Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Подписка
Срочно заберите все!
№24
6 сентября 2015 94 просмотра

Помогите разобраться с таким вопросом,Юр.адрес фирмы г.Санкт-Петербург,оказываем услуги по всей РФ бурение скважин,заключаем договора с заказчиками,соответственно место проведения работ ставим где бурили,а вот место составления договора в шапке нужно указывать Юр.адрес или это не влияет на составление договора?

Не влияет.

В договоре следует указать реквизиты партнеров, позволяющие точно их идентифицировать, но перечень таких реквизитов не установлен. При этом в «шапке» - заголовке договора обычно указываются только название организации, ФИО лица, действующего от ее имени, и основания его полномочий. Сведения о самой организации указываются в конце договора, в его заключительной части. И они должны быть достаточно полными, включая ИНН, ОГРН, номер расчетного счета. Также целесообразно указывать там же и юридический адрес организации – для обмена корреспонденцией, и на случай предъявления претензий. Но важно отметить, что при отсутствии указания юридического адреса контрагентов заключенный договор не будет считаться недействительным, если договор содержат все необходимые существенные условия и информацию, позволяющую идентифицировать стороны.

Обоснование

Из рекомендации Максима Козлова, заместителя начальника юридического отдела ООО «Газпром межрегионгаз Белгород», Михаила Латушкина, кандидата юридических наук, начальника правового управления филиала «Центральный» ОАО «Оборонэнергосбыт», Юлии Копеевой, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист».

Что нужно проверить в проекте договора, который прислал ваш контрагент


Есть два способа согласовать с будущим контрагентом условия договора: самостоятельно разработать собственный проект или же, наоборот, получить и проверить проект, подготовленный контрагентом.

Первый из этих способов – лучше, так как позволяет заранее подготовить такой текст соглашения, который в максимальной степени защищает интересы организации. Однако не всегда удается настоять именно на этом варианте. Поэтому часто приходится работать над проверкой проектов, присланных контрагентом.

С чего начать при такой проверке, каков алгоритм действий юриста? Что нужно проверить в первую очередь? Какие недочеты обязательно нужно устранить, а на какие можно «закрыть глаза»? Наконец проверка каких положений договора входит в компетенцию юристов, а какие должны проверять другие структуры?

Как распределить обязанности по проверке договора

Глобальные вопросы (цена договора, количество поставленного товара, график оплат) решаются на уровне руководящего состава организации. В компетенцию же юридической службы входит оценка договора с точки зрения правовых рисков. В это понятие входит проверка договора на предмет соответствия законодательству, соотношения прав и обязанностей своей компании и контрагента, противоречий в условиях договора. Помимо перечисленного необходимо проверить наличие в договоре всех существенных условий, обязательных для договоров данного вида. Поэтому, чтобы эффективно распределить обязанности по проверке договора и ничего не упустить из виду, необходимо заранее разработать и соблюдать Положение о договорной работе.

Кроме того, как правило, договор, помимо юристов, визируют множество внутренних структур, например, финансовый отдел, бухгалтерия и т. д.

Как проверить существенные условия договора и сведения о контрагенте

В самом начале важно проверить, включены ли в проект договора условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные для данного вида договора. Иначе возникает риск, чтосуд признает договор незаключенным, а значит, не порождающим правовых последствий для сторон.

Для разных видов договора перечень существенных условий будет разным, однако в любом случае к таким условиям относится предмет договора. Поэтому особое внимание при согласовании договоров юристы обращают на то, как сформулирован предмет. Он должен четко определять итог, к которому стороны желают прийти в результате реализации договора.

Кроме того, необходимо сразу проверить, соответствует ли предмет наименованию договора. Иначе может возникнуть проблема: например, речь в договоре идет о фактическом оказании услуг (консультационных, образовательных, рекламных), а договор при этом назван договором подряда. может показаться, что предмет этих двух договоров один и тот же, но правовые последствия и нормы закона, распространяющиеся на отношения сторон, будут разными. Причем если возникнет спор с контрагентом, то суд применит к такому договору те нормы законодательства, которые соответствуют его сути, а не названию (см., например, Что может быть предметом договора возмездного оказания услуг (сравнение с похожими договорами)). Поэтому такие неточности лучше исправить сразу, чтобы в реестре заключенный договор фигурировал под правильным названием.

Следующий шаг: необходимо проверить, включены ли в договор сведения об учредительных документах контрагента и иных документах, которые нужно запросить у контрагента заранее. К таким документам (помимо учредительных документов) относятся:

  • документы, подтверждающие полномочия лица, которое будет подписывать договор (доверенность на подписание договора; полномочия лица, выдавшего такую доверенность; ограничения полномочий на подписание отдельных видов сделок, которые могут быть установлены уставом);
  • свидетельство о постановке на учет в налоговом органе и о присвоении идентификационного номера налогоплательщика (свидетельство ИНН);
  • свидетельство о государственной регистрации юридического лица (свидетельство ОГРН).

Подробный перечень таких документов и нюансы, на которые стоит обратить внимание, приведены в рекомендации Какие документы нужно запросить у контрагента, чтобы исключить юридические риски.

Обязательно нужно проверить, правильно ли указаны в договоре реквизиты всех этих документов. Часто можно столкнуться с техническими ошибками в наименовании реквизитов, номеров лицензий, свидетельств ФНС России. Иногда это может быть сделано умышлено. Например, холдинговые структуры имеют множество ООО с похожими наименованиями, каждое ООО служит для своих целей: ООО «Строительно-инвестиционная компания "ЗападВостокСтройЭкспорт", ООО «СИК "ЗападВостокСтройЭкспорт"», ООО «СИК "ЗападВостокЭкспортСтрой"». Важно не запутаться и точно идентифицировать, с какой же компанией в итоге заключается договор. То есть убедиться, что контрагент по договору – это то самое юридическое лицо, которое уже проверили, в том числе при помощи внешних источников информации.

Важным этапом является проверка сведений, необходимых для исполнения обязательств сторон. Указание в договоре, например, неправильных банковских реквизитов одной из сторон может привести к тому, что организация допустит ошибку при перечислении денежных средств. В связи с этим ее контрагент предъявит претензию о неисполнении обязанности по оплате оказанных услуг, выполненных работ или поставленного товара.

Как проверить, соответствует ли проект договора закону

В ходе проверки проекта договора может выясниться, что положения договора противоречат императивным нормам закона.

Пример условия договора, которое противоречит действующему законодательству

Предположим, контрагент в договор внес следующую формулировку: «Стороны обязуются решать все возникшие споры только путем переговоров». На это можно возразить, что отказ от права на обращение в суд недействителен (ч. 3 ст. 4 АПК РФ). Право на обращение за защитой нарушенных прав и законных интересов гарантировано законом. В силу пункта 2 статьи 9 Гражданского кодекса РФ отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав за исключением случаев, предусмотренных законом.

Однако стороны могут договориться о том, что в суд они пойдут не сразу, а сначала попытаются урегулировать разногласия путем переговоров. Такое условие законразрешает включить в договор.

Как правило, имеет смысл сообщить об этом контрагенту и предложить исключить такие положения. Это объясняется следующим.

Если такое положение невыгодно организации, то его в любом случае надо попытаться исключить из текста договора. При этом ссылка на противоречие закону – это весомый довод, который поможет убедить контрагента согласиться на исправление договора.

Если такое положение выгодно организации, то его все равно лучше исключить. Иначе может возникнуть ситуация, когда организация будет поступать в расчете на это выгодное ей условие, но потом суд признает его недействительным. И в результате организация понесет еще большие убытки по сравнению с тем, как если бы сразу исключила из договора условие, которое хотя и выгодно ей, но противоречит закону. Так, в приведенном выше примере организация рассчитывала на то, что даже если в ходе исполнения договора возникнут разногласия, ей не придется нести судебные издержки, так как контрагент пообещал не обращаться в суд. Однако если контрагент все же это сделает, организация не сможет сослаться на имеющиеся договоренности и будет вынуждена участвовать в судебном процессе.

Наконец если такое положение не влечет для организации ни особых выгод, ни особых потерь, его лучше исключить, чтобы в ходе исполнения договора не возникло неопределенности. То есть ситуации, когда организация будет придерживаться данного условия, а потом окажется, что это условие недействительно и надо было поступать совсем иначе.

В присланном от контрагента проекте договора юрист обнаружил условие, противоречащее закону. Бывают ли случаи, когда такое условие имеет смысл оставить в тексте договора

Да, бывают.

Несмотря на то что чаще всего такие условия лучше исключить, иногда их все же можно оставить в тексте договора. Правда, при этом нужно тщательно взвесить все выгоды и риски.

Во-первых, может случиться так, что контрагент настаивает на включении в договор незаконного условия, которое может и не наступить, но если наступит, то повлечет значительные потери (например, обещает оплатить результат проектных работ только после того, как получит положительный отчет экспертизы). Если этот договор для организации очень важен, то на такое условие можно и согласиться – в надежде на то, что в ходе исполнения договора «все обойдется» и заказчик оплатит результат работ. А если все же проблема возникнет, можно будет обратиться в суд с требованием признать это условие недействительным как противоречащее императивным нормам Гражданского кодекса РФ.

Во-вторых, в проекте договора может оказаться незаконное условие, которое выгодно не контрагенту, а вашей организации. Можно оставить его в тексте договора в расчете на то, что контрагент не попытается оспорить это условие в суде и выполнит все условия в полном соответствии с договором. Но при этом надо помнить о том, что риск такого оспаривания существует.

Проект договора желательно проверять на соответствие не только действующему законодательству, но и законам, которые могут быть приняты в будущем. Для этого юрист должен осуществлять мониторинг законодательства.

Может случиться так, что после заключения договора будет принят закон, устанавливающий обязательные для сторон иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора (п. 2 ст. 422 ГК РФ). По общему правилу в такой ситуации положения заключенного договора сохраняют силу, но только за исключением случаев, когда в законе прямо установлено, что его действие распространяется на ранее заключенные договоры.

Иногда может оказаться полезным сослаться на противоречие закону даже в том случае, если это противоречие – лишь кажущееся. Часто закон устанавливает некое правило, но при этом разрешает сторонам в своем договоре договориться об ином. Это так называемые диспозитивные нормы закона, которые применяются, только если в самом договоре стороны не установили какое-либо иное условие. Если контрагент предлагает установить в договоре такое иное условие, можно попытаться убедить его в том, что в данном случае норма является не диспозитивной, а императивной. А значит, менять ее в договоре нельзя. О том, как применить этот психологический способ воздействия на контрагента, см. Методы, используемые при согласовании разногласий.

Как проверить внутренние противоречия, соответствие достигнутым договоренностям, условие о подсудности

1. Нужно проверить, не противоречат ли одни условия договора другим. Если заранее ограничить область проверки каким-то конкретным перечнем условий, которые юрист счел наиболее значимыми, есть опасность упустить из виду те фрагменты договора, где говорится о том же самом, но другими словами. Наличие таких противоречий может привести к признанию договора незаключенным или недействительным.

Пример из практики: суд отказал во взыскании задолженности и признал договор ничтожным. Дополнительным фактором, который повлиял на такую оценку суда, стало то, что агентский договор носит противоречивый характер. В самом договоре один пункт противоречит другому

Стороны заключили агентский договор. Агент обратился в суд с требованием оплатить вознаграждение и затраты за первый этап – по состоянию на 1 октября 2003 года.

Суд определил, что пункты 2.7 и 3.1 договора противоречат друг другу.

  • Пунктом 3.1 договора предусмотрена поэтапная выплата вознаграждения и компенсация расходов агента в связи с исполнением поручения принципала: первый этап – по состоянию на 1 октября 2003 года, второй этап – за период с 1 октября 2003 года по 1 мая 2004 года, третий этап – с 1 мая 2004 года до окончания срока действия договора. На каждом из этих этапов принципал компенсирует агенту все его затраты, связанные с исполнением поручения, и выплачивает вознаграждение в размере 20, 10 и 5 процентов соответственно.
  • Пунктом 2.6 договора предусмотрена обязанность агента представить принципалу отчет о выполненной работе по окончании срока действия договора.
  • В соответствии с пунктом 2.7 договора все расходы агента, связанные с исполнением поручений в рамках договора, возмещаются за счет принципала в течение трех дней с момента представления агентом отчета, предусмотренного пунктом 2.6 договора.

«Таким образом, возмещение расходов агента поставлено в зависимость от представления им принципалу отчета. Следовательно, пункты 2.7 и 3.1 договора противоречат друг другу» (постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 января 2008 г. по делу № А56-14988/2004).

2. Необходимо проверить проект договора на предмет того, будет ли он для какой-либо из сторон сделкой с заинтересованностью или крупной сделкой. Если будет, то важно соблюсти процедуру одобрения сделки.

3. Важно проверить, соответствует ли проект договора тем договоренностям, к которым стороны уже пришли. Особенно остро эта проблема встает, если в переговорах с контрагентом участвовало только руководство организации без юристов или если в переговорах участвовал не тот сотрудник юридического отдела, который теперь проверяет договор. В результате юрист лишается возможности проверить, правильно ли закреплены в присланном проекте результаты этих переговоров (цена, сроки, этапы работ и т. п.). Чтобы решить эту проблему, необходимо как минимум наладить обмен информацией и своевременно фиксировать все итоги переговоров. Но еще лучше – убедить руководство в том, что юристу необходимо присутствовать на переговорах при согласовании разногласий. Юрист поднимает вопросы, которые руководитель может не заметить, так как решает стратегические задачи. Юрист же, кроме стандартных юридических рисков, всегда помнит еще про скрытые риски, которые могут обнаружиться после проведения сделки.

Пример скрытых рисков, которые могут обнаружиться после заключения сделки

При переговорах, связанных с арендой недвижимого имущества, представителей сторон беспокоит в первую очередь стоимость аренды недвижимого имущества, срок аренды, процедура регистрации договора. В то же время арендатор может не акцентировать внимание на рисках, связанных с дальнейшей эксплуатацией имущества. Между тем при аренде, скажем, подвального помещения важно определить тип подвала: обычный подвал, технический подвал, убежище. Определение типа подвала при проведении правовой экспертизы поможет юристу компании понять, какие скрытые риски могут присутствовать в том или ином случае.

4. Важно проверить, включил ли контрагент диспозитивную норму о подсудности.

По общему правилу статьи 35 Арбитражного процессуального кодекса РФ подсудность устанавливается по местонахождению или местожительству ответчика. Для некоторых видов споров вопрос о подсудности решается иначе: например, иски о правах на недвижимое имущество предъявляются в арбитражный суд по местонахождению этого имущества.

Однако стороны в договоре могут изменить подсудность, установленную Арбитражным процессуальным кодексом РФ (ст. 37 АПК РФ), за исключением отдельных случаев, когда закон прямо запрещает это (так называемая исключительная подсудность).

Часто одна сторона навязывает подсудность, которая будет ей выгодна. Особое внимание нужно обратить на случаи, когда контрагент предлагает передать споры на рассмотрение того или иного третейского суда. Может оказаться, что данный третейский суд создан специально под реализацию интересов контрагента. Но и в других случаях положение о подсудности может существенно осложнить защиту своих прав. Например, если стороны находятся в разных регионах и при этом заранее договорились рассматривать все споры в арбитражном суде одного из этих регионов (независимо от того, кто будет истцом или ответчиком в споре).

Если стороны договорились о подсудности, то после (когда спор уже возникнет и истец обратится в суд) уже будет поздно пытаться оспорить это условие. При этом суды в спорах о договорной подсудности буквально трактуют положения договора. Если стороны договорились заранее о подсудности, значит, они выразили свою волю (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 31 мая 2011 г. по делу № А45-22530/2010ФАС Поволжского округа от 2 июня 2011 г. по делу № А72-2836/2010ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 января 2011 г. по делу № А33-11480/2010).

<…>

Приказ МВЭС России от 29.02.1996 «Рекомендации по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов»

РЕКОМЕНДАЦИИ
по минимальным требованиям к обязательным реквизитам
и форме внешнеторговых контрактов

«Во внешнеторговом контракте целесообразно указывать:
унифицированный номер контракта, состоящий из трех групп знаков с двумя разделителями /, сформированных следующим образом:

ББ/ХХХХХХХХ/ХХХХХ или ЦЦЦ/ХХХХХХХХ/ХХХХХ,

где:
первая группа состоит из двух букв (ББ) или трех цифр (ЦЦЦ), соответствующих коду страны Покупателя (Продавца) по международному классификатору "Страны мира", используемым для целей таможенного оформления;
вторая группа состоит из восьми цифр, составляющих код организации Покупателя (Продавца) в соответствии с Общероссийским классификатором "Предприятия и организации" (ОКПО);
третья группа состоит из пяти цифр и представляет собой порядковый номер документа на уровне организации Покупателя (Продавца);
дата подписания контракта, оформляемая следующим образом:

ДД.ММ.ГГ,

где:
ДД - день (2 цифры);
ММ - месяц (2 цифры);
ГГ - год (2 последние цифры года).
Каждые две цифры отделяются друг от друга точкой;
место подписания контракта;
полные официальные наименования организаций Продавца и Покупателя;
страна иностранного партнера и страна назначения (отправления) товара. Приводится полное наименование стран и их трехзначный код в соответствии с международным классификатором "Страны мира", используемым для целей таможенного оформления.

<…>

АДРЕСА ПОКУПАТЕЛЯ И ПРОДАВЦА

Юридические и полные почтовые адреса Продавца и Покупателя, контактный телефон, факс, телекс организации (предприятия) Продавца и Покупателя.

ПОДПИСИ СТОРОН

Даются подписи лиц, уполномоченных организациями Продавца и Покупателя заключить контракт, заверенные печатью, с указанием их Ф.И.О. и должностей.»

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Зачем бухгалтеру ОКУН и новый Перечень бытовых услуг?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка