислить налоги по общей системе или по «упрощенке» (письмаМинфина России от 18.03.13 № 03-11-11/107 и ФНС России от 01.03.10 № ШС-22-3/144постановление Президиума ВАС РФ от 04.10.11 № 5566/11).

Причем если в ходе проверки контролеры обнаружат, что организация неправомерно применяла данный спецрежим, то предъявят штрафные санкции за неуплату других налогов и за непредставление деклараций по ним (ст. 119 и 122 НК РФ).

Отметим, что договор, в котором зафиксирован ассортимент товаров и срок их поставки (ст. 506 ГК РФ), скорее всего, будет признан поставкой, а сама торговая деятельность — оптовой. Как правило, при обнаружении таких фактов проверяющие ссылаются на постановление Президиума ВАС РФ от 04.10.11 № 5566/11. По мнению судей, продажа товара с помощью его доставки до покупателя транспортом по заранее оговоренному ассортименту является оптовой торговлей.

Ведь в случае осуществления розничных продаж передача товара происходит непосредственно в магазине. При этом покупатель выбирает товары из тех, что имеются в наличии. К тому же в постановлении от 05.07.11 № 1066/11 высшие судьи разъяснили, что в целях применения ЕНВД ключевым моментом является осуществление розничной торговли именно через объекты торговой сети, поименованные в подпунктах 6 и 7пункта 2 статьи 346.26 НК РФ.

В случае если налоговики выяснят, что приобретение товара покупателем осуществлялось с помощью телефонной заявки, при этом сам покупатель в торговой точке не появлялся, то однозначно признают спорную сделку договором поставки, а саму торговлю — оптовой (постановления ФАС Уральского от 17.12.12 № А07-10322/2011 и Северо-Западного от 26.10.12 № А05-13288/2010 округов).

Даже если товар отпускался непосредственно из магазина, но стороны сделки заранее оговорили наименование и количество приобретаемого товара, суды могут признать спорные договоры поставкой (определение ВАС РФ от 06.11.12 № ВАС-14211/12 и постановление ФАС Дальневосточного округа от 13.06.12 № А37-359/2011).

Объем реализованных товаров, периодичность его продажи небольшими партиями однозначно не свидетельствуют о продаже товаров в торговой точке по договорам поставки (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 06.10.11 № А28-9139/2010). Кроме того, не является основанием для переквалификации розничной торговли в оптовую наличие в платежке покупателя словосочетания «оплата поставки» (постановление ФАС Поволжского округа от 11.12.12 № А12-1329/2012).

Возможность использования ЕНВД не зависит от состава товаросопроводительных документов

Выставление товарных накладных или счетов-фактур без выделения НДС не говорит об оптовой реализации товара

Еще одним критерием для разграничения оптовой и розничной торговли является порядок составления и оформления первичных документов при реализации товаров. Так, состав документов, которыми сопровождается сделка (кассовый (товарный) чек, счет-фактура, товарная накладная), не является основанием для признания ее розничной или оптовой (письмо Минфина России от 31.05.11 № 03-11-11/144).

К такому выводу чиновники приходят, опираясь на множество судебных решений (например, определения ВАС РФ от 02.11.09 № ВАС-13465/09 и от 05.02.09 № ВАС-16354/08, постановления ФАС Восточно-Сибирского от 10.11.09 № А33-2713/2009Поволжского от 09.07.09 № А72-7445/2008,Северо-Западного от 17.10.08 № А56-37983/2007 и Уральского от 28.05.09 № Ф09-3314/09-С2 округов).

В то же время ранее позиция налогового и финансового ведомств по данному вопросу была иной. В некоторых разъяснениях говорилось, что об оптовом характере сделки, в отношении которой «вмененка» не применяется, свидетельствует оформление товарных накладных и счетов-фактур (письма Минфина России от 15.08.06 № 03-11-04/3/375 и от 23.06.06 № 03-11-04/3/314ФНС России от 01.11.10 № ШС-17-3/1540).

Отметим, что обязательное оформление товарных накладных, счетов-фактур, ведение книги покупок и книги продаж для розничной торговли законодательством не предусмотрены. Однако наличие данных документов в совокупности с описанными выше обстоятельствами сможет свидетельствовать о фактическом осуществлении оптовых продаж. А в этом случае ЕНВД применять нельзя (письмо ФНС России от 08.06.12 № ЕД-3-3/2041@). Аналогичной позиции придерживаются и некоторые судьи (определение ВАС РФ от 19.12.12 № ВАС-16296/12, постановления ФАС Северо-Западного от 05.03.12 № А05-1198/2011 и Восточно-Сибирского от 14.09.11 № А33-14242/2010 округов).

Выставление товарных накладных или счетов-фактур без выделения в них НДС само по себе не свидетельствует об оптовой реализации товара (письма от 09.07.12 № 03-11-11/205от 07.03.12 № 03-11-11/78 и от 30.06.11 № 03-11-11/107). С таким подходом соглашаются и арбитры (постановления ФАС Поволжского от 26.01.12 № А65-8366/2011Волго-Вятского от 29.09.11 № А79-3923/2010 и Западно-Сибирского от 15.06.11 № А45-14465/2010округов).

Если претензии проверяющих основаны только на показаниях покупателей, то доначисления незаконны

Практика показывает, что свидетельских показаний покупателей недостаточно для отнесения торговли к оптовой. Так, в одном из споров покупатели утверждали, что приобретали товар для дальнейшей перепродажи. То есть для осуществления предпринимательской деятельности. Поэтому налоговики решили, что деятельность налогоплательщика нельзя отнести к розничной торговле, переведенной на ЕНВД (постановление ФАС Поволжского округа от 13.03.14 № А57-7323/2013).

Суд поверит покупателю, если его показания подкреплены другими доказательствами оптового характера продаж

Суд установил, что товар отпускался мелкими партиями и поштучно на основании договоров розничной купли-продажи и передавался покупателям в самом магазине. При этом в протоколах допроса свидетелей не сказано, что контрагенты сообщали налогоплательщику о последующей перепродаже приобретенного товара. Кроме того, в суде предприниматель заявил, что он не обязан отслеживать дальнейшее использование товара покупателями. Поэтому правомерность использования «вмененки» не зависит от показаний покупателей.

Встречаются ситуации, когда протокол допроса, наоборот, становится аргументом против обвинений контролеров. Например, если покупатели четко пояснили, что они не уведомляли продавца о последующей перепродаже товара. Получается, что он не мог даже предположить оптовый характер продаж и правомерно начислял единый налог (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.11.13 № А32-17192/2011).

Анализ арбитражной практики показывает, что если претензии проверяющих основаны только на показаниях покупателей, то доначисления незаконны (к примеру, постановления ФАС Западно-Сибирского от 05.02.14 № А27-21215/2012Поволжского от 03.11.10 № А57-22862/2009 и Уральского от 25.04.11 № Ф09-1389/11-С2 округов).

В то же время показания покупателей могут трактоваться в пользу фискалов, если они подкреплены другими доказательствами, свидетельствующими об оптовом характере продаж. Например, сведениями о том, что товар не передавался в магазине, а доставлялся спецрежимником на склад покупателя (постановление ФАС Дальневосточного округа от 29.12.10 № Ф03-9146/2010).

15 август 2014

Майя Крылова,

главный бухгалтер строительной компании «Московская реконструкция»

Розалина Лахман,

эксперт журнала «Российский налоговый курьер»

18.05.2015г.

С уважением, Наталья Колосова,

Ваш персональный эксперт.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка