Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Проверьте, что вы знаете об изменениях в работе

Подписка
Срочно заберите все!
№24
21 августа 2015 50 просмотров

Организация заключила партнерский договор, это то же самое,что и агентский договор? Какие налоги с это вознаграждения мы будем платить?

Это зависит от условий и обязанностей, которые должна будет выполнять Ваша организация.

Если договор предусматривает обязанности по представительству и защите интересов заказчика за плату – такой договор может относится к посредническим. Отношения посредничества оформляются одним из трех видов договоров: комиссия, агентирование, поручение. Эти договоры существенно отличаются друг от друга по правовому статусу посредника, основаниях его ответственности перед клиентом, условиях отказа от исполнения обязательства, но схожи общими целями – действием в интересах третьего лица.

А договор партнерства обычно содержит только общие положения о совместной деятельности и сотрудничестве в какой-либо области, редко является возмездным и предполагает активную деятельность обоих контрагентов.

Кроме того, заключенный договор может фактически являться рамочным договором (организационным договором, договором с открытыми условиями). Как и партнерский договор, он является непоименованным в ГК РФ соглашением, обычно его заключение больше декларирует намерения сторон заключить конкретный договор в будущем, то есть

условия конкретной сделки, совершаемой в соответствии с рамочным договором, будут уточняться и детализироваться на основании отдельных соглашений сторон.

Обоснование

Из рекомендации Александра Бычкова, начальника юридического отдела ЗАО «ТГК Салют», Виктора Анохина, доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста РФ, председателя Арбитражного суда Воронежской области в отставке, Виталия Перелыгина, эксперта ЮСС «Система Юрист»,
Какой вид договора выбрать при работе через посредника: комиссия, агентирование, поручение

Многие юридические лица так или иначе сталкиваются с необходимостью работать через посредника. Ведь зачастую организации не хватает времени, опыта или квалифицированных работников, чтобы заключить какой-либо договор или выполнить иные действия (например, найти контрагента или прорекламировать произведенный товар).

Посредник – это коммерческая организация, которая является профессионалом в определенной сфере. Предпринимательская деятельность такого лица заключается в возмездном оказании помощи клиенту (преимущественно по заключению сделок). Клиент (комитент, доверитель, принципал) в свою очередь готов оплатить услуги посредника, чтобы получить тот или иной результат: стать собственником вещи, сбыть изготавливаемый товар и т. д.

Отношения посредничества оформляются одним из трех видов договоров: комиссия, агентирование,поручение. Договоры существенно отличаются друг от друга. Например, есть различия в правовом статусе посредника, основаниях его ответственности перед клиентом, условиях отказа от исполнения обязательства.

Существует несколько критериев, по которым выбирают вид посреднического договора:

1) какие действия вправе совершать посредник;

2) у какой из сторон возникают права и обязанности по сделке с третьим лицом;

3) какую ответственность может нести посредник за ненадлежащее исполнение поручения;

4) в каких случаях посредник вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора;

5) в каких случаях можно отменить данное посреднику поручение.

Особые критерии нужно учитывать в ситуациях, когда клиент намерен реализовать или приобрести товар через посредника. Об этих критериях см. отдельные рекомендации:

  • Как реализовать товар через посредника: какой договор выбрать;
  • Как приобрести товар через посредника: какой договор выбрать.

<…>

Из рекомендации Даниила Дугинова, советника Администрации Президента РФ, магистра частного права, LL.M, Александра Бычкова, начальника юридического отдела ЗАО «ТГК Салют», Сергея Аристова, выпускающего редактора ЮСС «Система Юрист»

В каких случаях имеет смысл заключить рамочный договор

Рамочный договор на практике также именуют организационным договором, договором с открытыми условиями, то есть такими условиями, которые подлежат уточнению и конкретизации в будущем. Чтобы определить сферу применения такого договора, его преимущества, необходимо четко понимать, что он из себя представляет и какие правила к нему применяются.

Понятие и регулирование рамочного договора

Понятие рамочного договора появилось в Гражданском кодексе РФ 1 июня 2015 года (п. 73 ст. 1 Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ»). В силу пункта 1 статьи 429.1 Гражданского кодекса РФ под рамочным договором будет пониматься «договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора».

Кроме того, упоминание о рамочном договоре можно встретить в статье 2.14 принципов международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА, 1994 г.): «Если стороны намерены заключить договор, обстоятельство, что они умышленно оставили какое-то условие для согласования в ходе будущих переговоров или подлежащим определению третьим лицом, не является препятствием для возникновения договора».

Разумеется, в результате возникает риск, что впоследствии:

  • стороны так и не достигнут согласия по такому условию,
  • или третье лицо не определит это условие.

Если такое случится, то это никак не повлияет на существование самого договора, при условии что у сторон не было иного средства сделать это условие определенным. Причем средство должно быть разумным при данных обстоятельствах, принимая во внимание намерения сторон.

Предмет рамочного договора – организация длительных хозяйственных связей сторон, порядок их дальнейших взаимоотношений. Он не совпадает с предметом сделок, которые стороны намерены заключить в будущем на основании рамочного договора.

В рамочном договоре стороны определяют основные начала своего сотрудничества и вопросы, по которым на дату его заключения они достигли соглашения.

Внимание! Рамочный договор не является тем договором, для подписания которого заключается (поставки, подряда, возмездного оказания услуг и т. п.), и не содержит его существенных условий

Это значит, что конкретный договор поставки, подряда и т. п. признается незаключенным до тех пор, пока стороны дополнительно не согласуют все его существенные условия (согласно содержанию п. 1 ст. 432 ГК РФ). Так, Президиум ВАС РФ в абзаце 8 пункта 9 информационного письма от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» указал: «Собственно договор поставки заключался сторонами лишь при подписании отдельного соглашения».

Иными словами, если стороны заключили рамочный договор и согласовали в нем ряд условий будущего договора (но не все из необходимых существенных условий), они не могут потребовать друг от друга исполнения этих условий, пока не будет заключен договор, согласовывающий остальные необходимые условия.

См., например, Чем грозит покупателю признание договора незаключенным, Чем грозит поставщику признание договора незаключенным. Так, контрагента нельзя будет привлечь к ответственности за неисполнение условий конкретного договора.

Однако за нарушение рамочного договора неблагоприятные последствия все же могут наступить. Подробнее см. Какие требования можно предъявить к контрагенту на основании рамочного договора.

Условия конкретных сделок, совершаемых в соответствии с рамочным договором, уточняются и детализируются на основании отдельных соглашений сторон (см. подробнее Какие условия должен содержать рамочный договор).

Таким образом, отношения сторон регулируются договорами двух уровней:

1) самими рамочными (основными) договорами. При этом часто в их названии нет указания на рамочность (пишут просто «договор подряда», «договор поставки»), хоть это и не совсем верно. Такие договоры содержат общие условия будущих соглашений;

2) отдельными (дополнительными, уточняющими) договорами, в которых уточняются оставленные открытыми условия (конкретные сроки исполнения, объем и качество работ, перечень исполнителей, этапов исполнения и т. п.). Они могут заключаться путем направления и принятия к исполнению заявок, подписания дополнительных соглашений и т. д. (см., например, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2010 г. № 07АП-3263/10 по делу № А45-29023/2009). Подробнее см. Способы и порядок согласования условий конкретных договоров.

<…>

Рамочный договор является:

  • безвозмездным, так как им не предусматривается плата или иное встречное предоставление в пользу какой-либо стороны. Существо рамочного договора как исходного соглашения сторон, фиксирующего их основные договоренности, не предполагает уплаты цены или какого-либо имущественного предоставления;
  • двусторонним, так как создает права и обязанности для обеих его сторон (например, обязанность заключить дополнительные соглашения и добросовестно вести переговоры).
  • <…>

К отношениям сторон по рамочному договору применяются, кроме положений самого рамочного договора, общие положения Гражданского кодекса РФ об обязательствах и договорах. Когда стороны заключат конкретные соглашения, то к отношениям, которые из них возникнут, будут применяться:

  • положения рамочного договора (в качестве общих правил),
  • условия отдельных соглашений, детализирующих его,
  • а также положения Гражданского кодекса РФ о конкретных договорах.

При этом условия рамочного договора и отдельных соглашений должны соответствовать императивным нормам Гражданского кодекса РФ. Иначе суд признает их недействительными. Если противоречия возникнут между рамочным договором и отдельным соглашением, детализирующим его, то применению подлежат положения последнего. Наконец, если противоречия нет, а отношения сторон просто не урегулированы отдельными договорами (в т. ч. если стороны не заключили отдельные договоры), то будут применяться общие условия рамочного договора. Исключение из этого правила – если иное указано в отдельных договорах или вытекает из существа обязательства (п. 2 ст. 429.1 ГК РФ).

Внимание! Некоторые ученые и практики разделяют понятия «рамочный договор», «договор с открытыми условиями» и «организационный договор»

Так, рамочным договором некоторые практики не совсем корректно называют разработанный бланк (типовой договор, шаблон), в котором уже указаны одна из сторон договора и его существенные условия. Он не меняется под конкретного контрагента. То есть рамочный договор в таком понимании – это не самостоятельный гражданско-правовой договор, а просто характеристика договора, содержание которого фактически отражено в бланке. Это шаблон договора, который юрист разработал для своей организации и предлагает всем контрагентам. Такие шаблоны часто используются для заключения трудовых договоров, договоров на кредитную линию, банковского вклада, хранения (с профессиональными хранителями) и т. д., чтобы оптимизировать договорную работу.

Некоторые юристы безосновательно разделяют понятия «рамочный договор» и «договор с открытыми условиями». Под последним они понимают конкретный гражданско-правовой договор (поставки, подряда, возмездного оказания услуг и т. п.), который предполагает согласование в будущем его открытых условий. Причем для этого не нужно заключать отдельных договоров – достаточно согласовать условие в любом документе-приложении (заявке, дополнительном соглашении). В то же время, если стороны этого не сделают, договор не будет считаться заключенным.

Стоит при этом отметить, что в статье 429.1 Гражданского кодекса РФ «рамочный договор» и «договор с открытыми условиями» используются как тождественные.

Под организационным договором в первую очередь понимается соглашение об организации длительных деловых отношений (это его главная цель). Предмет договора – определение наиболее общих условий взаимосвязанной деятельности, которые не могут быть предусмотрены в заключаемых разовых, отдельных договорах.

Поэтому если в переговорах с контрагентом упоминается рамочный договор, важно уточнить, что имеется в виду.

Сфера применения

Рамочные договоры направлены на организацию взаимодействия и сотрудничества сторон, определяют общие начала в их взаимоотношениях и устраняют неопределенности. Они позволяют сторонам решить задачи долговременного характера, которые невозможно решить на основе краткосрочных или разовых договоров. В частности, в них можно предусмотреть обязанности, осуществление которых может занять несколько лет (например, выпуск новых товаров, улучшение качества изделий).

Рамочные договоры используются:

  • в сфере размещения государственных и муниципальных заказов для государственных и муниципальных нужд (рамочные договоры на разработку тендерной документации);
  • в деятельности по осуществлению перевозок (например, договор об организации перевозок грузов);
  • в торгово-закупочной деятельности (договоры на организацию поставок продукции);
  • в банковской сфере. Преимущественно для оформления кредитных отношений (генеральное соглашение об открытии клиенту кредитной линии), по условиям которого стороны согласовывают условия и порядок предоставления кредитов (траншей) по конкретным заявкам в рамках генерального соглашения, генеральное соглашение о заключении сделок РЕПО и т. д.

Приведенный перечень не является исчерпывающим.

Рамочный договор имеет смысл использовать, если:

1) конкретные условия сторонам неизвестны и о них они собираются договориться позднее;

2) уже достигнуты определенные договоренности, которые стороны хотят закрепить в договоре прямо сейчас, чтобы они применялись к их отношениям и в дальнейшем.

<…>

Рамочный договор и схожие договорные конструкции

Рамочный договор необходимо отличать от предварительного договора, договора присоединения, публичного договора и т. д. Так, рамочный договор имеет некоторое сходство с предварительным договором (ст. 429 ГК РФ). Они оба направлены на создание базы для регулирования будущих отношений участников делового оборота. Тем не менее это две разных договорных модели, путать которые не следует. Однако на практике часто происходит смешение понятий.

<…>

С выводом, сделанным Четырнадцатым арбитражным апелляционным судом, согласиться нельзя. Отличия рамочного договора состоят в следующем:

  • с помощью одного рамочного договора участники делового оборота могут согласовать условия разных договорных типов (поставки продукции, аренды, подряда, оказания услуг и т. д.). Это обусловливает его смешанный (комплексный) характер;
  • рамочный договор, как уже было указано выше, не содержит существенных условий будущих договоров, включая их предмет. В то же время предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ).

Кроме того, если контрагент отказывается подписать конкретный договор, о заключении которого стороны договорились ранее, то, согласно положениям о предварительном договоре, его можно обязать это сделать в судебном порядке (п. 5 ст. 429 ГК РФ). В случае с рамочным договором это сделать не получится (подробнее см. Какие требования можно предъявить к контрагенту на основании рамочного договора).

Также необходимо отличать рамочный договор от так называемых договоров по требованию (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 5 июня 2007 г. по делу № А21-1311/2006). Отношения сторон в таком случае также регулируются договорами двух уровней, и существенные условия определяются в дополнительном соглашении. Однако право их определять имеет только одна сторона. Например, поставщик обязан поставить столько товара, сколько запросит покупатель.

Из рекомендации Даниила Дугинова, советника Администрации Президента РФ, магистра частного права, LL.M, Александра Бычкова, начальника юридического отдела ЗАО «ТГК Салют», Сергея Аристова, выпускающего редактора ЮСС «Система Юрист»

В каких случаях имеет смысл заключить рамочный договор

Рамочный договор на практике также именуют организационным договором, договором с открытыми условиями, то есть такими условиями, которые подлежат уточнению и конкретизации в будущем. Чтобы определить сферу применения такого договора, его преимущества, необходимо четко понимать, что он из себя представляет и какие правила к нему применяются.

Понятие и регулирование рамочного договора

Упоминание о рамочном договоре можно встретить в статье 2.14 принципов международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА, 1994 г.): «Если стороны намерены заключить договор, обстоятельство, что они умышленно оставили какое-то условие для согласования в ходе будущих переговоров или подлежащим определению третьим лицом, не является препятствием для возникновения договора».

Разумеется, в результате возникает риск, что впоследствии:

  • стороны так и не достигнут согласия по такому условию,
  • или третье лицо не определит это условие.

Если такое случится, то это никак не повлияет на существование самого договора, при условии что у сторон не было иного средства сделать это условие определенным. Причем средство должно быть разумным при данных обстоятельствах, принимая во внимание намерения сторон.

В принципах УНИДРУА рамочный договор назван договором с умышленно открытыми условиями.

В российском гражданском праве рамочный договор нужно рассматривать как непоименованный гражданско-правовой договор, не предусмотренный в законе, но и не противоречащий ему (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Его предметом выступает организация длительных хозяйственных связей сторон, порядок их дальнейших взаимоотношений. Предмет рамочного договора не совпадает с предметом сделок, которые стороны намерены заключить в будущем на основании рамочного договора.

В рамочном договоре стороны определяют основные начала своего сотрудничества и вопросы, по которым на дату его заключения они достигли соглашения.

Внимание! Рамочный договор не является тем договором, для подписания которого заключается (поставки, подряда, возмездного оказания услуг и т. п.), и не содержит его существенных условий

Условия конкретных сделок, совершаемых в соответствии с рамочным договором, уточняются и детализируются на основании отдельных соглашений сторон (см. подробнее Какие условия должен содержать рамочный договор).

Таким образом, отношения сторон регулируются договорами двух уровней:

1) самими рамочными (основными) договорами. При этом часто в их названии нет указания на рамочность (пишут просто «договор подряда», «договор поставки»), хоть это и не совсем верно. Такие договоры содержат общие условия будущих соглашений;

2) отдельными (дополнительными, уточняющими) договорами, в которых уточняются оставленные открытыми условия (конкретные сроки исполнения, объем и качество работ, перечень исполнителей, этапов исполнения и т. п.). Они могут заключаться путем направления и принятия к исполнению заявок, подписания дополнительных соглашений и т. д. (см., например,постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2010 г. № 07АП-3263/10 по делу № А45-29023/2009). Подробнее см. Способы и порядок согласования условий конкретных договоров.

Рамочный договор является:

  • безвозмездным, так как им не предусматривается плата или иное встречное предоставление в пользу какой-либо стороны. Существо рамочного договора как исходного соглашения сторон, фиксирующего их основные договоренности, не предполагает уплаты цены или какого-либо имущественного предоставления;
  • двусторонним, так как создает права и обязанности для обеих его сторон (например, обязанность заключить дополнительные соглашения и добросовестно вести переговоры).

К отношениям сторон по рамочному договору применяются, кроме положений самого рамочного договора, общие положения Гражданского кодекса РФ об обязательствах и договорах. Когда стороны заключат конкретные соглашения, то к отношениям, которые из них возникнут, будут применяться:

  • положения рамочного договора (в качестве общих правил),
  • условия отдельных соглашений, детализирующих его,
  • а также положения Гражданского кодекса РФ о конкретных договорах.

При этом условия рамочного договора и отдельных соглашений должны соответствовать императивным нормам Гражданского кодекса РФ. Иначе суд признает их недействительными. Если противоречия возникнут между рамочным договором и отдельным соглашением, детализирующим его, то применению подлежат положения последнего. Наконец если противоречия нет, а стороны просто не предусмотрели специального условия для конкретного случая, то действуют общие положения рамочного договора.

Внимание! Некоторые ученые и практики разделяют понятия «рамочный договор», «договор с открытыми условиями» и «организационный договор»

Внимание! В действующий Гражданский кодекс РФ планируется ввести конструкцию рамочного договора, закрепив ее самостоятельное значение

Сфера применения

Рамочные договоры направлены на организацию взаимодействия и сотрудничества сторон, определяют общие начала в их взаимоотношениях и устраняют неопределенности. Они позволяют сторонам решить задачи долговременного характера, которые невозможно решить на основе краткосрочных или разовых договоров. В частности, в них можно предусмотреть обязанности, осуществление которых может занять несколько лет (например, выпуск новых товаров, улучшение качества изделий).

Рамочные договоры используются:

  • в сфере размещения государственных и муниципальных заказов для государственных и муниципальных нужд (рамочные договоры на разработку тендерной документации);
  • в деятельности по осуществлению перевозок (например, договор об организации перевозок грузов);
  • в торгово-закупочной деятельности (договоры на организацию поставок продукции);
  • в банковской сфере. Преимущественно для оформления кредитных отношений (генеральное соглашение об открытии клиенту кредитной линии), по условиям которого стороны согласовывают условия и порядок предоставления кредитов (траншей) по конкретным заявкам в рамках генерального соглашения, генеральное соглашение о заключении сделок РЕПО и т. д.

Приведенный перечень не является исчерпывающим.

Рамочный договор имеет смысл использовать, если:

1) конкретные условия сторонам неизвестны и о них они собираются договориться позднее;

2) уже достигнуты определенные договоренности, которые стороны хотят закрепить в договоре прямо сейчас, чтобы они применялись к их отношениям и в дальнейшем.

Пример отношений, при которых сторонам стоит воспользоваться конструкцией рамочного договора

Когда стороны будут заключать соглашение по поводу каждой конкретной сделки в рамках рамочного договора, им не нужно будет согласовывать условия, по поводу которых они уже достигли соглашения.

К примеру, в договоре об открытии кредитной линии банки предусматривают возможность своих заемщиков в рамках установленного лимита кредитной линии получать денежные средства. В зависимости от получаемых сумм устанавливается ставка за пользование суммой тех кредитов, которые предусмотрены рамочным договором об открытии кредитной линии.

ФАС Западно-Сибирского округа справедливо считает, что в данном случае имеет место не изменение в одностороннем порядке размера ставки процентов за пользование кредитом, а фактическое применение ставки, актуальной в соответствии с условиями договора на определенный период его действия, поскольку изначально все применимые ставки были согласованы в рамочном договоре (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 5 июля 2011 г. по делу № А45-19196/2010 (определением ВАС РФ от 20 октября 2011 г. № ВАС-13309/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора), от 30 июня 2011 г. по делу № А03-4664/2009 (определением ВАС РФ от 9 сентября 2011 г. № ВАС-11621/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)).

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка