Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

О подвохах в пособиях и компенсациях

Подписка
Срочно заберите все!
№24
27 августа 2015 68 просмотров

ООО "Актив" открывает сеть бюджетных парикмахерских в Самарской области г.Тольятти. ООО "Актив" в стало на учет в качестве плательщика ЕНВД (парикмахерские услуги и розничная торговля не превышающая 5кв.м). В ООО "Актив" оформлен один человек -Директор. Для ведения своей деятельности он нанимает по договору аутстаффинга у ООО "Пассив" (который находиться на УСН доходы минус расходы 15%) администраторов, маникюристов и парикмахеров. В итоге ООО "Актив" платит налоги: ЕНВД с розничной торговли + ЕНВД с парикмахерских услуг на 1 рабочее место (Директора) + льгота по страховым взносам 20%(оквэд оказание парикмахерских услуг), а ООО "Пассив" платит налог УСН 15% и также страховые взносы на сотрудников, предоставляемых по договору аутстаффинга по льготе 20% (оквэд: оказание парикмахерских услуг). Вопрос: является ли эта схема юридически правильной???? Какие могут возникнуть вопросы к нам со стороны налоговой инспекции?

Вопросы со стороны налоговой инспекции могут возникнуть по следующим позициям:

- взаимозависимость ООО «Актив» и ООО «Пассив»;

- экономическая необоснованность расходов на аутстаффинг персонала;

- отсутствие роста финансовых результатов ООО «Актив»;
– несоответствие стоимости услуг ООО «Актив» и ООО «Пассив» уровню рыночных цен на аналогичные услуги;
– если ООО «Пассив» предоставляет услуги только ООО «Актив» и неизвестна на рынке аутсорсинговых услуг.

Кроме того, поскольку ООО «Пассив» оказывает услуги по предоставлению персонала, а не парикмахерские услуги, то оно должно начислять страховые взносы на выплаты сотрудникам, предоставляемым ООО «Актив», не по пониженным, а по общеустановленным тарифам.

Обоснование

1. Из статьи журнала «Зарплата», № 8, августа 2014
Будет ли в России запрещен заемный труд

<…>

Независимо от формы заемного труда в отношениях участвуют три стороны:

  • - компания-заказчик, которой нужен заемный труд;
  • - компания-исполнитель (аутстаффер или аутсортер), поставщик. На практике ими нередко являются- кадровые агентства;
  • - работник.

Работодателем в этих отношениях выступает агентство (аутстаффер или аутсортер). Оно от своего имени заключает трудовой договор с работником, несет все права и обязанности работодателя. Оно же является исполнителем услуг по предоставлению заемной рабочей силы компании заказчику.

Между заказчиком и исполнителем заключается гражданско-правовой договор.

<…>

2. Из статьи журнала «Учет в строительстве», № 6, июня 2008
Плюсы и минусы договора аутстаффинга

<…>

В соответствии с договором аутстаффинга одна сторона предоставляет работников определенной квалификации другой стороне для выполнения необходимых ей работ.

Гражданское законодательство РФ не предусматривает такого вида договора, как договор по предоставлению персонала, и не регулирует его положения в отличие, например, от договоров купли-продажи, перевозки, аренды, подряда и др. Однако препятствием к применению такой правовой конструкции это не является, поскольку статьей 421 Гражданского кодекса РФ допускается заключение договоров:
– как предусмотренных, так и не предусмотренных законом или иными правовыми актами;
– содержащих элементы различных договоров (смешанных договоров).

При этом условия договора определяются по усмотрению сторон.

Договор аутстаффинга является договором возмездного оказания услуг.

Особенностью его является то, что исполнитель оказывает услуги по предоставлению заказчику своих работников, состоящих с ним в трудовых отношениях. А вот результат их труда принадлежит заказчику.

При этом ответственность за качество выполнения трудовой функции работник несет перед организацией-исполнителем – своим работодателем в рамках трудовых отношений. Это вторая важная особенность договора аутстаффинга.

<…>

Поскольку работающий в интересах заказчика персонал, как было сказано выше, состоит в трудовых отношениях с исполнителем (нанимается им по трудовым договорам), то последний ведет весь соответствующий кадровый учет, оплачивает труд этих работников и исполняет иные обязанности работодателя, предусмотренные действующим трудовым законодательством.

<…>

В налоговом законодательстве в отличие от гражданского существует такое понятия, как «предоставление персонала».

Налог на прибыль. В подпункте 19 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса РФ прямо установлено, что к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на услуги по предоставлению работников (технического и управленческого персонала) сторонними организациями для участия в производственном процессе...

Кроме того, есть разъяснение Минфина России, данное подрядной организации, которая в связи с постоянно меняющимися объемами работ заключила договор о предоставлении персонала сторонней организацией. На вопрос, можно ли уменьшить базу по налогу на прибыль на стоимость услуг по предоставлению персонала по договору аутсорсинга, в письме от 5 апреля 2007 г. № 03-03-06/1/222 финансисты ответили утвердительно. Правда, при условии, что в штате организации отсутствуют такие специалисты. Аналогичное мнение высказано и в письме УФНС России по г. Москве от 31 октября 2007 г. № 20-12/104332.1.

<…>

Налоговые риски

На практике аутстаффинг – это чаще всего простой вывод персонала за штат. То есть работники увольняются из основной организации и принимаются в компанию специализированную (либо специально созданную), с которой заключается договор гражданско-правового характера на оказание услуг по предоставлению персонала. Фактически при этом работники остаются на прежнем месте и осуществляют свои обычные функции.

Налоговые органы относятся к таким договорам негативно, считая их схемой ухода от налогов.

<…>

Из анализа арбитражной практики следует, что в настоящее время можно выделить два основных вида судебных споров, связанных с аутсорсингом:
– признание контролирующими органами расходов по оплате услуг за предоставление персонала экономически нецелесообразными;
– использование услуг по предоставлению персонала в целях оптимизации налогообложения

<…>

Экономическая нецелесообразность...

...основной аргумент налоговиков. Они считают, что привлечение организации-аутсорсера экономически оправдано лишь в том случае, если это приводит к реальному сокращению издержек производства или увеличению прибыли. Компания должна доказать, что затраты на услуги аутсорсинга ей необходимы (по экономическим, юридическим и иным основаниям) и что они связаны с получением дохода. В противном случае ей грозит увеличение налоговой базы на сумму необоснованных расходов и доначисление налога на прибыль.

«Отягчающие» обстоятельства. Особое внимание при этом контролирующие органы обращают также на следующие моменты:
– взаимозависимость исполнителя и заказчика;
– наличие в штате специалистов, выполняющих те же функции, что и привлеченные «внешние» работники;
– отсутствие роста финансовых результатов;
– несоответствие стоимости услуг исполнителя уровню рыночных цен на аналогичные услуги;
– компания предоставляет услуги только данной организации и неизвестна на рынке аутсорсинговых услуг (деятельности по привлечению работников в свой штат от своего имени не ведет, услуг по предоставлению персонала публично не предлагает).

Указанные факторы, как правило, вызывают подозрения у налоговиков, что и приводит к судебному разбирательству.

Предупредительные меры. Поскольку требование о необходимости документального подтверждения расходов содержится в Налоговом кодексе РФ, пренебрегать им нельзя.

Так, в договоре на оказание услуг по предоставлению персонала следует указать перечень обязанностей, описание функций привлекаемого персонала и т. д.

Вероятность отстоять свою позицию будет выше, если:
– специальности штатных работников и привлеченного персонала не совпадают;
– специальности совпадают, но трудовые функции штатных работников и привлеченного персонала различны;
– специальности и функции совпадают, однако большой объем работы невыполним без привлечения сторонней помощи.

Для доказательства того, что штатные должности не дублируются, потребуются надлежаще оформленные внутренние документы: штатное расписание, трудовые договоры со штатными работниками, должностные инструкции.

Рекомендуется вести учет времени, фактически отработанного каждым сторонним работником, – это поможет обосновать произведенные затраты.

Для подтверждения понесенных расходов необходимо составить акт оказания услуг по предоставлению персонала. Лучше подробный – детальная информация о деятельности привлеченных работников послужит дополнительным доводом в пользу организации.

Необоснованная налоговая выгода

Использование аутсорсинга исключительно в целях оптимизации налогообложения считается неправомерным.

Основные претензии. Популярная схема снижения налоговой нагрузки организации, заключающаяся в создании дочерней компании, работающей по упрощенной системе и оказывающей услуги по аутсорсингу персонала для основной организации, по мнению проверяющих, является нарушением налогового законодательства. Встречной проверкой нетрудно доказать, что подобные сделки не имеют никакого иного экономического смысла, кроме уменьшения налоговых обязательств перед государством.

<…>

Налоговики считают, что договор аутсорсинга в данном случае носит притворный характер, поскольку он фактически прикрывает трудовые правоотношения и, как следствие, направлен на минимизацию налогов, то есть на получение необоснованной налоговой выгоды. В обоснование такой позиции приводятся следующие аргументы.
– персонал фактически работает у заказчика на постоянной основе;
– персонал подчиняется заказчику;
– стоимость услуг состоит из суммы заработной платы персонала, увеличенной на минимальный процент, что неэффективно для развития компании-аутсорсера;
– взаимозависимость исполнителя и заказчика.

<…>

Так как других реальных препятствий нет, налоговики охотно пользуются понятием «необоснованной налоговой выгоды», введенной в оборот постановлением Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53. А точнее, выводом о том, что налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели.

Следовательно, чтобы избежать претензий, главное для организации доказать деловую цель аренды персонала (оптимизация процесса управления персоналом, сокращение кадровой и бухгалтерской службы, снижение издержек, необходимость пользоваться внешними услугами из-за сезонного характера работы или постоянно меняющихся объемов и т. д.). И позаботиться о грамотном документальном оформлении.

Поможет при этом также отсутствие негативных признаков (они были перечислены выше), указывающих на формальность сделки, главный из которых – взаимозависимость.

Наиболее веским аргументом послужит наличие экономического эффекта, связанного с заключением договора аутстаффинга.

От убедительности представленных организацией доказательств будет зависеть результат налоговой проверки либо судебного решения спора.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка