Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Чиновники советуют перепроверить данные работников

Подписка
Срочно заберите все!
№24
18 сентября 2015 1658 просмотров

Две компании с разными названиями и ИНН были оформлены на один и тот же юридический и фактический адреса, после наш юрист оформляет их как обособленные подразделения по одному юр. адресу, а фактическое их местонахождение. Так же ИНН остается прежним, а КПП меняется на 45001. Юристы основываясь на ГК говорят, что доходы разные, а ИФНС утверждает, что доход объединяется. Вопрос: если две компании обособленные и юридический адрес один, то объединяется ли их доход? И на основании какой статьи НК?

Дробление бизнеса в целях фиктивного применения УСН. Детальный разбор ситуации и полезные рекомендации. >>>

Многочисленная судебная практика по данному вопросу – как положительная, так и отрицательная, - приведена в статьях ниже в обосновании.

Обоснование


Дробление бизнеса как способ минимизации налогового бремени

Практика показывает, что дробление бизнеса является одним из самых распространенных способов налогового планирования. Популярность такого метода оптимизации обусловлена тем, что он позволяет сэкономить несколько налогов. В том числе налог на прибыль, НДС и налог на имущество.

Существует несколько причин, которые подталкивают собственников бизнеса к дроблению. Зачастую разделение компании на несколько небольших организаций осуществляется для того, чтобы использовать преимущества «упрощенки» или ЕНВД. Сократить нагрузку по НДС поможет создание организаций, каждая из которых имеет право на освобождение от уплаты налога в соответствии со статьей 145 НК РФ. Нередко собственник создает дружественную компанию с целью хранения недвижимости. В этом случае объект переводится на баланс новой организации, применяющей «упрощенку», и налог на имущество не уплачивается (п. 2 ст. 346.11 НК РФ).

Однако проверяющим давно известен способ сокращения фискальной нагрузки с помощью дробления бизнеса. Поэтому они, как правило, пытаются обвинить компанию в фиктивном создании нескольких юрлиц. И попытаются признать полученную налоговую выгоду необоснованной. Причем суды могут согласиться с доводами контролеров, особенно если дробление не имеет деловой цели (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53). Рассмотрим, что привлекает организации в использовании такого способа налоговой экономии и насколько внедрение схемы дробления бизнеса рискованно с налоговой точки зрения.

Схема первая: выделение и регистрацию новых компаний на «упрощенке» используют для сохранения права на спецрежим

Суть схемы. Компания в результате реорганизации в форме выделения переводит вновь созданные общества на «упрощенку». Либо регистрирует группу взаимозависимых организаций, применяющих УСН.

Проиллюстрируем данную схему с помощью следующей ситуации. Организация, применяющая «упрощенку», заключает с одним из покупателей договор поставки. По прошествии нескольких отчетных периодов регистрируется взаимозависимое общество, которое также применяет специальный налоговый режим. При этом учредителем и руководителем этих компаний на УСН является один и тот же человек. Вновь созданное общество подписывает договор поставки с этим же покупателем, что и основная компания. Однако названный договор заключается без расторжения контракта с организатором схемы. В результате общая стоимость отгруженных товаров по двум договорам поставки составляет сумму, изначально предусмотренную контрактом с основной организацией.

СХЕМА 1. Регистрация новой компании с целью сохранения права на применение УСН

В чем выгода. Создание нового «упрощенца» позволяет вывести часть выручки, поступающей от покупателя, из-под обложения налогами по общей системе. Ведь компания, применяющая упрощенную систему, не признается плательщиком НДС, налога на прибыль и имущественного налога (п. 2 ст. 346.11 НК РФ). В случае если основная компания — на «упрощенке», дробление бизнеса позволяет не превысить предельный размер выручки в 60 млн. руб. (п. 4 ст. 346.13 НК РФ).

В чем риски. Проверяющие уделяют пристальное внимание компаниям, которые с помощью реорганизации или регистрации новых юрлиц переводят вновь созданные общества на «упрощенку». По мнению контролеров, такие действия направлены исключительно на внедрение схемы дробления бизнеса, целью которой является получение необоснованной налоговой выгоды в виде возможности применения льготного режима (постановления ФАС Восточно-Сибирского от 27.11.12 № А19-22486/2011 и Западно-Сибирского от 28.11.13 № А27-19120/2012 округов).

Налоговые риски усиливаются в том случае, если основная и вспомогательная организации зарегистрированы по одному адресу. Или некоторые сотрудники налогоплательщика работают в новой компании по совместительству. При этом получается, что фактическое место работы сотрудников не изменилось (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.07.12 № А46-12149/2011). Зачастую проверяющие делают акцент и на тот факт, что новое общество было зарегистрировано или выделилось путем реорганизации незадолго до момента превышения предельного размера выручки у основной компании.

Впрочем, взаимозависимость участников сделок сама по себе не может свидетельствовать о получении необоснованной налоговой выгоды (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53). Так, при рассмотрении одного из споров арбитры указали, что каждое из юрлиц обладало трудовыми и материальными ресурсами, а пользование основными средствами вновь созданное общество осуществляло на возмездной основе. На основании этих обстоятельств судьи пришли к выводу, что компании осуществляли уставную деятельность независимо друг от друга (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.11.10 № А27-3272/2010).

Между тем, для того чтобы доначислить налоги по общей системе, налоговики должны доказать факт ведения бизнеса только одним субъектом предпринимательской деятельности (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.10.10 № А27-388/2010). К аналогичным выводам в пользу компаний суды приходили не раз (постановления ФАС Восточно-Сибирского от 19.09.13 № А19-22759/2012,Дальневосточного от 06.04.12 № Ф03-802/2012, Западно-Сибирского от 31.10.12 № А46-3585/2012 и Поволжского от 04.04.12 № А57-9115/2011 округов, определения ВАС РФ от 17.01.11 № ВАС-17866/10 и от 11.02.10 № ВАС-934/10).

Отметим также, что регистрация нового общества, учредителем которого будет выступать дружественное лицо, поможет избежать взаимозависимости между участниками группы компаний. В то же время при реорганизации в форме выделения связь с вновь созданным юрлицом будет очевидна. К тому же процедура реорганизации занимает достаточно продолжительное время.


Дробление бизнеса: Способ № 7

Самый рискованный.

Компания на упрощенке создает подконтрольные организации и переводит в них часть доходов.

В чем риск. При проверке инспекторы суммируют доходы всех зависимых компаний. Если общая сумма доходов превышает лимит, то проверяющие доначисляют НДС и налог на прибыль. Схемы по дроблению бизнеса налоговики обычно выявляют по следующим признакам:

— у компаний одни и те же учредители и директор, общая бухгалтерия и кадровый отдел;

— организации расположены по одному адресу, используют один и тот же сайт или единую дисконтную систему для покупателей;

— расчетные счета открыты в одном банке;

— у компаний одни и те же поставщики и одинаковый ассортимент продукции.

Меры налоговой безопасности. На балансе подконтрольных организаций должны числиться основные средства и ТМЦ, необходимые для производственной деятельности. Кроме того, нужно оплачивать расходы, связанные с деятельностью организаций. Иначе судьи могут посчитать, что компания получает необоснованную налоговую выгоду за счет дробления бизнеса (постановление ФАС Уральского округа от 11 июля 2014 г. № Ф09-4106/14).

Зависимые компании должны вести самостоятельную предпринимательскую деятельность. Например, можно выделить в подконтрольную организацию какие-то виды бизнеса. Тогда доначисления удастся отменить (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19 сентября 2013 г. по делу № А19-22759/2012).


По каким признакам суды решают, реальным было дробление бизнеса или искусственным

Налоговики в любом разделении бизнеса на несколько юридических лиц видят схему ухода от налогов. Тем более если исходная компания находилась на общем режиме налогообложения, а вновь возникшие организации применяют «вмененку» или «упрощенку». Либо если исходная организация была на спецрежиме, но вскоре утратила бы право на его применение.

Инспекторы считают дробление бизнеса искусственным и рассматривают группу компаний как единое юрлицо. В итоге они доначисляют исходной организации «общережимные» налог на прибыль, НДС и налог на имущество, пени и штрафы. Многим компаниям удается оспорить доначисления в суде, но не всем. Посмотрим, какие аргументы срабатывают.

Суды не считают дробление бизнеса налоговой схемой, если собственники преследовали деловые цели

Разукрупнение организации и создание новых юридических лиц не противоречит законодательству. Гражданский кодекс разрешает собственникам компании проводить реорганизацию (п. 1 ст. 57 ГК РФ). В том числе в форме разделения или выделения из ее состава нескольких юридических лиц (п. 3 и 4 ст. 58 ГК РФ).

Но необходимость реорганизации придется доказывать, если благодаря ее проведению удалось сэкономить на налогах. Поэтому в решении участников организации целесообразно прописать, какие деловые цели преследует дробление бизнеса. Судебная практика показывает, что наиболее убедительными целями являются:

НК РФ не запрещает компаниям выбирать наиболее выгодную систему налогообложения

Дополнительным плюсом будет разработка бизнес-плана или проекта реорганизации. Так компании будет проще доказать, что разукрупнение бизнеса вызвано деловыми целями, а не желанием минимизировать налоги или сохранить право на применение «вмененки» или упрощенной системы налогообложения.

Хотя суды отмечают, что налоговое законодательство не запрещает юридическим лицам выбирать наиболее выгодную для них систему налогообложения (постановления ФАС Поволжского округа от 18.06.14 № А55-17026/2013 и Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.12 № 18АП-6015/2011 (оставлено в силе постановлением ФАС Уральского округа от 23.10.12 № Ф09-9687/12)).

Нет запрета и на создание новых организаций и передачу им части функций (постановления Арбитражного суда Уральского округа от 28.05.15 № Ф09-2951/15, ФАСПоволжского от 18.06.14 № А55-17026/2013 и Уральского от 26.12.13 № Ф09-13158/13округов).

Как компании отклоняют обвинения контролеров

По мнению большинства судов, наличие признаков формального дробления бизнеса еще не доказывает, что это сделано исключительно для ухода от налогов. Вывод о наличии налоговой схемы суды делают исходя из совокупности обстоятельств. В зависимости от вида и специфики деятельности набор опасных признаков варьируется.

Совпадение или взаимозависимость учредителей либо руководителей

Речь идет о совпадении этих лиц у исходной и новой компаний либо только у нескольких вновь возникших организаций. Суды считают, что эти признаки сами по себе не доказывают фиктивности дробления бизнеса. Ведь действующее законодательство не ограничивает количество юридических лиц с одинаковым составом участников.

Не содержит оно ограничений и для учредителей. Они вправе создавать столько организаций, сколько считают нужным. Любой совершеннолетний гражданин может быть руководителем неограниченного количества юрлиц. На это и нужно обращать внимание налоговиков или судей.

Совпадение учредителя или руководителя у взаимодействующих организаций не свидетельствует о фиктивности сделок. Если, конечно, нет других доказательств (постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.03.15 № Ф04-17411/2015, ФАС Уральского от 03.02.12 № Ф09-8860/11, Западно-Сибирского от 21.09.11 № А27-519/2011от 14.09.11 № А45-20048/2010 и от 09.03.11 № А27-9699/2010 округов).

Любое физлицо может быть руководителем неограниченного количества организаций

Чтобы доначислить налоги, инспекторы должны доказать, что именно действия одинаковых учредителей или их взаимозависимость привели к уклонению от уплаты налогов (постановления Арбитражного суда Уральского от 28.05.15 № Ф09-2951/15 иВолго-Вятского от 21.04.15 № Ф01-1167/2015 округов). А доказать это проблематично.

Несамостоятельность вновь созданных компаний

По мнению налоговиков, о несамостоятельности свидетельствует отсутствие у новых компаний собственных помещений, оборудования или транспорта. Они пользуются активами прежней организации. Например, на основании договора аренды или вообще безвозмездно.

Суды не считают это доказательством искусственного дробления бизнеса (постановления Арбитражного суда Уральского округа от 11.09.14 № Ф09-5661/14, ФАС Западно-Сибирского от 26.05.14 № А81-4180/2013Уральского от 28.09.12 № Ф09-8771/12 и Центрального от 13.06.12 № А08-5440/2011 округов). Каждый налогоплательщик сам решает, как будет вести предпринимательскую деятельность и каким имуществом для этого пользоваться (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Но суды могут учесть несамостоятельность новых организаций при наличии других признаков фиктивности.

Чтобы отклонить претензии, нужно доказать, что каждая новая компания занимается своим видом деятельности. И ведет его самостоятельно, хотя и с использованием арендованного имущества. Кроме того, целесообразно предъявить акт о получении от арендодателя активов и документы о своевременном внесении арендных платежей (постановления Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 10.06.15 № Ф01-1596/2015, Ф01-1651/2015 и от 21.04.15 № Ф01-1167/2015). Это подтвердит реальность арендных отношений и снимет претензии к дроблению бизнеса.

Плюсом будет наличие собственного имущества, используемого в предпринимательской деятельности. Например, помещение и автомобили арендованные, а все складское оборудование — собственное.

Наличие общего отдела кадров или бухгалтерии

Этот признак близок предыдущему. Но сам по себе не является доказательством искусственного дробления бизнеса. Так считают суды (постановления ФАС Уральского округа от 23.06.14 № Ф09-3245/14, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.04.15 № 18АП-794/2015от 02.03.15 № 18АП-654/2015 и от 11.02.15 № 18АП-15613/2014).

Хотя наличие общей кадровой или бухгалтерской службы может оказаться решающим в совокупности с другими признаками (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.01.13 № А03-12357/2011).

Поэтому безопаснее в каждую вновь созданную организацию принять главного бухгалтера и инспектора по кадрам. При наличии большого объема работы — создать бухгалтерию и отдел кадров. Нужно следить, чтобы бухгалтерские и кадровые документы хранились в помещениях той организации, к деятельности которой они относятся.

Если в реальности учетом и кадрами во всех новых компаниях занимается одна из них или исходная организация, важно оформить договоры об этом. В них целесообразно предусмотреть плату за услуги. Придется также составлять акты оказанных услуг (ежемесячно или с другой периодичностью) и своевременно перечислять плату исполнителю. Тогда есть шанс отклонить претензии в искусственности дробления бизнеса.

Совпадение юридических или фактических адресов организаций

Одинаковые адреса у прежней и новых компаний не опровергают реальность их деятельности. Совпадение юридических или фактических адресов не противоречит действующему законодательству. Никаких ограничений на этот счет не предусмотрено.

Суды не признают дробление бизнеса искусственным, если налоговики ссылаются только на совпадение адресов (постановления ФАС Западно-Сибирского от 31.10.12 № А46-3585/2012, Уральского от 08.08.13 № Ф09-7111/13 и от 03.02.12 № Ф09-8860/11 округов,Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.06.15 № 05АП-3996/2015 и Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.03.15 № А74-4527/2014).

Суд может поддержать инспекторов, если они докажут, что вновь созданные организации находятся по одному адресу и не ведут самостоятельной деятельности. А были созданы исключительно для прикрытия деятельности исходной компании (постановление ФАС Уральского округа от 16.12.10 № Ф09-9996/10-С2).

Дробление бизнеса непосредственно перед тем, как организация «слетела» бы с «упрощенки» или «вмененки»

Это обстоятельство вызовет подозрения, если сразу после дробления бизнеса новое юрлицо заключило крупную сделку или приобрело дорогостоящее основное средство, из-за которых исходная организация утратила бы право на применение спецрежима.

Совпадение учредителей у взаимодействующих организаций не доказывает фиктивность сделки

Компания может упирать на то, что таково решение собственников. Они вправе провести реорганизацию в любой момент и не обязаны ничего объяснять (п. 1 ст. 57 ГК РФ). Плюсом будет указание в решении о проведении реорганизации причины экономического характера. Например, повышение эффективности работы или сокращение затрат.

Но безопаснее готовиться к разукрупнению бизнеса заранее. Хотя бы за квартал. То есть заблаговременно зарегистрировать новые юрлица, сразу перевести их на «упрощенку» или «вмененку» и провести несколько сделок (постановление ФАС Центрального округа от 13.06.12 № А08-5440/2011). Это создаст видимость самостоятельной деятельности.

Если это невозможно (например, крупная сделка или покупка ОС оказалась неожиданностью), нужно исключить другие опасные признаки искусственного дробления. То есть регистрировать новые компании по разным адресам. Проследить, чтобы их учредители и руководители не совпадали. Обеспечить вновь созданные организации собственным имуществом (помещением, оборудованием, автомобилями и др.) и кадрами.

Тогда у налоговиков не будет других зацепок, чтобы доказать формальность дробления бизнеса (постановления ФАС Поволжского от 04.04.12 № А57-9115/2011 и Уральского от 09.12.11 № Ф09-8025/11 округов).

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Новости по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка