Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Сколько НДФЛ теперь удерживать с работника — новые примеры от ФНС

Подписка
Срочно заберите все!
№24
18 августа 2015 300 просмотров

Можно ли в лицензионном договоре предусмотреть размер скидки от прайс-листа, предоставляемый Лицензиаром (российская компания-правообладатель) Лицензиату (иностранная компания- не резидент РФ) на право использования программы для ЭВМ? По лицензионному договору Лицензиар распространяет программы для ЭВМ с последующим заключением сублицензионного договора.

Да, можно, если это не будет являться нарушением обязательств (например, если лицензионным или дилерским договором установлен заключать договор по цене ниже указанной в прайс-листе). В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор) (п. 1 ст. 1233 ГК РФ).

В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения (п. 3 ст. 1286 ГК РФ).

Выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме (п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Как согласовать условие о вознаграждении, выгодное лицензиару

<…>

«Лицензиару важно правильно согласовать условие о вознаграждении по двум причинам.

Во-первых, такое условие чаще всего является существенным условием лицензионного договора. Если стороны его не согласуют, договор будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Во-вторых, цель, с которой лицензиар заключает лицензионный договор, зачастую сводится именно к тому, чтобы получить вознаграждение от лицензиата. Поэтому лицензиар заинтересован максимально подробно урегулировать отношения по выплате награды.

Чтобы условие о вознаграждении отвечало интересам лицензиара, нужно:

  • выбрать оптимальный вариант выплаты награды;
  • определить размер награды, а также порядок и срок ее выплаты.

Когда необходимо сформулировать условие о вознаграждении

По умолчанию любой лицензионный договор должен предусматривать размер вознаграждения или порядок его определения (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Другими словами, условие о награде считается существенным условием наряду с двумя другими условиями – о предмете и о способах использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.*

Исключение составляют три случая.

1. Общий случай, распространяющийся на любой лицензионный договор независимо от его предмета.

2. Ситуация, когда лицензиар предоставляет право использования объекта авторского права или смежных прав путем выдачи открытой лицензии. Если в этом случае не предусмотреть условие о размере вознаграждения или порядке его определения, лицензионный договор автоматически будет считаться безвозмездным (п. 3 ст. 1286.1, п. 2 ст. 1308 ГК РФ).

3. Ситуация, когда лицензиар предоставляет право использования программы для ЭВМ или базы данных по правилам пункта 5 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ. Если в этом случае не будет установлен размер вознаграждения или порядок его определения, договор будет считаться безвозмездным (абз. 3 п. 5 ст. 1286 ГК РФ).

Общий случай – стороны прямо указывают в договоре на его безвозмездный характер (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Другими словами, стороны заключают безвозмездный лицензионный договор и, следовательно, размер вознаграждения или порядок его определения предусматривать не требуется.

На практике такие договоры встречаются довольно редко. Ведь чаще всего лицензиар предоставляет право использования объекта интеллектуальной собственности как раз для того, чтобы получить вознаграждение.

В то же время лицензиару нужно быть готовым к тому, что лицензиат попытается убедить его сформулировать условие о безвозмездности (например, сославшись на то, что организация, выступающая в роли лицензиата, предоставляет организации-лицензиару имущественную выгоду по другой сделке). Кроме того, бывают ситуации, когда безвозмездный характер лицензионного договора отвечает интересам обеих его сторон (к примеру, когда стороны входят в одну группу лиц).

Лицензиар и лицензиат – коммерческие организации. Лицензиар согласен безвозмездно предоставить лицензиату право использования объекта интеллектуальной собственности. Будет ли лицензионный договор противоречить правилам о запрете дарения (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ) и считаться недействительной сделкой

Внимание! Если лицензионный договор не будет прямо предусматривать его безвозмездность и при этом стороны не согласуют размер вознаграждения или порядок его определения, то договор будет считаться незаключенным.

Внимание! Стороны не вправе заключить безвозмездный лицензионный договор на монопольных условиях (на территории всего мира на весь срок действия исключительного права).

Какой вариант выплаты вознаграждения выбрать

Награду лицензиара можно определить разными способами. В частности, стороны вправе установить, что вознаграждение – это (абз. 3 п. 5 ст. 1235 ГК РФ):

  • разовая твердая (фиксированная) сумма (паушальный платеж);
  • периодические платежи (роялти) в твердой сумме;
  • процентные отчисления (роялти) от дохода (выручки) лицензиата, полученного в процессе использования объекта интеллектуальной собственности.

Чтобы выбрать оптимальный вариант, лицензиар должен оценить все преимущества и риски применительно к конкретной ситуации.

В то же время не запрещено сочетать эти способы. Например, можно предусмотреть, что изначально лицензиат перечисляет лицензиару фиксированную сумму, а затем периодически выплачивает проценты от дохода за использование объекта интеллектуальной собственности.*

Закон предусматривает, что Правительство РФ вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за отдельные виды использования произведений, исполнений и фонограмм (п. 6 ст. 1246 ГК РФ). Обязан ли лицензиар учитывать такие минимальные ставки при заключении лицензионного договора

Вознаграждение как разовая твердая сумма

Преимущество такого условия в том, что размер вознаграждения известен заранее. Другими словами, лицензиар изначально знает, какой результат по договору он получит. Причем лицензиару не понадобится постоянно контролировать и проверять правильность внесения лицензиатом лицензионных платежей, поскольку по сути платеж только один.

Кроме того, если лицензиат не выплатит вознаграждение, лицензиару не придется доказывать размер образовавшейся задолженности: достаточно будет потребовать взыскать ту сумму, которая установлена в договоре.

Однако при выборе этого условия лицензиар должен понимать, что какой-либо иной денежной суммы (помимо указанной в договоре) он не получит (если, конечно, стороны не изменят условия договора и если лицензиат не нарушит свои обязательства). Например, если срок действия договора будет составлять 10 лет и при этом лицензиат выплатит награду на следующий день после совершения сделки, то все оставшееся время он сможет использовать объект интеллектуальной собственности без каких-либо дополнительных отчислений лицензиару.

Вознаграждение как периодические платежи в твердой сумме

У такого условия несколько преимуществ.

Во-первых, лицензиар получает награду в течение всего времени действия договора. Это позволяет обеспечить стабильный доход.

Во-вторых, размер вознаграждения известен заранее. Другими словами, лицензиар изначально знает, какой результат по договору он получит. Кроме того, если лицензиат не внесет один или несколько платежей, лицензиару не придется доказывать размер образовавшейся задолженности: достаточно будет потребовать взыскать ту сумму, которая установлена в договоре.

В то же время факт получения нескольких периодических сумм вместо одной единовременной суммы иногда можно расценить и как недостаток. В частности, лицензиару может оказаться выгоднее получить всю сумму вознаграждения сразу после заключения договора, чем дожидаться выплаты регулярных, но более мелких по размеру платежей. Это возможно, например, тогда, когда организации, выступающей в роли лицензиара, нужно срочно рассчитаться с долгами или приобрести дорогостоящий товар.

Вознаграждение как процент от дохода лицензиата

Преимущество такого условия в том, что у лицензиара появляется возможность получить награду, во много раз превышающую разовое или периодическое вознаграждение в твердой сумме. Однако рассчитывать на такую награду стоит только тогда, когда у лицензиара есть весомые основания полагать, что лицензиат будет активно и продуктивно использовать объект интеллектуальной собственности. Например, если в роли лицензиата выступает завод, цель которого – в больших объемах производить и реализовывать компьютерную технику под товарным знаком лицензиара. Чем больше составит доход от использования товарного знака, тем больше окажется сумма награды.

В то же время возможна и обратная ситуация: лицензиар получит меньшую сумму по сравнению с твердой суммой, которую стороны собирались прописать в договоре. Это может произойти, например, тогда, когда лицензиат не получит значительной выручки от использования объекта интеллектуальной собственности или когда стороныустановят достаточно низкий процент для расчета вознаграждения.

Таким образом, условие о вознаграждении в виде процента не позволяет лицензиару изначально определить точный размер награды. Лицензиар может лишь предполагать, какую сумму ему перечислит лицензиат.

При этом такое условие влечет ряд существенных рисков (впрочем, их можно снизить, если правильно сформулировать условие о вознаграждении).

Во-первых, впоследствии возникают трудности при определении размера награды, что может привести к недопониманию и спорам между сторонами.

Так, уже само по себе понятие «доход от использования объекта интеллектуальной собственности» может породить разногласия между лицензиаром и лицензиатом. Ведь зачастую бывает достаточно сложно определить, что именно послужило причиной получения дохода – использование только конкретного объекта или же еще и ряд других факторов.

Пример ситуации, когда сторонам лицензионного договора сложно определить доход от использования объекта интеллектуальной собственности и, следовательно, размер вознаграждения

Лицензиар предоставил лицензиату право использовать литературное произведение (художественный рассказ) следующим образом:

  • включить рассказ в сборник литературных произведений наряду с 9 рассказами, исключительные права на которые принадлежат другим лицам;
  • распространять произведение путем продажи книг, представляющих собой сборник литературных произведений в количестве 10 рассказов.

Стороны установили, что лицензиат должен ежемесячно перечислять лицензиару вознаграждение в размере 5 процентов от дохода, полученного в результате использования литературного произведения.

За первый месяц лицензиат получил прибыль от продажи книг в размере 100 тыс. руб.

По мнению лицензиара, награда должна составлять 5 тыс. руб. (5% от 100 тыс. руб.).

Однако лицензиат настаивает на том, что вознаграждение не должно превышать 500 руб. (5% от 1/10 части дохода, где 10 – число используемых произведений).

В итоге между сторонами возникает спор о том, какую именно сумму считать основой для определения награды.

Кроме того, лицензиару понадобится контролировать бухгалтерскую отчетность лицензиата. В свою очередь, лицензиат будет должен представлять бухгалтерские, статистические и иные документы, касающиеся получения выручки от использования объекта интеллектуальной собственности. Все это может затруднить получение вознаграждения. В частности, есть вероятность того, что лицензиат откажется представлять необходимые сведения (например, со ссылкой на то, что закон не устанавливает такую обязанность). А если лицензиару все-таки удастся ознакомиться с бухгалтерской отчетностью, не факт, что представленные сведения будут достоверными. Другими словами, всегда будет риск того, что на самом деле лицензиат получил выгоду в гораздо более крупном размере, а значит, и сумма награды должна быть существенно больше. Однако доказать это окажется проблематично.

Во-вторых, могут возникнуть сложности в ситуации, если лицензиат не станет использовать объект интеллектуальной собственности.

В таком случае лицензиар сохранит право на вознаграждение. Это объясняется тем, что по закону лицензиар получает награду уже за сам факт представления права использовать объект интеллектуальной собственности. Поэтому неиспользование объекта в предусмотренных договором пределах (и, как следствие, отсутствие у лицензиата выручки в отношении такого объекта) не лишает лицензиара права на награду (п. 13.7 постановления № 5/29).

Однако установить размер такой награды, вероятнее всего, окажется непросто.

Прежде всего расчет вознаграждения будет зависеть от того, в отношении какого объекта интеллектуальной собственности был заключен лицензионный договор – относительно произведения или же относительно иного объекта.

Если договор заключили в отношении произведения науки, литературы или искусства, то лицензиар сможет рассчитывать на получение награды исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения (абз. 2 п. 13.7 постановления № 5/29). Определить размер такой «обычной» цены и, следовательно, размер награды, скорее всего, удастся лишь в суде. Причем обязанность по доказыванию размера цены и вознаграждения будет лежать на лицензиаре как на заинтересованной стороне (п. 54 постановления от 1 июля 1996 г. Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). Если лицензиар не сможет обосновать заявленные требования, то не получит сумму, на которую рассчитывал при заключении договора.

Если стороны заключили договор в отношении иного объекта интеллектуальной собственности (т. е. не в отношении произведения), то может получиться так, что лицензиару вовсе не удастся применить какие-либо универсальные правила по расчету награды.

Обоснование

Ни Гражданский кодекс РФ, ни постановление № 5/29 не устанавливают универсальных правил для расчета вознаграждения на случай, если одновременно выполняются следующие условия:

  • предмет лицензионного договора – объект интеллектуальной собственности, не считающийся произведением;
  • вознаграждение лицензиара представляет собой процентные отчисления от дохода (выручки) лицензиата, полученного в процессе использования объекта интеллектуальной собственности;
  • лицензиат не использует объект интеллектуальной собственности.

Иногда считают, что в такой ситуации должны применяться правила абзаца 2 пункта 13.7 постановления № 5/29. В то же время данный абзац содержит формулировку «произведение», а не «результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации». Некоторым специалистам это позволяет сделать вывод о том, что распространять правила абзаца 2 на все объекты интеллектуальной собственности безосновательно и неверно.

Вместе с тем, иногда лицензиару все же удается обосновать размер награды и добиться ее выплаты.

Пример из практики: стороны установили вознаграждение в виде процентных отчислений от суммы реализации семян пшеницы определенного сорта. Лицензиару удалось доказать, что награда должна рассчитываться исходя не из выручки, фактически полученной при продаже семян, а исходя из суммы, которую лицензиат получил бы при реализации сертифицированной партии семян

Государственное научное учреждение В. (лицензиар) заключило с ООО «А.» (лицензиат) лицензионный договор в отношении селекционного достижения – культуры озимой пшеницы сорта«черноземка 88», на которую был выдан патент. Лицензиар предоставил лицензиату право воспроизводить и реализовывать семена пшеницы.

Стороны установили вознаграждение в виде ежегодных процентных отчислений. Размер ежегодного платежа составил 5 процентов от суммы реализации семян. При этом лицензиат принял на себя обязательство «вести установленные учет и документацию по использованию семян сорта и обеспечить на время действия договора беспрепятственный доступ лицензиара или уполномоченного им лица к экономической, бухгалтерской, статистической, отчетной и иной документации и информации, касающейся использования лицензиатом переданных ему по договору прав».

За 2009 год лицензиат продал семена в количестве 443,91 тонны. Исходя из суммы, полученной от такой реализации, лицензиат рассчитал и перечислил лицензиару вознаграждение.

Однако лицензиар не согласился с расчетом награды. Так, федеральное государственное учреждение «Российский сельскохозяйственный центр» представило лицензиару письмо с информацией о том, что за 2009 год лицензиат оформил сертификаты на семена пшеницы в количестве 1140 тонн. По данным Департамента аграрной политики Воронежской области, рыночная стоимость одной тонны семян в 2009 году достигала 9 тыс. руб. Следовательно, лицензиат должен был рассчитать вознаграждение, исходя не из фактической выручки, а из суммы, на которую была сертифицирована партия семян. Такая сумма составляет 10 260 000 руб. (1140 ? 9000), что в несколько раз превышает сумму фактической выручки. Поэтому лицензиат выплатил не все вознаграждение, а лишь его часть.

В результате лицензиар обратился в суд с иском о взыскании задолженности по лицензионному договору.

Ответчик сослался на то, что выплатил награду, составляющую 5 процентов от полученной выручки, а значит, исполнил обязательство надлежащим образом.

Суд не согласился с приведенным доводом и указал на то, что не может отказать лицензиару в иске о взыскании вознаграждения по мотиву неиспользования лицензиатом селекционного достижения (п. 13.7 постановления № 5/29). По мнению суда, лицензиар доказал размер суммы, которую лицензиат должен был получить в результате использования сорта пшеницы. Именно исходя из этой суммы нужно было рассчитать награду. Факт того, что лицензиат не продал всю сертифицированную партию семян, не влияет на размер вознаграждения. По этим причинам суд удовлетворил требование истца (постановление ФАС Центрального округа от 16 сентября 2011 г. по делу № А14-12641/2010/336/2).

Как сформулировать условие о вознаграждении

Формулировка условия будет зависеть от того, какой вариант выплаты награды выбрали стороны:

  • разовая твердая (фиксированная) сумма;
  • периодические платежи в твердой сумме;
  • процентные отчисления от дохода (выручки) лицензиата.

Условие о вознаграждении (независимо от выбранного способа определения награды) можно сформулировать как в тексте самого лицензионного договора, так и в дополнительном соглашении (приложении к договору). Однако если лицензиар решит оформить такое условие в отдельном документе, являющемся неотъемлемой частью договора, нужно иметь в виду, что договор не вступит в силу до тех пор, пока этот документ не подпишут стороны (постановление ФАС Московского округа от 28 мая 2012 г. по делу № А40-63433/11-12-534). Это объясняется тем, что в большинстве случаев условие о награде считается существенным.

Условие о вознаграждении в виде разовой твердой суммы

В договоре имеет смысл указать не только размер награды (10 тыс. руб., 1 млн руб. и т. д.), но и срок ее перечисления.

Если этого не сделать, лицензиат будет обязан перечислить награду в течение семи дней с момента, когда лицензиар (п. 2 ст. 314 ГК РФ):

  • предоставит право использования объекта интеллектуальной собственности;
  • предъявит требование о выплате вознаграждения.

Семидневный срок в ряде случаев может не устроить лицензиара (в частности, если он намерен получить вознаграждение как можно раньше). К тому же сам факт того, что договор не предусматривает срок оплаты, может стать причиной недопонимания и споров между сторонами. Чтобы в максимальной степени обезопасить себя от них, срок стоит конкретизировать в договоре.

Срок можно определить календарной датой или периодом времени, исчисляемым (п. 1 ст. 314 ГК РФ):

  • либо с момента, когда лицензиар исполнит свою обязанность (предоставит право использования объекта);
  • либо со дня, когда наступит иное обстоятельство, предусмотренное законом или договором (например, когда стороны заключат сам лицензионный договор).

Примеры формулировок условия о сроке выплаты лицензионного вознаграждения, установленного в виде разовой твердой суммы

1. «Лицензиат обязуется выплатить Лицензиару вознаграждение 11 апреля 2015 года».

2. «Лицензиат должен уплатить лицензионное вознаграждение по истечении недели с момента получения права использования Произведения».

3. «Лицензиат обязуется перечислить Лицензиару вознаграждение в течение 3 (трех) банковских дней с момента заключения настоящего договора».

131.78282 (11,17)

Может ли лицензиар предусмотреть в лицензионном договоре условие о предоплате (авансе)

Да, может, но только тогда, когда лицензиат получает право использовать объект интеллектуальной собственности через определенный промежуток времени со дня заключения договора (например, через месяц), а не сразу с момента оформления отношений.

В такой ситуации лицензиар может попытаться настоять на включении в договор условия о том, что лицензиат выплачивает награду (ее часть) еще до момента получения права использовать объект. Это условие и будет считаться условием о предоплате (авансе).

В противном случае (т. е. если лицензиар предоставляет право использования непосредственно с момента заключения договора) предоплата невозможна. Ведь в такой ситуации лицензиар получает награду за уже исполненное им обязательство.

Стоит отметить, что на практике стороны чаще всего заключают договор, по которому лицензиар предоставляет право использования именно с момента оформления отношений. Поэтому в большинстве случаев условие о предоплате установить нельзя.

131.78283 (11,17)

Как лицензиару сформулировать условие о предоплате (авансе)

Если положения лицензионного договора позволяют предусмотреть предоплату (аванс) и лицензиат согласен ее выплатить, лицензиару стоит сначала проанализировать два основных риска предоплаты.

1. Риск при неполучении предоплаты от лицензиата. Если лицензиат не выплатит предоплату, лицензиару вряд ли удастся ее взыскать.

Обоснование

Лицензиар сможет лишь (п. 2 ст. 328, п. 2 ст. 1233 ГК РФ):

  • либо приостановить исполнение своего обязательства (т. е. не предоставлять право использования объекта интеллектуальной собственности до получения награды);
  • либо отказаться от исполнения обязательства и потребовать возмещения убытков на основании статей 15 и 393 Гражданского кодекса РФ.

Причем совершить такие действия лицензиар будет вправе в случае, если договор не будет предусматривать иное (п. 4 ст. 328 ГК РФ).

Кроме того, лицензиар сможет взыскать неустойку (штраф, пени), прямо предусмотренную сторонами за неисполнение обязательства по перечислению предоплаты.

2. Риск по уплате процентов на сумму предоплаты. Если лицензиар получит предоплату, но не предоставит право использования объекта интеллектуальной собственности, у него возникнет задолженность перед лицензиатом. На сумму такой задолженности будут начисляться проценты за пользование чужими денежными средствами (п. 1 ст. 395 ГК РФ).

В то же время риск взыскания таких процентов довольно мал.

Обоснование

Считается, что само по себе предоставление права использования не требует от лицензиара совершать какие-либо дополнительные действия (в отличие, например, от договора купли-продажи, где продавец чаще всего должен передать конкретную вещь). Другими словами, наступление срока, в который лицензиар должен предоставить право, – это и есть свидетельство того, что лицензиат соответствующее право получил.

Однако иногда факт предоставления права использования предполагает передачу лицензиату каких-либо материальных объектов (документов, оптических дисков и т. д.). Если лицензиар не передаст такие объекты, лицензиат не сможет использовать результат интеллектуальной деятельности должным образом. Например, если предмет лицензионного договора – секрет производства (ноу-хау), то лицензиару недостаточно сослаться на предоставление права использования ноу-хау в определенный срок; необходимо предоставить конкретные сведения, составляющие секрет производства.

Кроме того, стороны вправе связать факт предоставления права использования с фактом подписания акта приема-передачи. Другими словами, можно установить, что лицензиат получает право использовать объект интеллектуальной собственности лишь с того момента, как стороны подпишут акт приема-передачи.

Если лицензиар вовремя не совершит необходимые действия (не передаст лицензиату нужную документацию, не подпишет акт приема-передачи), у лицензиата появится шанс взыскать задолженность и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Если лицензиар решит сформулировать условие о предоплате (в т. ч. сочтет приведенные выше риски маловероятными и незначительными), то в договоре понадобится указать ее размер и срок внесения.

Размер предоплаты

Как правило, лицензиар заинтересован в том, чтобы сумма предоплаты была равна сумме всего вознаграждения. Другими словами, лицензиару выгодно получить вознаграждение в полном объеме еще до того, как лицензиат получит право использования объекта интеллектуальной собственности.

Пример формулировки условия о размере предоплаты, представляющей собой все вознаграждение по лицензионному договору

«Вознаграждение Лицензиара составляет 25 000 (Двадцать пять тысяч) руб. и уплачивается на условиях предоплаты в соответствии с пунктом 5.1 настоящего договора».

В то же время можно установить, что часть награды или процент от суммы вознаграждения лицензиат выплачивает в качестве предоплаты, а оставшуюся часть – после получения права использовать объект интеллектуальной собственности.

Пример формулировки условия о размере лицензионного вознаграждения, разделенного на предоплату и основную часть

«Вознаграждение Лицензиара составляет 80 000 (Восемьдесят тысяч) руб. 50 процентов от этой суммы Лицензиат обязуется выплатить в качестве аванса в срок, предусмотренный пунктом 5.2 настоящего договора».

Срок внесения предоплаты

Обычно лицензиар заинтересован получить предоплату как можно раньше (например, уже на следующий день после заключения договора). Срок можно определить календарной датой или периодом времени, которые наступят до того, как лицензиар предоставит право использовать объект интеллектуальной собственности (ст. 190 ГК РФ). Также можно связать срок оплаты с событием, которое неизбежно должно наступить до предоставления права использования или уже наступило (например, заключение договора).

Примеры формулировок условия о сроке внесения предоплаты по лицензионному договору

1. «Лицензиат обязуется выплатить аванс 19 мая 2014 года».

2. «Лицензиат обязуется перечислить Лицензиару предоплату в течение 3 (трех) банковских дней с момента заключения настоящего договора».

Условие о периодических платежах в твердой сумме

В договоре нужно предусмотреть:

1) периодичность платежей, то есть срок их внесения лицензиатом (например, каждый месяц, квартал, год и т. д.);

2) размер платежей (размер каждого платежа по отдельности и общую сумму платежей). Чаще всего стороны устанавливают одинаковый размер для всех платежей (например, 10 тыс. руб., 1 млн руб. и т. д.). В то же время не запрещено предусмотреть разные суммы для каждого платежа. К примеру, можно согласовать оплату по так называемой убывающей (регрессной) схеме, то есть когда на протяжении действия договора размер платежей постепенно снижается. Возможен и противоположный вариант – возрастающая схема (увеличение размера платежей).

Пример формулировки условия о размере и сроке внесения лицензионных платежей

«Общая сумма платежей по настоящему договору составляет 558 000 (Пятьсот пятьдесят восемь тысяч) руб. (в т. ч. НДС).

Платежи вносятся на расчетный счет Лицензиара ежемесячно начиная со дня предоставления Лицензиату права использования Произведения.

Размер каждого ежемесячного платежа составляет 49 000 (Сорок девять тысяч) руб.».

166.2303 (11,17)

Совет

Если стороны намерены предусмотреть разные по размеру платежи, имеет смысл составить подробный график платежей (убывающий, возрастающий или иной), оформив его в виде таблицы. Можно составить такой график (таблицу) и в случае, когда размер платежей будет одинаковым.

В таблице необходимо отразить количество, размер и состав лицензионных платежей, а также даты их внесения.

Такой график будет наглядно демонстрировать, какую сумму и в какой срок лицензиат будет обязан выплатить. В итоге стороны детально урегулируют свои отношения, что позволит в дальнейшем избежать недопонимания и споров.

Если же спор по оплате все-таки возникнет, лицензиар сможет легко доказать факт нарушения со стороны лицензиата. Достаточно будет сослаться на то, что контрагент не внес платежи (платеж) в соответствии с установленным графиком.

График платежей можно оформить как в тексте самого лицензионного договора, так и в дополнительном соглашении (приложении к договору).

Пример формулировки условия о вознаграждении, когда график лицензионных платежей оформляется отдельным документом

«Лицензиат обязуется вносить платежи в соответствии с графиком платежей, являющимся неотъемлемой частью настоящего договора (приложение № 1)».

При закреплении такого условия нужно иметь в виду, что лицензионный договор не вступит в силу до тех пор, пока стороны не подпишут документ (приложение, дополнительное соглашение и т. д.) с графиком платежей. Это объясняется тем, чтоусловие о вознаграждении, как правило, является существенным.

Условие о вознаграждении в виде процента от дохода лицензиата

Лицензиару нужно детально согласовать ряд важных положений, чтобы в максимальной степени обезопасить себя отвозможных негативных последствий.

Во-первых, надо определить, какая именно денежная сумма будет выступать основой для расчета награды. Другими словами, важно конкретизировать понятие «доход» или «выручка» лицензиата.

Такая конкретизация во многом будет зависеть от вида объекта индивидуальной собственности. Например, если стороны заключат лицензионный договор в отношении товарного знака, то можно установить, что доход от использования – это денежная сумма, полученная в результате реализации товаров, на которых был размещен товарный знак.

Важно определить, что будет включать в себя денежная сумма, выступающая основой для расчета вознаграждения.

Как правило, лицензиару выгодно, когда понятия «доход» и «выручка» употребляются в их классическом значении, то есть включают в себя налоговые и иные издержки лицензиата. Ведь чем больше окажется основа для расчета награды, тем более крупный платеж получит лицензиар.

В то же время нужно быть готовым к тому, что лицензиат предложит считать основой чистую прибыль, то есть сумму, оставшуюся после уплаты налогов, сборов и иных обязательных отчислений. От такого предложения имеет смысл отказаться.

Во-вторых, нужно определить, какой именно процент от дохода лицензиата будет считаться лицензионным вознаграждением (5%, 20% и т. д.). Чем больше процентов будет составлять награда, тем более крупную сумму получит лицензиар.

Пример формулировки условия о размере процентного отчисления по лицензионному договору

«Лицензиат обязуется выплатить Лицензиару вознаграждение в размере 20% (в т. ч. НДС) от суммы дохода, определяемого по правилам пункта 5.2 настоящего договора».

Награду можно определить не в виде процента, а в виде части от суммы дохода (1/3, 1/9 и т. д.).

Пример формулировки условия о размере лицензионного вознаграждения, установленного в виде части от дохода лицензиата

«Лицензиат обязуется выплатить Лицензиару вознаграждение, составляющее 1/4 часть (в т. ч. НДС) от суммы дохода, определяемого по правилам пункта 5.2 настоящего договора».

В-третьих, надо установить периодичность платежей, то есть срок их внесения лицензиатом (например, каждый месяц, квартал, год и т. д.).

Не запрещено предусмотреть, что лицензиат должен сделать всего одно процентное отчисление (например, за первый год использования объекта интеллектуальной собственности). Другими словами, можно прописать, что лицензиат обязан внести лишь разовый платеж, а не несколько периодических платежей.

Однако лицензиару обычно выгодно предусмотреть именно периодические платежи. Это позволит получать награду в течение всего времени действия договора и, следовательно, обеспечить себе стабильный доход.

В-четвертых, стоит прямо предусмотреть обязанность лицензиата представлять бухгалтерские и иные документы, позволяющие определить сумму, которая выступает в качестве основы для расчета вознаграждения. Одновременно с этим имеет смысл установить для лицензиата обязанность рассчитывать лицензионное вознаграждение и представлять такой расчет лицензиару одновременно с отчетными документами.

Такие дополнительные обязанности лицензиата избавят лицензиара от необходимости самостоятельно получать информацию о доходе контрагента и рассчитывать награду. Лицензиару останется лишь проверять правильность представленных сведений и расчетов.

В-пятых, имеет смысл согласовать правила расчета награды на случай, если лицензиат не станет использовать объект интеллектуальной собственности в предусмотренных договором пределах. Такие правила избавят лицензиара от сложностей при определении вознаграждения.

Правила могут сводиться, например, к тому, что в случае неиспользования объекта в течение установленного периода оплаты лицензиат выплачивает вознаграждение в твердой сумме (к примеру, 10 тыс. руб., 1 млн руб. и т. д.).

Пример формулировки условия о вознаграждении в виде процента от дохода лицензиата

«5.1. Вознаграждение Лицензиара по настоящему договору представляет собой периодические процентные отчисления от дохода Лицензиата (далее – платежи).

5.2. Под доходом Лицензиата понимается денежная сумма, полученная Лицензиатом за период, определенный в пункте 5.4 настоящего договора, в результате реализации третьим лицам товаров, на которых размещен Товарный знак. В состав указанной суммы входят налоговые и иные издержки Лицензиата.

5.3. Каждый платеж составляет 15% (в т. ч. НДС) от дохода Лицензиата.

5.4. Период оплаты равен 1 (одному) календарному году. Лицензиат обязуется ежегодно, не позднее 30 января года, следующего за оплачиваемым годом, вносить на расчетный счет Лицензиара платеж, определяемый по правилам пункта 5.3 настоящего договора.

5.5. В случае если Лицензиат не получит доход за период оплаты, он обязуется не позднее 30 (тридцати) дней с момента истечения периода внести на расчетный счет Лицензиара платеж в размере 10 000 (Десять тысяч) руб. (в т. ч. НДС)

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Какие отчеты руководитель просит Вас сделать в Excel чаще всего?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка