Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Проверьте себя в расчетах зарплаты и пособий

Подписка
Срочно заберите все!
№24
1 сентября 2015 51 просмотр

ТСН на усн доходы, предоставляет услугу по размещению оборудования для интернета, взамен провайдер предоставляет интернет. Возможен ли бартер в данной ситуации. Если нет - каковы последствия?

Хотя на практике подобный обмен услугами используется, важно учесть, что прямо гражданское законодательство предусматривает возможности обмена только товара на товар (п. 1 ст. 567 ГК РФ). Поэтому, чтобы избежать претензий со стороны контролирующих органов, сторонам лучше заключить два отдельных договора:

1. договор возмездного оказания услуг по размещению оборудования (однако правильнее в этом случае заключить договор аренды) с указанием стоимости услуг,

2. договор предоставление услуг связи (интернета) – также с указанием цены.

После того, как стоимость услуг по размещению оборудования (аренды) покроет стоимость услуг связи (предоставления интернета), стороны могут произвести взаимозачет. Такое оформление взаимоотношений сторон не несет никаких рисков для хозяйствующих субъектов со стороны контролирующих органов.

Обоснование

Гражданский кодекс Российской Федерации

<…>

«Статья 567. Договор мены

1. По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой*».

<…>

Из рекомендации Олега Хорошего, начальника отдела налогообложения прибыли организаций департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

Как заключить договор аренды

Форма заключения договора аренды (устная или письменная) зависит от срока его действия и статуса сторон (гражданин, в т. ч. сотрудник, организация). Сам же порядок оформления договора аренды един для всех и не зависит от того, кто будет арендатором и арендодателем.

Форма договора

Договор аренды на срок более года должен быть заключен в письменной форме. Однако если хотя бы одной из сторон договора является организация, то письменная форма договора необходима в любом случае. Таковы требования пункта 1 статьи 609 Гражданского кодекса РФ.

Содержание договора

В тексте договора аренды укажите условия сделки:

К отдельным видам договоров аренды (прокат, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда) указанные положения применяются, только если другое не установлено специальными положениями законодательства об этих договорах (ст. 625 ГК РФ).

<…>

Регистрация договора

Если организация сдает в аренду недвижимое имущество, то такой договор, заключенный на срок от одного года и выше, подлежит обязательной госрегистрации (п. 2 ст. 609 и п. 2 ст. 651 ГК РФ, п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66). Причем договор считается заключенным с момента такой регистрации (п. 2 ст. 651 ГК РФ).

Главбух советует: для того чтобы избежать регистрации договора аренды, заключите соглашение на срок менее года (п. 2 ст. 609п. 2 ст. 651 ГК РФ). По окончании этого периода продолжите исполнять условия договора (если нет возражений со стороны арендодателя или арендатора). Тогда соглашение будет пролонгировано на неопределенный срок (п. 2 ст. 621п. 2 ст. 610 ГК РФ).

Ситуация: нужно ли регистрировать в отделении Росреестра договор аренды нежилого помещения в здании. Договор заключается на год и более

Да, нужно.

Несмотря на то что нежилые помещения в зданиях не относятся к зданиям или сооружениям, они неразрывно с ними связаны. Поэтому данные объекты также являются недвижимостью. В Гражданском кодексе РФ нет особых правил для регистрации договоров аренды нежилых помещений в зданиях. Следовательно, к ним применяются общие правила. Поэтому если срок аренды нежилого помещения в здании превышает или равен году, то его нужно зарегистрировать (п. 2 ст. 651 ГК РФ).

Необходимость госрегистрации договоров аренды нежилых помещений подтверждает информационное письмо Президиума ВАС РФ от 1 июня 2000 г. № 53.

Ситуация: нужно ли регистрировать договор аренды в Росреестре, если он был заключен на срок менее года, а затем пролонгирован на неопределенный срок

Нет, не нужно.

В соответствии с пунктом 2 статьи 651 Гражданского кодекса РФ государственной регистрации подлежат договоры аренды, заключенные на срок не менее одного года. То есть от года и выше. Соглашения, пролонгированные на неопределенный срок, под данный порядок не подпадают. Поэтому в госрегистрации не нуждаются (п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. № 59).

Порядок госрегистрации договоров аренды прописан в Законе от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ. С заявлением о регистрации договора в территориальное отделение Росреестра (по местонахождению недвижимости) имеет право обратиться любая из сторон (как арендодатель, так и арендатор). Форма заявления о регистрации прав на недвижимость законодательством не установлена. Поэтому территориальные отделения Росреестра разрабатывают такие бланки самостоятельно (например, в г. Москве действует следующая форма). Если в аренду сдается земельный участок, то заявитель дополнительно должен приложить кадастровый план участка. Если предметом договора аренды являются здания, сооружения (их части) – представьте дополнительно поэтажный план здания. На нем следует выделить те помещения, которые передаются арендатору, и указать их площадь.

Такой порядок следует из положений статьи 26пункта 4 статьи 2 и пункта 1 статьи 9 Закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ и пункта 5.1.1 Положения, утвержденногопостановлением Правительства РФ от 1 июня 2009 г. № 457.

В то же время, если право на недвижимое имущество ранее было зарегистрировано за арендодателем, представление кадастрового паспорта на объект аренды не обязательно. Стороны могут представить иной документ, содержащий графическое и (или) словесное описание передаваемого в аренду объекта недвижимости (например, удостоверенный сторонами графический план объекта аренды). В таких случаях отказ в регистрации договора аренды не допускается (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 17 ноября 2011 г. № 73).

За госрегистрацию договора аренды необходимо заплатить госпошлину. Ее размер составляет для граждан 1000 руб., для организаций – 15 000 руб. (подп. 22 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).

Никаких правил относительно того, кто должен оплачивать госпошлину за госрегистрацию договора аренды недвижимости (арендатор или арендодатель), ни гражданское, ни налоговое законодательство не содержит. Поэтому данный вопрос нужно оговорить заранее – в момент заключения договора аренды (например, путем внесения условия об оплате госпошлины в содержание самого договора) (п. 4 ст. 421 ГК РФ).

Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Однако арендодателями также могут быть лица, которым право сдавать имущество в аренду предоставлено законом или его собственником. Например, государственные или муниципальные унитарные предприятия, владеющие государственным имуществом на праве хозяйственного ведения (ст. 294 ГК РФ). Это предусмотрено в статье 608 Гражданского кодекса РФ.

<…>

Из рекомендации Светланы Поповой, начальника отдела нотариата департамента по вопросам правовой помощи и взаимодействия с судебной системой Министерства юстиции РФ, Сергея Аристова, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист», Владимира Кряжева, ведущего юрисконсульта Астраханского филиала ФГУП «Росморпорт»

Что необходимо проверить заказчику при составлении и заключении договора возмездного оказания услуг: существенные условия и риски


Существенным условием договора оказания услуг является только предмет. Однако в отраслевых нормативных актах могут быть предусмотрены и иные существенные условия. Кроме того, если стороны недостаточно четко согласуют условия, которые не относятся к существенным, это тоже может повлечь значительные убытки для заказчика.

Условие о предмете

Заказчику нужно следить за тем, чтобы договор содержал не общие фразы, касающиеся оказываемых услуг, а конкретные действия, которые должен будет совершить исполнитель (например, оказание консультационных услуг может включать в себя: изучение заданной заказчиком проблемы и составление письменного заключения, ответы на вопросы заказчика в согласованной сторонами области и т. п.). Их перечень можно привести в самом договоре либо в приложении к нему.*

Пример формулировки предмета договора возмездного оказания услуг

«Исполнитель обязуется оказать правовые услуги по составлению следующих документов: _________________ (указать перечень документов, требования к оформлению и т. п.)».

Иначе возникнет опасность признании договора незаключенным из-за отсутствия в нем существенных условий (несогласования предмета договора).

Пример из практики: суды признали договор оказания услуг незаключенным, так как стороны, ограничившись общими фразами, не конкретизировали предмет договора

Между ООО «И.» (исполнитель) и ОАО «В.» (заказчик) был подписан договор оказания услуг, по которому исполнитель обязался «осуществлять от имени и за счет заказчика юридические и фактические действия, направленные на представление интересов заказчика в отношениях с коммерческими организациями, муниципальными предприятиями, государственными учреждениями и физическими лицами с целью защиты интересов заказчика от неправомерных действий, направленных на ограничение функционирования заказчика».

В пункте 1 дополнительного соглашения к договору стороны предусмотрели, что исполнителю поручается анализ состояния дел заказчика, в том числе учредительных документов, оснований приобретения имущества, договоров и финансово-экономического состояния, судебных дел, требований, поступивших в адрес ответчика от государственных контролирующих органов и третьих лиц.

Согласно пункту 2 дополнительного соглашения по итогам анализа деятельности исполнитель обязан разработать план действий, направленных на достижение целей заказчика, включающий:

  • юридическое сопровождение деятельности ответчика;
  • представление интересов в судах общей юрисдикции и арбитражных судах, в различных правоохранительных органах;
  • внесудебные мероприятия, направленные на заключение сделок по отчуждению имущественного комплекса третьим лицам на условиях, согласованных с заказчиком.

Суды сделали вывод о незаключенности данного договора ввиду несогласованности сторонами предмета договора возмездного оказания услуг. Как указали суды, «ни в самом договоре, ни в дополнительном соглашении к нему стороны, ограничившись общими фразами, не конкретизировали: какие именно услуги истец обязался оказывать ответчику, какие документы должен представить заказчик исполнителю для проведения анализа и план каких действий должен быть разработан по итогам проведенного анализа...» (определение ВАС РФ от 24 августа 2010 г. № ВАС-10685/10).

В договоре необходимо определить объем услуг с использованием конкретных количественных показателей. Иногда существенным условием для договора оказания услуг является также место оказания услуг и (или) сведения об объекте.

Внимание! Если предмет договора не согласован, стороны не смогут потребовать выполнения договорных обязательств и применить ответственность за их нарушение, установленную законом или договором.

Так, исполнитель не сможет обязать заказчика оплатить услуги (за исключением случаев, когда суд квалифицирует отношения сторон как фактические), а также взыскать с него неустойку (ст. 330 ГК РФ) или проценты по статье 395 Гражданского кодекса РФ за просрочку оплаты. Заказчик же вправе лишь потребовать от исполнителя вернуть сумму уплаченного аванса как неосновательное обогащение (ст. 1102п. 2 ст. 1107ГК РФ), но не сможет потребовать от контрагента исполнить обязательство в натуре, то есть оказать те услуги, о которых стороны договаривались изначально.

Что делать, если договор будет признан незаключенным или вообще отсутствует

В таких ситуациях можно получить решение суда о наличии между сторонами фактических отношений по оказанию услуг. Но для этого суду нужно представить доказательства наличия таких отношений. Например, акт приема-передачи или материальный результат оказания услуг (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 5 мая 2010 г. по делу № А10-1382/2008).*

Пример из практики: документы, которые суды на практике признают доказательствами наличия фактических отношений при отсутствии акта приема-передачи или материального результата

На практике наличие фактических отношений при отсутствии акта приема-передачи или материального результата оказания услуг можно доказать следующими документами:

Если исполнитель в качестве доказательств наличия фактических отношений представит документы, составленные исполнителем в одностороннем порядке, то суд их не расценит в качестве достоверных (постановление ФАС Дальневосточного округа от 17 февраля 2011 г. № Ф03-9524/2010 по делу № А51-3826/2010).

Подробно о предмете договора оказания услуг см. Что может быть предметом договора возмездного оказания услуг (сравнение с похожими договорами).

<…>

Условия о цене и оплате услуг

Если условие о цене услуг не согласовано, они должны быть оплачены по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ).* Однако в результате заказчик может заплатить за услуги больше, чем предполагал.

Некоторые суды придерживаются позиции, согласно которой цена является существенным условием договора возмездного оказания услуг и должна быть в нем указана (постановление ФАС Центрального округа от 8 июля 2010 г. по делу № А23-5512/09Г-8-217).

Кроме того, для некоторых договоров об оказании отдельных видов услуг закон или иные правовые акты прямо устанавливают, что условие о цене является существенным (например, ст. 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»; далее – Закон об основах туристской деятельности).

Чтобы избежать споров о цене услуги, сторонам нужно согласовать размер цены, способ ее определения (при неизвестности размера цены на момент заключения договора), ее состав и условие о твердой или приблизительной цене.

Пример формулировки условия договора о цене услуги

«Цена услуг по настоящему договору составляет ____________________ рублей».

Чтобы зафиксировать в договоре порядок оплаты, стороны должны указать срок оплаты услуг, срок и размеры платежей (если услуги оплачиваются частями) и момент оплаты услуг. Подробнее см. Разные варианты оплаты (оплата по факту, абонентская плата, предоплата): преимущества и риски для заказчика.

Условие о сроках оказания услуг

Срок оказания услуг в договоре стороны могут определить указанием на начальный и (или) конечный сроки. В случае оказания услуг в несколько этапов целесообразно установить промежуточные сроки оказания услуг.

При определении сроков необходимо соблюдать правила, предусмотренные статьями 190–194 Гражданского кодекса РФ.

Ранее в судебной практике встречались решения, в которых суды признавали срок оказания услуг существенным условием договора. Его несогласование влекло признание договора незаключенным (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 17 ноября 2010 г. по делу № А79-3413/2010ФАС Дальневосточного округа от 28 января 2010 г. № Ф03-8023/2009 по делу № А73-5672/2009). Однако Президиум ВАС РФ в пункте 8 информационного письма от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» особо отметил: «Отсутствие согласованного сторонами условия о сроках оказания услуг само по себе не влечет признания договора возмездного оказания услуг незаключенным».*

Обоснование

Сроки оказания услуг не являются невосполнимым условием договора возмездного оказания услуг. Это усматривается из его существа. К соответствующим отношениям сторон применяются общие положения Гражданского кодекса РФ о гражданско-правовых договорах и обязательствах. В частности, это касается пункта 2 статьи 314 Гражданского кодекса РФ «Срок исполнения обязательства». Так, если договор не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, то договор должен быть исполнен в разумный срок после возникновения обязательства.

При формулировании условия о сроке оказания услуг необходимо проверить, есть ли какие-либо требования к нему в законах или иных правовых актах, посвященных этой услуге (например, в Правилах оказания услуг телеграфной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. № 222). Договорные сроки всегда должны соответствовать срокам, установленным в законе (п. 1 ст. 422 ГК РФ).

Пример формулировки условия договора о сроке оказания услуг

«Срок начала процесса оказания услуг, предусмотренных настоящим договором, – не позднее "___" _________ 20__ г. Срок окончания процесса оказания услуг – не позднее "____" _________ 20__ г.».

Если срок в договоре определен указанием на событие, не имеющее признака неизбежности, то условие о сроке может быть признано несогласованным (ст. 190 ГК РФ) (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 2 февраля 2010 г. по делу № А45-15189/2009).

Совет

Если договор содержит условие об абонентской плате, то имеет смысл включить положение о праве заказчика приостановить исполнение договора на определенный период. При этом нужно оговорить, что заказчик в соответствующий период не выплачивает абонентское вознаграждение исполнителю.

Пример формулировки условия договора возмездного оказания услуг о праве заказчика приостановить исполнение договора

«По письменному заявлению Заказчика Исполнитель обязан без расторжения договора приостановить оказание услуг Заказчику. При этом с Заказчика не взимается плата за весь период, указанный в заявлении».

Если исполнитель не будет согласен на условие о бесплатном приостановлении исполнения договора, то можно попробовать предложить установить какую-либо минимальную плату.

См. также Договор возмездного оказания услуг содержит условие об абонентской плате. Можно ли приостановить исполнение договора на определенный период, чтобы в течение него не выплачивать абонентское вознаграждение исполнителю.

Условия о цене и оплате услуг

Если условие о цене услуг не согласовано, они должны быть оплачены по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Однако в результате заказчик может заплатить за услуги больше, чем предполагал.

Некоторые суды придерживаются позиции, согласно которой цена является существенным условием договора возмездного оказания услуг и должна быть в нем указана (постановление ФАС Центрального округа от 8 июля 2010 г. по делу № А23-5512/09Г-8-217).

Кроме того, для некоторых договоров об оказании отдельных видов услуг закон или иные правовые акты прямо устанавливают, что условие о цене является существенным (например, ст. 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»; далее – Закон об основах туристской деятельности).

Чтобы избежать споров о цене услуги, сторонам нужно согласовать размер цены, способ ее определения (при неизвестности размера цены на момент заключения договора), ее состав и условие о твердой или приблизительной цене.

Пример формулировки условия договора о цене услуги

«Цена услуг по настоящему договору составляет ____________________ рублей».

Чтобы зафиксировать в договоре порядок оплаты, стороны должны указать срок оплаты услуг, срок и размеры платежей (если услуги оплачиваются частями) и момент оплаты услуг. Подробнее см. Разные варианты оплаты (оплата по факту, абонентская плата, предоплата): преимущества и риски для заказчика.

Условия об ответственности сторон

В договоре можно установить следующие виды ответственности:

  • возмещение причиненных убытков (ст. 15393 ГК РФ);
  • уплата процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ);
  • уплата неустойки за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств по договору (ст. 330 ГК РФ).

Если договором не установлен ни один из указанных видов ответственности, то добросовестная сторона вправе требовать возмещения причиненных ей убытков, включаяупущенную выгоду (ст. 15393 ГК РФ). Также в порядке статьи 395 Гражданского кодекса РФ можно взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения денежного обязательства. Неустойка при этом может быть взыскана, если она предусмотрена законом в определенном размере.

<…>

Из рекомендации Виктора Анохина, доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста РФ, председателя Арбитражного суда Воронежской области в отставке, Виктора Юзефовича, главного юрисконсульта департамента судебной практики ОАО «НК "Роснефть"», Романа Масаладжиу, кандидата юридических наук, ведущего эксперта ЮСС «Система Юрист»

Зачет встречных требований

У двух организаций могут оказаться встречные требования друг к другу (например, каждая должна другой какую-то сумму денежных средств). Чтобы упростить порядок взаиморасчетов, можно воспользоваться правилами о зачете встречных требований.

Зачет также поможет предотвратить ситуации, когда организация полностью перечислит свой долг контрагенту добровольно, а контрагент своих аналогичных обязательств не выполнит, в связи с чем придется обращаться в суд.

Условия, при которых возможен зачет встречных требований

Зачет встречных требований как способ прекращения обязательств требует наличия следующих условий.

Во-первых, предъявляемые к зачету требования должны быть встречными. Это значит, что кредитором по одному из требований должен быть должник по требованию, в отношении которого осуществляется зачет. Например, если арендатор и арендодатель по одному договору являются соответственно продавцом и покупателем по другому договору, то покупатель может зачесть стоимость приобретаемого товара в счет арендных платежей.

<…>

Во-вторых, предъявляемые к зачету требования должны быть однородными, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Это значит, что их предметом должно быть по общему правилу имущество, которое обладает сходными родовыми признаками.

Требования, предъявляемые к зачету, могут:

  • вытекать из одного и того же обязательства (например, требование арендодателя о погашении задолженности по арендной плате и требование арендатора о возмещении стоимости произведенного капитального ремонта арендуемого помещения);
  • вытекать из обязательств одного вида (например, из обязательств по оказанию услуг: требование об оплате юридических услуг и требование об оплате медицинских услуг);
  • вытекать из обязательств различного вида (например, требование подрядчика к банку о взыскании стоимости выполненных работ и требование банка по уплате процентов за пользование кредитом; требование покупателя к продавцу о возврате предварительной оплаты за товар и требование продавца к покупателю по оплате транспортных расходов).

Внимание! Требования, не являющиеся однородными по своей юридической природе, не могут быть прекращены посредством зачета.

Так, если одна из сторон потребует зачесть требование об уплате долга и обязательство по предоставлению кредита, то зачет будет невозможен. Дело в том, что обязательство по предоставлению кредита, в отличие от обязательства по уплате долга (дебиторской задолженности), не предполагает возможности понуждения к его исполнению в натуре. Иными словами, понуждение к исполнению обязанности выдать кредит в натуре не допускается. К такому выводу пришел ФАС Московского округа впостановлении от 25 марта 2011 г. № КГ-А40/1415-11 по делу № А40-42333/10-97-359.

Как разъяснил Пленум ВАС РФ, норма статьи 410 Гражданского кодекса РФ носит диспозитивный характер. Поэтому закон не запрещает сторонам заключить соглашение, в котором они могут изменить отдельные предпосылки прекращения обязательств зачетом. Это означает, что стороны в соглашении могут договориться о зачете и неоднородных требований (например, требования об уплате долга и обязательства по предоставлению кредита). Такие разъяснения содержатся в абзаце 4пункта 4 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах».

Однако нужно иметь в виду, что это может касаться только соглашения сторон о зачете, а не односторонней сделки по зачету по заявлению одной из сторон обязательства. Кроме того, к таким разъяснениям нужно подходить осторожно, поскольку практика их применения еще не сложилась.

В-третьих, срок исполнения каждого из предъявляемых к зачету обязательств на момент заявления о зачете должен уже наступить, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Применительно к зачету встречных требований срок исполнения можно считать наступившим в следующих случаях (ст. 410 ГК РФ):

  • в обязательстве указан определенный срок его исполнения, и этот срок уже наступил;
  • срок исполнения в обязательстве не указан;
  • срок исполнения обязательства определен моментом востребования.

Если заявление о зачете сделать до того, как наступит срок исполнения одного из обязательств, предъявляемых к зачету, то такое заявление не будет иметь правовых последствий и обязательства зачетом не прекратятся (п. 18 информационного письма № 65).

В то же время в законе могут предусматриваться случаи, когда допускается зачет встречных однородных требований, срок исполнения которых (или срок исполнения одного из них) не наступил. Такие правила установлены в статье 410 Гражданского кодекса РФ. Однако в настоящее время таких случаев в законе нет, а потому практика применения такого правила еще не сложилась.

В-четвертых, по каждому из требований, предъявляемых к зачету, не должен истечь срок исковой давности (абз. 5 ст. 411 ГК РФ).

От контрагента получено заявление о зачете, отправленное за пределами срока исковой давности. Нужно ли сообщить контрагенту, что он пропустил срок исковой давности

Делать это необязательно. Если не сообщить контрагенту о пропуске срока исковой давности в ответ на заявление о зачете или на претензию, это не лишит права привести данный довод в суде.

Правила об исковой давности может применять только суд при рассмотрении спора и только если от ответчика поступило заявление о пропуске истцом срока исковой давности (п. 2 ст. 199 ГК РФп. 10 информационного письма № 65).

Это означает, что на претензию (или заявление о зачете) с требованием, по которому пропущен срок исковой давности, можно не отвечать. И только когда отправитель претензии обратится в суд, в отзыве на иск можно заявить о пропуске срока исковой давности.

Если получатель претензии ответил на нее, но забыл упомянуть о пропуске срока исковой давности – это также не страшно, в судебном заседании всегда можно это сделать.

Тем не менее сообщить в ответе на претензию о пропуске срока исковой давности все же может оказаться целесообразным. Если так сделать, есть вероятность, что контрагент учтет этот довод и вообще не будет обращаться в суд. Однако гарантировать этого нельзя. Само по себе указание на пропуск срока исковой давности не прекращает спор автоматически. Заявитель претензии все равно может обратиться в суд и пояснить, например, что течение срока исковой давности приостанавливалось или прерывалось. Если удастся это доказать, то срок исковой давности не будет считаться пропущенным. Кроме того, даже если срок исковой давности все же был пропущен, заявитель может сослаться на то, что это произошло по уважительным причинам. Правда, последний довод пригодится далеко не всем. Если срок исковой давности пропущен юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем по требованию, связанному с осуществлением предпринимательской деятельности, то этот срок не может быть восстановлен независимо от причин пропуска. Этот вывод следует из пункта 12 постановления от 28 февраля 1995 г. Пленума Верховного суда РФ № 2, Пленума ВАС РФ № 1 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Подробнее об этом см. Работа с претензиями и исковая давность.

В-пятых, между контрагентами не должно быть спора в отношении какого-либо из предъявляемых к зачету требований. Это значит, что обязательство нельзя предъявить к зачету в следующих случаях.

1. Если одна из сторон обратилась к своему контрагенту с претензией, в которой оспаривает существующее обязательство. Такую претензию можно направить в ответ на полученное от контрагента заявление о зачете. В претензии необходимо указать, с каким именно требованием организация не согласна и по каким именно основаниям. Зачет будет возможен только после того, как стороны урегулируют все разногласия. Если этого не произойдет, то сторона, направившая заявление о зачете, сможет обратиться с таким требованием в суд, но не сможет осуществить зачет в одностороннем порядке.

2. Если к лицу, имеющему право заявить о зачете, предъявлен иск об оспаривании предъявляемого к зачету обязательства. В этом случае обязательство, существующее между истцом и ответчиком, не может быть прекращено зачетом встречного однородного требования в одностороннем порядке. Обязательство, являющееся предметом судебного спора, может быть прекращено зачетом лишь при рассмотрении встречного иска или при предъявлении самостоятельного иска (п. 1 информационного письма № 65).

3. Если суд вынес решение по спору. После принятия судом судебного акта по спору в отношении обязательства зачет встречных требований должника и взыскателя возможен только в рамках исполнительного производства при условии наличия встречных исполнительных листов (п. 2 информационного письма № 65постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 3 февраля 2011 г. по делу № А33-10427/2008).

Можно ли прекратить обязательство зачетом, если в отношении этого обязательства возник судебный спор

Можно, но только путем предъявления встречного иска, направленного к зачету первоначального требования и только на основании решения суда.

Одного лишь заявления о зачете в таком случае будет недостаточно. И совершить зачет «автоматически» не удастся.

Это следует из разъяснений, которые Президиум ВАС РФ привел в пункте 1информационного письма № 65.

В-шестых, закон или договор не должен запрещать зачет по одному из требований. Закон устанавливает, что зачет недопустим по следующим требованиям:

Порядок зачета встречных требований

Для зачета достаточно заявления одной стороны (ст. 410 ГК РФ). Это означает, что для проведения зачета не требуется согласия другой стороны, и если одна из сторон потребует зачета, то при наличии всех перечисленных выше условий зачет будет осуществлен.

Для зачета необходимо:

  1. Направить заявление о зачете другой стороне (правила отправки заявления о зачете аналогичныправилам отправки претензии).
  2. Получить доказательства вручения контрагенту заявления о зачете (они также аналогичны доказательствам факта получения претензии).

Если заявление о зачете контрагентом не получено, то зачет считается несостоявшимся (п. 4 информационного письма № 65).

Пример из практики: суд не принял акт сверки взаиморасчетов между истцом и ответчиком в качестве доказательства того, что задолженность перед истцом погашена путем зачета встречных требований

МУП «П.» обратилось с иском о взыскании с ответчика задолженности по договору энергоснабжения. При рассмотрении дела возникли разногласия, связанные с зачетом в счет исполнения обязательств по оплате тепловой энергии встречных обязательств ответчика. Как указал суд, в силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в суде иными доказательствами. Статья 410 Гражданского кодекса РФ связывает прекращение обязательств зачетом встречных однородных требований с направлением соответствующего заявления стороной обязательства, а надлежащим доказательством совершения такого зачета является заявление о зачете и документальные сведения о получении такого заявления противной стороной. Суд не принял в качестве доказательств указанных фактов акт сверки взаиморасчетов между истцом и ответчиком, в связи с чем исковые требования были удовлетворены (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2011 г. № 17АП-617/2011-ГК по делу № А60-30396/2010).

Обязательства считаются прекращенными зачетом с момента наступления срока исполнения того обязательства, срок исполнения которого наступил позднее (п. 3 информационного письма № 65).

Пример определения момента прекращения встречных обязательств зачетом

ООО «Фиалка» выполнило для ООО «Орхидея» работы по ремонту помещения по договору подряда от 1 декабря 2011 года, что было подтверждено актом приемки-сдачи выполненных работ от 1 августа 2012 года. Согласно договору ООО «Орхидея» должно было оплатить работы в размере 200 тыс. руб. в течение пяти дней с момента подписания акта.

ООО «Орхидея» отремонтировало принадлежащее ООО «Фиалка» транспортное средство. Это подтверждается актом приемки выполненных работ от 1 сентября 2012 года ООО «Фиалка» должно было оплатить выполненные работы в размере 100 тыс. руб. в течение десяти дней с момента подписания акта выполненных работ.

ООО «Фиалка» 5 сентября 2012 года направило ООО «Орхидея» уведомление о зачете встречных требований. ООО «Орхидея» получило указанное заявление 20 сентября 2012 года.

В данном случае срок исполнения обязательства ООО «Орхидея» перед ООО «Фиалка» наступил 2 августа 2012 года. Срок исполнения обязательства ООО «Фиалка» перед ООО «Орхидея» наступил 2 сентября 2012 года. К моменту заявления о зачете ООО «Орхидея» уже оплатило ООО «Фиалка» 100 тыс. руб.

Следовательно, встречные денежные обязательства между ООО «Орхидея» и ООО «Фиалка» были прекращены зачетом в полном объеме с 2 сентября 2012 года.

Если сумма одного из зачитываемых обязательств меньше суммы другого обязательства, принимаемого к зачету, то большее по сумме обязательство прекращается частично в размере полностью зачитываемого обязательства.

Если одна из сторон предъявляет к зачету несколько обязательств и сумма встречного требования недостаточна для прекращения этих обязательств полностью, то прекращенным считается обязательство, срок исполнения которого наступил ранее (п. 19 информационного письма № 65).

Из статьи журнала «Российский налоговый курьер» № 3, февраль 2015

Как получить налоговую выгоду от бартерных операций

Евгений Тимин, главный редактор журнала «Практическое налоговое планирование»

Почему вычет НДС с безденежной предоплаты теперь возможен

Чем выгодно занижение цены в договоре мены

Почему есть повод считать, что с зарплаты НДС платить не нужно

Многие помнят, как широко в 90-х годах был распространен бартер в отношениях между производственными организациями. Виной тому высокая инфляция, трудности с получением заемного финансирования, завышенная себестоимость продукции российских производителей по сравнению с более дешевыми иностранными аналогами. В результате многим компаниям выгоднее было платить за товар, сырье или материалы не деньгами, а собственной продукцией. Ею же выдавали и зарплату работникам, оплачивая их труд в натуральной форме.

Похоже, что сейчас, в условиях кризисного недостатка финансовых средств, товарообмен (бартер) и иные аналогичные формы погашения своих обязательств в безденежной форме начинают возвращаться. Хорошо это или плохо с точки зрения макроэкономики — не тема данной статьи. Мы лишь обратим внимание, что такие операции могут быть выгодными не только в финансовом, но и в налоговом плане. Практика показывает, что при натуральной оплате существует возможность гибко регулировать налоговую базу компании по НДС, налогу на прибыль, НДФЛ, а в отдельных случаях и базу для начисления страховых взносов.

Налоговые последствия товарообмена

В отношениях между коммерческими организациями под товарообменом (бартером) подразумевается заключение сторонами договора мены. В нем они указывают, какой товар каждая из них обязуется передать контрагенту (ст. 567 ГК РФ). Несмотря на то что Гражданский кодекс прямо регламентирует лишь обмен товарами, одна из сторон сделки вполне может встречно передавать не товар, а выполнять работы или оказывать услуги. Это допустимо в силу статьи 421 ГК РФ. К отношениям сторон в этом случае применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если стороны не договорились об ином.

Что касается налоговых последствий товарообмена, то до недавнего времени оставались некоторые спорные вопросы по НДС. Особенно если стороны отгружают и получают обмениваемые товары в разных кварталах. Но одно из последних постановлений Пленума ВАС РФ перед его расформированием (постановление от 30.05.14 № 33) сняло многие вопросы, снизив налоговые риски проведения бартерных операций.

Рассмотрим налоговые последствия товарообмена, предположив, что первая компания отгрузила товар контрагенту в первом квартале года, а вторая — завершила обмен, исполнив свою часть сделки, только во втором квартале.

НДС

Передача товара в рамках товарообменной сделки признается реализацией. Следовательно, данная сделка облагается НДС. Поэтому компания, передавшая товар первой, должна начислить НДС. При этом моментом определения налоговой базы является дата передачи товара (подп. 1 п. 1 ст. 167 НК РФ). Условием для налогового вычета у другой стороны является принятие к учету полученных товаров (абз. 2 п. 1 ст. 172 НК РФ).

Но этот отгруженный первой компанией по своей части сделки товар одновременно является и предоплатой. Тут-то ранее и возникали разногласия с налоговиками. Бесспорно, что согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 167 НК РФ получатель аванса (в денежной или безденежной форме) обязан начислить НДС.

Но в вычете НДС стороне, сделавшей предоплату в безденежной форме, налоговые органы часто отказывали, ссылаясь на буквальное прочтениепункта 12 статьи 172 НК РФ. В нем среди оснований вычета указано обязательное наличие документа, подтверждающего перечисление сумм предоплаты (п. 2 письма Минфина России от 06.03.09 № 03-07-15/39).

Компаниям выгоднее максимально снизить цену в договоре мены, чтобызаплатить налог с реально полученной, а не «бумажной» прибыли

Кроме того, полученный по такой предоплате счет-фактура не регистрировался в книге покупок, что также подтверждало невозможность вычета (подп. «д» п. 19 Правил ведения книги покупок, применяемой при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утв. постановлением Правительства РФ от 26.12.11 № 1137). Но в пункте 23 постановления от 30.05.14 № 33 Пленум ВАС РФ указал на недопустимость такой трактовки. То есть теперь в случае предоплаты в натуральной форме с вычетом НДС проблем быть не должно.

Налог на прибыль

Так как товарообменная сделка признается реализацией, у сторон возникает необходимость определить базу по налогу на прибыль. Однако по общему правилу право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами (ст. 570 ГК РФ). Если стороны предполагают иной порядок перехода права собственности, это следует указать в договоре.

Таким образом, если одна из сторон сделки исполнила свою часть (отгрузила товар) в первом квартале, а вторая этого еще не сделала, реализации (которая предполагает переход права собственности) еще не произошло. Следовательно, налоговая база по прибыли не возникает до тех пор, пока товар не отгрузят обе стороны.

Это означает, что компания, передавшая товар в первом квартале, учесть его стоимость временно не сможет, как и сопутствующие такой передаче расходы. Но при этом у нее не будет и соответствующих доходов от реализации (п. 1 ст. 249п. 3 ст. 271 и подп. 2, 3 п. 1 ст. 268 НК РФ). А получатель рассматривает товар как безденежную предоплату. И не включает ее в доходы.

При этом второй компании стоит обратить внимание на то, что статья 491ГК РФ предусматривает ограничение права покупателя до перехода к нему права собственности отчуждать товар или распоряжаться им иным образом. Необходимо соблюдать специальные условия: об индивидуализации товара у покупателя, сохранении контроля над товаром продавца-собственника.

Цена договора мены

Таким образом, порядок формирования налоговой базы по НДС и налогу на прибыль предельно ясен. Однако есть нюанс, от которого прямо зависит размер этих налоговых баз. Это цена договора мены.

Ценности, передаваемые по бартеру, по умолчанию считаются равными по стоимости. Неравноценными они признаются, если это прямо следует из согласованного волеизъявления сторон, закрепленного в договоре (п. 2 ст. 568 ГК РФ и п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.09.02 № 69). Таким образом, в принципе цену в договоре мены можно вообще не указывать — действительность договора от этого не зависит. Однако от этого условия (а также его наличия или отсутствия) зависит сумма НДС и налога на прибыль, которые заплатят обе стороны.

Суды считают, что передача товара в оплату труда не образует добавочную стоимость на передаваемый товар и не является базой для НДС

Интересно, что если цена в договоре мены отсутствует, то исчислить налоги становится проблематично. Дело в том, что нормы, регулирующие исчисление налоговой базы при товарообмене, и по НДС (п. 2 ст. 154 НК РФ), и по налогу на прибыль (п. 4 и 6 ст. 274 НК РФ) в вопросе о цене сделки делают отсылку к статье 105.3 НК РФ из трансфертного раздела.

Но смысл этой статьи в том, что для целей налогообложения рыночной признается цена договора, а какие-то корректировки этой цены возможны лишь по сделкам между взаимозависимыми лицами и в некоторых иных случаях. Как платить налоги, если цена в договоре мены не указана, НК РФ не регламентирует, что чревато налоговым спором. Поэтому есть все-таки смысл указать какую-либо цену в договоре. Но какую?

Как уже было сказано выше, цена, указанная в договоре, признается рыночной, пока не доказано обратное (п. 3 ст. 105.3 НК РФ). А «доказывать обратное» налоговики имеют право, только если сделка подпадает под критерии трансфертного контроля. Поэтому для сторон товарообменного договора, не имеющих признаков взаимозависимости, есть смысл назначить наиболее выгодную для них цену.

Для целей НДС манипуляции с ценой договора не столь важны. Ведь даже если отгрузка происходит в разных кварталах, налоговых потерь нет. Обе стороны, независимо от цены договора, начислят и примут к вычету одну и ту же сумму. Компания, отгрузившая товар первой, заплатит НДС с реализации и примет к вычету НДС с предоплаты. А ее контрагент заплатит налог с предоплаты и примет к вычету — с приобретения товара.

С налогом на прибыль ситуация сложнее. На практике по бартерным сделкам стороны зачастую устанавливают цену выше, чем при расчете денежными средствами, стремясь получить финансовые выгоды.

Однако если мена и последующая продажа полученного актива по рыночной цене будут происходить в разные отчетные периоды, то такая цена только завысит платежи по налогу на прибыль в периоде осуществления сделки. Покажем это на примере, проанализировав четыре возможных варианта установления цены в договоре мены.

Вариант первый: цена ниже учетной стоимости передаваемых активов

В результате мены компания получит убыток от реализации, который сможет учесть для целей налогообложения. Однако при последующей реализации товара, полученного в результате обмена, прибыль компании увеличится, что скомпенсирует первоначально полученный при продаже убыток.

Таким образом, этот способ позволяет не просто отсрочить уплату налога на прибыль до момента денежной реализации товара, но и снизить налог на прибыль в момент товарообмена. Этот вариант наиболее рискован, так как обе стороны в периоде проведения сделки получают налоговую выгоду.

Вариант второй: цена равна учетной стоимости передаваемых активов

В этом случае не возникает ни убытка, ни прибыли как для целей бухгалтерского, так и налогового учета. Этот вариант несколько снижает риск налоговых претензий, так как не приводит к получению налогового убытка в периоде проведения сделки. Однако риск признания такой цены нерыночной с целью доначислить размер доходов остается.

Вариант третий: цена равна рыночной стоимости

В этой ситуации товарообмен приведет к получению «бумажной» прибыли, которую организация реально не получает. Этот вариант подходит компаниям, которые хотят максимально точно следовать указаниям Налогового кодекса.

В отношении суммы выручки риск претензий при таком товарообмене отсутствует, так как компании строго соблюдают положения пункта 4статьи 274 НК РФ — оценивают свои доходы и расходы исходя из уровня рыночных цен. Вся прибыль при этом будет отражена компанией, получившей товар, сразу же — ведь при последующей реализации товара по тем же самым рыночным ценам налогооблагаемая прибыль будет равна нулю.

Вариант четвертый: цена выше рыночной стоимости

При таком способе торговли компании сразу же признают большую сумму прибыли, а при последующей реализации полученного товара вынуждены продавать его с убытком. Таким образом, возникают обязательства по уплате налога с «бумажной» прибыли и налоговый риск по признанию убытка в будущем.

Получается, первый способ можно признать оптимальным для целей налогообложения. Компаниям выгоднее максимально снизить цену в договоре мены, чтобы отсрочить уплату налога на прибыль — заплатить его с реально полученной, а не «бумажной» прибыли.

Но в сделках взаимозависимых компаний неразумно использовать цены, сильно отличающиеся от рыночных. Второй и третий способы позволяют снизить налоговые риски, но фактически бесполезны до целей налогового планирования. Завышать же цену в договоре мены невыгодно как с точки зрения налогового планирования, так и с точки зрения налоговых рисков. Компания сразу же заплатит большой налог, а убыток от последующей реализации может вызвать налоговые претензии и привести к доначислениям.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Новости по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка