Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

До конца года перепроверьте расчеты с работниками

Подписка
Срочно заберите все!
№24
8 сентября 2015 57 просмотров

Все что Вы описали, понятно. Не понятно с ПФ, как идет стаж Ген. директору с которым не заключен трудовой договор.

Из предыдущего вопроса не совсем понятно, как директор может работать по ставке 0,25, если у него нет трудового договора.
Страховой стаж для назначения пенсии – учитываемая при определении права гражданина на страховую пенсию общая продолжительность:

– периодов работы и (или) другой деятельности, за которые уплачивались страховые взносы в ПФР;

– иных периодов, засчитываемых в страховой стаж согласно статье 12 Закона от 28 декабря 2013 г. № 400-ФЗ. Это следует из положений статей 3, 11–12 Закона от 28 декабря 2013 г. № 400-ФЗ, пункта 2 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 2 октября 2014 г. № 1015. Страховой стаж для назначения пенсии определяется на основании сведений индивидуального (персонифицированного) учета Пенсионного фонда РФ и (или) по трудовым договорам, справкам, выданным сотрудникам на предыдущих работах, военным билетам и другим документам, показаниям свидетелей. Это следует из статьи 14 Закона от 28 декабря 2013 г. № 400-ФЗ, разделов III–V Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 2 октября 2014 г. № 1015.

Если трудовой договор не заключен, то пенсионный стаж по директору в организации не идет в общем порядке, поскольку страховые взносы не перечисляются. Здесь необходимо принимать стаж директора и его работу в качестве ИП, за которую перечисляются страховые фиксированные взносы.

Обоснование

Из статьи Журнала «Главбух», № 10, май 2015


Как начислять зарплату директору-учредителю, чтобы избежать любых споров

1Единственный учредитель может принять самого себя на должность директора

Все аргументы в защиту этой точки зрения

2Зарплата директора-учредителя облагается взносами и НДФЛ

Почитайте, что делать с пособиями

3Выплаты руководителю-учредителю уменьшают прибыль

Но при одном важном условии

В начале года Минфин пришел к выводу, что нельзя включать в расходы зарплату директора, который является единственным учредителем компании (письмо Минфина России от 19 февраля 2015 г. № 03-11-06/2/7790). Это стало неожиданностью не только для бухгалтеров, но и для налоговиков на местах. В большинстве УФНС, как мы выяснили, всегда лояльно относились к подобным расходам.

Как же сейчас оформлять трудовые отношения с директором — единственным учредителем, чтобы избежать споров с ревизорами и при этом не оставить руководителя без зарплаты и пособий? Сразу скажем, наше мнение — по-прежнему можно оформлять трудовой договор, выдавать зарплату и списывать ее при расчете налога на прибыль как зарплату обычных сотрудников. А подробнее читайте в этой статье.

Заключать ли трудовой договор и платить ли зарплату

Вы начисляете зарплату директору — единственному учредителю?

63% Да, и включаем ее в расходы

17% Наш директор — единственный учредитель

16% Нет, не начисляем

4% Да, но не включаем в расходы

Опрос на сайте glavbukh.ru

Чиновники полагают, что между директором — единственным учредителем и компанией невозможно заключить трудовой договор. Следовательно, не нужно и начислять зарплату (письма Роструда от 6 марта 2013 г. № 177-6-1 и Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199). Они рассуждают так. Трудовой договор заключается между работодателем и работником (ст. 56 ТК РФ). Труд руководителя компании регулирует специальная глава 43 Трудового кодекса РФ. Но она не распространяется на руководителей, которые одновременно являются единственными учредителями организации (ст. 273 ТК РФ). Такая оговорка сделана потому, что один и тот же человек не может заключать трудовой договор и от имени работника, и от имени работодателя.

По нашему мнению, будут все основания для начисления зарплаты, если с директором — единственным учредителем компания заключит трудовой договор.

Ведь, во-первых, перечень лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, приведен в части 8 статьи 11 Трудового кодекса РФ. Руководитель компании, являющийся ее единственным участником, в этом списке не значится. Во-вторых, единственный учредитель сам утверждает себя в должности генерального директора. А в такой ситуации считается, что между работником и работодателем возникают трудовые отношения на основании трудового договора (ч. 2 ст. 16 ТК РФ). В-третьих, единственный учредитель не подписывает договор с самим собой. Как работник он действует от своего имени, а вторую подпись он ставит уже как представитель работодателя.

Руководитель может поставить в трудовом договоре две подписи — за себя и за компанию

А как же оговорка в статье 273 кодекса? По нашему мнению, ее смысл лишь в том, что на единственного участника общества не распространяются те специальные требования и гарантии, которые установлены для обычного наемного руководителя. Так считают и юристы (см ниже).

Мнение практика

Трудовой договор с директором — единственным учредителем
возможен

Трудовой кодекс РФ не запрещает заключать трудовой договор с руководителем организации, который является ее единственным учредителем. Трудовые отношения с ним возникают на основании решения о его назначении на эту должность. В данном случае такое решение принимает единственный учредитель организации. В том числе он может назначить на эту должность и самого себя. Тот факт, что от имени организации-работодателя договор с руководителем подписывает единственный учредитель, не означает, что именно он является стороной договора. Сторона договора в данном случае — организация как юридическое лицо, а единственный учредитель является лишь ее представителем.

СВЕТЛАНА ВИХЛЯНЦЕВА,

адвокат Московской коллегии адвокатов «Князев и партнеры»

К примеру, обычный руководитель должен за месяц предупредить работодателя о том, что хочет уволиться досрочно. Но если директором работает единственный участник общества, то, конечно, в таком предварительном уведомлении нет смысла.

Итак, раз препятствий для заключения трудового договора нет, оформить единственного учредителя на эту должность можно по такой схеме.

/

Раз есть трудовой договор с учредителем, компания должна начислять ему зарплату. Как показал опрос на сайте glavbukh.ru, большинство бухгалтеров так и поступают. На трудовой проверке претензии маловероятны. Ведь в данном случае права работника как слабой стороны трудовых отношений не ущемляются. Наоборот, он имеет больше гарантий, чем ему положено, с точки зрения чиновников. В Роструде нам также подтвердили, что на проверке компанию не будут штрафовать за наличие трудового договора с директором — единственным учредителем.

Нужно ли платить НДФЛ, взносы и пособия

В Минфине считают, что раз директору — единственному учредителю не положена зарплата, то она не облагается ни НДФЛ, ни взносами. Неплохой вывод для компании. Если бы в Минтруде не утверждали обратное — взносы начислять надо.

При таком разнообразии официальных разъяснений что же делать вам, бухгалтерам? Наше мнение такое. Заключив с директором — единственным учредителем трудовой договор, компания сможет на абсолютно законных основаниях начислять ему зарплату. Соответственно, понадобится начислять и все зарплатные платежи, и социальные пособия.

НДФЛ. В одном из своих разъяснений Минфин России пришел к выводу, что зарплата директора — единственного учредителя не облагается НДФЛ (письмо от 17 октября 2014 г. № 03-11-11/52558). Логика такая же, как и в письме Роструда от 6 марта 2013 г. № 177-6-1: где нет трудового договора, там нет и зарплаты, а в этом случае НДФЛ удерживать не с чего.

Мы не советуем ориентироваться в работе на это разъяснение Минфина. Компания, которая заключила трудовой договор с директором — единственным учредителем, платит ему именно зарплату. Но даже если не квалифицировать эти суммы в качестве зарплаты, с них все равно надо удерживать НДФЛ. Ведь это доход физического лица в денежной форме, на который не распространяются какие-либо льготы (п. 1 ст. 210 НК РФ).

Страховые взносы и пособия. Единственный учредитель, он же директор компании, работающий по трудовому договору, застрахован в системе как пенсионного, так и медицинского страхования (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ и п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29 ноября 2010 г. № 326-ФЗ). То же самое касается и страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (п. 1 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ). С его зарплаты нужно начислять и платить взносы во все эти фонды. А значит, директор-собственник вправе рассчитывать на больничные, декретные и пособие по уходу за ребенком до полутора лет.

Важная деталь

Директор — единственный учредитель вправе получать больничные, декретные и детские пособия.

Правда, в письме № 03-11-11/52558 сказано, что взносы не нужно рассчитывать точно так же, как и НДФЛ. Но руководствоваться такой точкой зрения крайне опасно.

Во-первых, этот вывод никак не вытекает из законодательства о социальном страховании. А во-вторых, Минфин в принципе не уполномочен разъяснять эти нормы. Это в компетенции Минтруда. А чиновники из этого министерства считают, что взносы в данном случае начислять нужно (письмо от 5 мая 2014 г. № 17–3/ ООГ-330). В этом письме Минтруда никакой оговорки по поводу трудового договора нет. Для чиновников этого ведомства важен уже сам факт наличия трудовых отношений. А они возникают независимо от того, оформлено соглашение между работником или работодателем или нет (приложение к приказу Минздравсоцразвития России от 8 июня 2010 г. № 428н).

Как учитывать выплаты при расчете налога на прибыль

Налоговый кодекс РФ запрещает списывать в расходы при расчете налога на прибыль любые вознаграждения руководителям, кроме как по трудовому договору (п. 21 ст. 270 НК РФ). Значит, и в данном случае трудовой договор с директором-учредителем необходим. И этого достаточно, чтобы учесть зарплату в налоговых расходах. Большинство бухгалтеров так и делают.

Осторожно!

Учесть расходы на зарплату директора можно, только если с ним подписан трудовой договор.

Как же быть с нашумевшим письмом Минфина России от 19 февраля 2015 г. № 03-11-06/2/7790, в котором сказано, что такую зарплату учесть нельзя? Здесь каждая компания должна сама принять решение — брать письмо на вооружение или нет. Мы же приведем аргументы в пользу того, чтобы критически подойти к выводам чиновников.

Во-первых, новое письмо — это ответ на частный запрос. Налоговики не размещали его на своем сайте среди писем, обязательных для применения инспекторами на местах. Во-вторых, судебная практика по этому вопросу не сложилась. Это косвенно свидетельствует о том, что инспекторы на местах на проверке не снимают подобные расходы. Опрошенные специалисты региональных УФНС подтвердили нам, что никогда раньше не ставили под сомнение возможность включения в расходы зарплаты директора — единственного учредителя. Наконец, в-третьих, письмо № 03-11-06/2/7790 готовили специалисты по упрощенке. Да, выводы, которые в нем содержатся, распространяются и на общую систему налогообложения. Но в отделе Минфина по налогу на прибыль сейчас высказывают выгодную для компаний точку зрения.

При наличии трудового договора с директором — единственным учредителем его зарплату можно учесть при расчете налога на прибыль

ОЛЕГ ХОРОШИЙ,

советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса

Если компания все же опасается за расходы, то есть два альтернативных варианта.

Первый — можно оформить генеральным директором другого человека. Например, жену или сына учредителя компании. А сам учредитель может быть, скажем, заместителем или исполнительным директором.

Второй — расширить число участников общества, к примеру, за счет тех же жены или сына. Тогда именно они могут поставить подпись на трудовом договоре с генеральным директором. И никакого раздвоения не будет.

Как оформить увольнение учредителя с поста руководителя, можно посмотреть в шпаргалке.

2. Из рекомендации Как оформить прием на работу генерального директора

Ивана Шкловца, заместителя руководителя Федеральной службы по труду и занятости

Нужно ли заключить трудовой договор с генеральным директором, который является единственным учредителем (участником, акционером) организации

Нет, не нужно.

Если руководитель организации одновременно является и ее единственным учредителем (участником, акционером), трудовой договор с ним не заключается (письмо Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199). Аргументы следующие: особенности регулирования труда руководителей организации установлены в главе 43 Трудового кодекса РФ. Вместе с тем, положения указанной главы не распространяются на руководителей, которые являются единственными учредителями (участниками, акционерами) организаций. Это четко следует из положений статьи 273 Трудового кодекса РФ. В основе данной нормы лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных учредителей (участников, акционеров) у организации нет.

В этой ситуации директор должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческую деятельность в этом случае директор будет осуществлять без заключения какого-либо договора, в том числе трудового. Вступление в должность оформляется соответствующим приказом.

Аналогичный вывод содержится в письмах Роструда от 6 марта 2013 г. № 177-6-1 и от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1.

Поскольку трудовой договор с генеральным директором – единственным учредителем (участником, акционером) не заключается, начислять и выплачивать ему зарплату организация не обязана. Это следует из абзаца 1 статьи 135, абзаца 2 статьи 145 Трудового кодекса РФ.

Вместе с тем, организация вправе это делать. Ведь отсутствие с генеральным директором – единственным учредителем (участником, акционером) трудового договора не ставит под сомнение наличие трудовых отношений между ним и организацией. Согласно официальным разъяснениям, отношения, которые возникают в результате избрания на должность, назначения на должность или утверждения в должности, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора (ст. 16–19 ТК РФ). В частности, это означает, что указанный руководитель подлежит обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и имеет право на оплату больничного листка в общем порядке, даже при отсутствии заключенного с ним по общим правилам трудового договора (п. 2 разъяснений, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 8 июня 2010 г. № 428н). Правомерность этой позиции подтверждена и судом (определение ВАС РФ от 5 июня 2009 г. № ВАС-6362/09).

Соответственно, зарплата такого гендиректора облагается НДФЛ и взносами на обязательное социальное (пенсионное, медицинское) страхование и на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний в общем порядке (ст. 210 НК РФ, ст. 8 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ, ст. 20.1 Закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ, письмо Минтруда России от 5 мая 2014 г. № 17-3/ООГ-330).

Установить зарплату генеральному директору, который является единственным учредителем (участником), можно в штатном расписании или приказе.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка