Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Всеобщий переход на онлайн‑кассы — срочно присоединяйтесь

Подписка
Срочно заберите все!
№23
10 августа 2015 40 просмотров

Наша организация производила строительство ОС, модернизацию,реконструкцию хоз. способом. Членства в СРО у нас нет. Строили объекты металлургического производства. Вопрос. Какие налоговые последствия нас ожидают? и какие варианты выхода из сложившейся ситуации имеются? Мы металлургическая компания. Могут нам со стройку и кап. не снять в налоговом учете? Мы строим сами хоз. способом, не имея членства в СРО. Могут ли у нас снять эти затраты? Строим для собственного производства,не на продажу. Вот ссылки, что Вы прислали Ведение работ без допуска. Последствия: vip.1gl.ru/#/document/189/206251/bssPhr26/?step=6 в конце написано, что в налоговом учете затраты не имеют права снять. Суды есть по этому вопросу?

Проводить работы в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства можно только при наличии свидетельств о допуске к таким работам, выданных саморегулируемыми организациями (СРО). Это следует из положений части 2 статьи 47, части 4 статьи 48, части 2 статьи 52, части 8 статьи 55.8 Градостроительного кодекса РФ и письма Минэкономразвития России от 2 сентября 2009 г. № Д05-4342Форма свидетельства утверждена приказом Ростехнадзора от 5 июля 2011 г. № 356. По мнению финансового ведомства, расходы, связанные с выполнением этих работ, понесенные организациями, у которых нет соответствующих свидетельств, не уменьшают налогооблагаемую прибыль. Минфин России считает, что эти расходы не могут быть признаны экономически обоснованными и документально подтвержденными (письма Минфина России от 24 сентября 2010 г. № 03-03-05/205от 9 марта 2010 г. № 03-03-06/1/121).

Однако нарушение гражданского и отраслевого законодательства не может влиять на порядок расчета и уплаты налогов, применение налоговых льгот или учет расходов. Налоги исчисляются и уплачиваются исключительно на основании норм, установленных налоговым законодательством. Такие выводы содержатся, в частности, в постановлениях Президиума ВАС РФ от 6 апреля 1999 г. № 7486/98от 1 сентября 2005 г. № 500/05, а также в решении Верховного суда РФ от 30 июля 1998 г. № ГКПИ98-237.

Так, например, большинство судов приходят к выводу, что Налоговый кодекс не связывает право на расходы по налогу на прибыль с наличием или отсутствием лицензии или допуска, выданного СРО. В частности, такие выводы содержатся в Постановлениях ФАС Западно-Сибирского от 30.04.2013 № А03-10322/2012, Московского от 29.01.2013 № А40-68959/11-107-298, от 08.06.2012 № А41-2153/11 и от 16.03.2012 № А41-21175/11, Поволжского от 24.10.2012 № А72-9723/2011, Восточно-Сибирского от 21.06.2012 № А19-13675/2011, Уральского от 31.05.2012 № Ф09-1119/11 и от 09.08.2012 № Ф09-6167/12, Северо-Западного от 20.02.2012 № А56-14506/2011 округов.

При этом следует отметить, что за выполнение работ без свидетельства о допуске, если оно обязательно, предусмотрена административная ответственность от 40 тыс. до 50 тыс. рублей (ч. 1 ст. 9.5.1 КоАП РФ).

В случае выполнения строительных работ организацией, не имеющей специального допуска, этот факт может быть установлен в ходе проверки со стороны органов государственного строительного надзора, которые в таком случае обязаны выдать предписание об устранении нарушения, то есть о прекращении строительных работ неуполномоченным лицом (п. 3 ч. 2 ст. 54 Градостроительного кодексап. 14 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства РФ от 01.02.06 № 54).

Если это предписание не будет исполнено, то по результатам итоговой проверки, проводимой при завершении строительства (реконструкции или капитального ремонта), невозможно будет получить заключение о соответствии (п. 1617 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в РФ). А без этого заключения готовый объект нельзя ввести в эксплуатацию (п. 9 ч. 3 ст. 55 Градостроительного кодекса).

Обоснование

1. Из рекомендации
Елены Поповой, государственного советника налоговой службы РФ I ранга.

Можно ли учесть при расчете налога на прибыль расходы, связанные с ведением лицензируемой деятельности (деятельности, на которую нужно специальное разрешение). Организация не имеет действующей лицензии (разрешения) на ведение этой деятельности

Нет, нельзя.

Гражданский кодекс РФ прямо предусматривает право организаций вести лицензируемую деятельность только при наличии действующей лицензии (абз. 2 п. 3 ст. 49 ГК РФ). Поэтому сделки, заключенные организацией без лицензии, в суде могут быть признаны недействительными (ст. 173 ГК РФ). В этом случае подтвердить экономическую обоснованность расходов невозможно, следовательно, они не могут быть учтены при расчете налога на прибыль (п. 1 ст. 252 НК РФ).

Правомерность такого подхода подтверждается письмами Минфина России от 24 сентября 2010 г. № 03-03-05/205от 9 марта 2010 г. № 03-03-06/1/121. В письмах говорится о расходах строительных организаций. В настоящее время лицензирование строительной деятельности отменено. Однако проводить работы в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства можно только при наличии свидетельств о допуске к таким работам, выданных саморегулируемыми организациями (СРО). Это следует из положений части 2 статьи 47, части 4 статьи 48, части 2 статьи 52, части 8 статьи 55.8 Градостроительного кодекса РФ и письма Минэкономразвития России от 2 сентября 2009 г. № Д05-4342Форма свидетельства утверждена приказом Ростехнадзора от 5 июля 2011 г. № 356. По мнению финансового ведомства, расходы, связанные с выполнением этих работ, понесенные организациями, у которых нет соответствующих свидетельств, не уменьшают налогооблагаемую прибыль. Минфин России считает, что эти расходы не могут быть признаны экономически обоснованными и документально подтвержденными.

Свидетельство о допуске к выполнению строительных работ на практике выполняет роль лицензии. Поэтому можно предположить, что применительно к лицензируемым видам деятельности в отношении расходов, понесенных организациями, у которых нет действующих лицензий, разъяснения контролирующих ведомств будут аналогичными.

Внимание: ведение лицензируемой деятельности без лицензии наказывается как в административном (ст. 14.1 КоАП РФ), так и в уголовном (ст. 171 УК РФ) порядке.

Кроме того, руководствуясь абзацем 4 пункта 11 статьи 7 Закона от 21 марта 1991 г. № 943-1, налоговая инспекция может обратиться в суд с иском о признании незаконной деятельности организации без лицензии. В этом случае все полученное от сделок по такой деятельности суд может взыскать с организации в доход государства.

Главбух советует: Есть аргументы, которые позволяют включать в расчет налога на прибыль расходы, связанные с ведением лицензируемой деятельности (деятельности, на которую нужно специальное разрешение), даже при отсутствии лицензии (разрешения). Они заключаются в следующем.

Налоговый кодекс РФ не устанавливает зависимости между включением фактически понесенных расходов в расчет налогооблагаемой прибыли и наличием у организации лицензии на тот вид деятельности, с которым связаны эти расходы. Такая точка зрения подтверждается арбитражной практикой.

Нарушение гражданского и отраслевого законодательства не может влиять на порядок расчета и уплаты налогов, применение налоговых льгот или учет расходов. Налоги исчисляются и уплачиваются исключительно на основании норм, установленных налоговым законодательством. Такие выводы содержатся, в частности, в постановлениях Президиума ВАС РФ от 6 апреля 1999 г. № 7486/98от 1 сентября 2005 г. № 500/05, а также в решении Верховного суда РФ от 30 июля 1998 г. № ГКПИ98-237.

Косвенно подтверждают эту позицию и некоторые разъяснения финансового ведомства. Например, в письме от 26 декабря 2005 г. № 03-03-04/1/444 Минфин России не возражал против включения в расходы зарплаты иностранных сотрудников в ситуации, когда организация не получила разрешение миграционной службы на их привлечение к труду.

<…>

2. Административные нарушения в сфере строительства, промышленности, энергетики

Наименование правонарушения Размер штрафа Основание
Административные нарушения в сфере строительства
Выполнение работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, без свидетельства о допуске к указанным видам работ (если такое свидетельство является обязательным) от 40 000 до 50 000 руб. ч. 1 ст. 9.5.1 КоАП РФ

<…>

3. Из статьи журнала «Юрист компании», № 6, июнь 2010


Строительная компания не имеет допуска к работам. Договор подряда может обернуться убытками для нее и заказчика

<…>

Последствия строительных работ без свидетельства о допуске

В Кодексе об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за выполнение работ без свидетельства о допуске, если оно обязательно (ч. 1 ст. 9.5.1 КоАП РФ). За это компании-подрядчику грозит не очень существенный по сравнению с затратами на вступление в СРО штраф: от 40 тыс. до 50 тыс. рублей.

<…>

В случае выполнения строительных работ организацией, не имеющей специального допуска, этот факт может быть установлен в ходе проверки со стороны органов государственного строительного надзора, которые в таком случае обязаны выдать предписание об устранении нарушения, то есть о прекращении строительных работ неуполномоченным лицом (п. 3 ч. 2 ст. 54 Градостроительного кодексап. 14 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства РФ от 01.02.06 № 54).

Если это предписание не будет исполнено, то по результатам итоговой проверки, проводимой при завершении строительства (реконструкции или капитального ремонта), невозможно будет получить заключение о соответствии (п. 1617 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в РФ). А без этого заключения готовый объект нельзя ввести в эксплуатацию (п. 9 ч. 3 ст. 55 Градостроительного кодекса).

<…>

4. Налоговые проблемы, если нет допуска СРО

<…>

По мнению Минфина России, выраженному в письмах от 09.03.2010 № 03-03-06/1/120от 09.03.2010 № 03-03-06/1/121, расходы организаций по видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, могут приниматься к налоговому учету только при наличии оформленных свидетельств на допуск к таким работам, которые предоставляют СРО.

Однако некоторые суды поддерживают налогоплательщиков. Рассмотрим практику выполнения строительных работ и допуска СРО на эти работы (либо лицензирование по старым периодам), так как и строительные, и проектные работы указаны в Перечне Минрегиона России.

Так, в одном из дел инспекторы указали, что субподрядная организация не имела лицензии на осуществление строительной деятельности, поэтому затраты по такому договору подрядчик учесть в налоговых расходах не вправе. Однако ФАС Поволжского округа установил, что субподрядчик фактически выполнил спорные строительно-монтажные работы, что подтверждается необходимыми при этом первичными документами. Кроме того, инспекторы не представили доказательств недействительности сделки. В связи с этим суд пришел к выводу, что подрядчик правомерно учел при налогообложении прибыли стоимость спорных работ (Постановление от 22.05.2008 № А65-24999/06). Аналогичное мнение суд того же округа высказал и позднее – в Постановлении от 11.02.2010 № А65-11398/2008.

Большинство судов приходят к выводу, что НК РФ не связывает право на расходы по налогу на прибыль или вычет НДС с наличием или отсутствием у исполнителя лицензии или допуска, выданного СРО. В частности, такие выводы содержатся в Постановлениях ФАС Западно-Сибирского от 30.04.2013 № А03-10322/2012, Московского от 29.01.2013 № А40-68959/11-107-298, от 08.06.2012 № А41-2153/11 и от 16.03.2012 № А41-21175/11, Поволжского от 24.10.2012 № А72-9723/2011, Восточно-Сибирского от 21.06.2012 № А19-13675/2011, Уральского от 31.05.2012 № Ф09-1119/11 и от 09.08.2012 № Ф09-6167/12, Северо-Западного от 20.02.2012 № А56-14506/2011 округов.

Да и на Пленуме ВАС РФ указывалось, что невыполнение налогоплательщиком при осуществлении хозяйственной деятельности предписаний, установленных публично-правовыми и гражданско-правовыми нормами (например, неполучение в необходимых случаях разрешений или согласований), влечет неблагоприятные налоговые последствия (например, невозможность применять налоговые вычеты, заявлять налог к возмещению из бюджета) лишь в том случае, если это прямо предусмотрено положениями ч. 2 НК РФ (см. Постановление Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у Арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость»). А про допуск СРО на строительные работы в НК РФ не говорится.

Однако есть решения судов и в пользу инспекции. Так, ФАС Уральского округа в Постановлении от 12.04.2013 № Ф09-2932/13 признал вычет налога, заявленный подрядчиком, неправомерным, в том числе в связи с отсутствием у субподрядчика необходимой лицензии. При этом ключевым моментом в исходе этого спора был тот факт, что налоговикам удалось доказать нереальность спорной сделки. Аналогичные дела были рассмотрены в Постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 09.04.2013 № А45-20678/2012, Уральского округа от 15.02.2013 № Ф09-327/13 и Волго-Вятского округа от 24.12.2012 № А31-123/2012.

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка