Журнал, справочная система и сервисы
№7
Апрель

В свежем «Главбухе»

ПФР предупреждает вас о частых ошибках в СЗВ‑М

Подписка
3 месяца подписки в подарок!
№7
1 октября 2015 27 просмотров

Создание предприятия с участием иностранного капитала (Китай). Наиболее выгодная форма хозяйствования? ООО, ОАО или СП?

Совместное предприятие не является организационно-правовой формой предприятия (юридического лица) по Гражданскому законодательству Российской Федерации. СП – это организационно-правовая форма осуществления бизнеса. То есть это только отражение сути операций международного бизнеса, при этом организационно-правовая форма может быть любой (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество публичное или непубличное). Синонимом СП или сходным по значению в российском Гражданском законодательстве является простое товарищество. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (ст. 1041 ГК РФ). К коммерческим структурам в данном случае можно отнести и иностранные организации.
Поскольку в вопросе речь идет о создании организации с участием иностранного капитала, то стороны могут согласовать создание ООО или АО. А порядок выбора организационно-правовой формы зависит от решения руководства. О том, в чем разница между ООО и АО см. информацию файла ответа.
С практической точки зрения в большинстве случаев применяется организационно-правовая форма ООО.

Обоснование

Из рекомендации Чем ООО отличается от АО и от индивидуального предпринимателя

Владислав Кузнецов, главный редактор журнала «Юрист компании»

Екатерина Никонова, исполнительный директор ООО «Абсолют Факторинг»

Успешный бизнес может функционировать в любой форме: в форме акционерного общества (АО), общества с ограниченной ответственностью (ООО) или в виде предпринимательской деятельности без образования юридического лица (индивидуальный предприниматель, ИП). Однако каждая организационно-правовая форма бизнеса имеет свои особенности, которые в зависимости от целей учредителей могут быть преимуществами либо недостатками.

Чем ООО отличается от АО

Зарегистрировать АО сложнее, дольше и дороже, чем ООО. Основной шаг при создании ООО – это государственная регистрация в налоговых органах. После нее компания практически сразу может работать.

При создании АО процесс регистрации дольше: придется не только пройти регистрацию в налоговых органах, но и зарегистрировать первый выпуск акций.

Выпуск акций нужно будет зарегистрировать в территориальном подразделении Банка России. Регистрация занимает 30 дней (п. 4.5 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Банком России 11 августа 2014 г. № 428-П, далее – Стандарты эмиссии). На регистрацию необходимо представить достаточно объемный комплект документов (п. 5.2 и 13.4 Стандартов эмиссии), а также заплатить госпошлину в размере 35 тыс. руб. (абз. 3 подп. 53 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).

Для АО закон устанавливает более жесткие требования, чем для ООО. В ООО закон оставляет много вопросов на усмотрение участников. Фактически в уставе ООО можно прописать свои правила управления.

В то же время порядок управления в АО урегулирован более четко. Он закреплен в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО), который, кстати, вдвое больше Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО).

Кроме того, порядок управления детализирован в отдельных актах ФСФР России, а также в актах Банка России. В частности, в указанных выше Стандартах эмиссии, Положении о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденном приказом ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н, и других актах. Банк России контролирует соблюдение установленных требований и за их нарушение можно понести ответственность.

Стоит отметить, что для непубличных акционерных обществ предусмотрены более мягкие требования. Они могут установить особые правила, которые будут отличаться от тех, что определены в законе, в отношении:

  • созыва, подготовки и проведения общих собраний участников, а также принятия ими решений;
  • состава, порядка формирования и проведения заседаний совета директоров и правления.

Такие положения закрепляют подпункты 5, 6 пункта 3 статьи 66.3 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, работая в форме АО, нужно хорошо знать закон и четко ему следовать. Отступать от установленных правил можно лишь в исключительных случаях.

Приобрести (продать) долю в ООО сложнее, чем акции в АО. Практически все сделки по отчуждению доли в ООО должны быть нотариально удостоверены, а после этого еще нужно внести изменения в ЕГРЮЛ.

В АО смена владельца акций происходит гораздо проще. При переходе акций к приобретателю достаточно внести изменения в реестр акционеров, предварительно оформив передаточное распоряжение. При этом заверять сделку нотариально не обязательно, вносить изменения в ЕГРЮЛ не нужно.

Реестр акционеров в публичном АО ведет регистратор (п. 4 ст. 97 ГК РФ). Аналогичные требования будут действовать в отношении непубличных АО со 2 октября 2014 года (п. 5 ст. 3 Федерального закона от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

После того как было введено обязательное нотариальное оформление сделок с долями в ООО, улучшилась «прозрачность» движения долей, уменьшилось количество «нарисованных» задним числом договоров купли-продажи долей, которые были основной причиной корпоративных конфликтов.

В АО обязательно нужно обращаться к услугам регистратора.

Как уже сказано выше, только регистратор может вести реестр акционеров.

Кроме того, он подтверждает принятие решения на общих собраниях и состав акционеров на них. В непубличном акционерном обществе за подтверждением также нужно обратиться к нотариусу (подп. 1 и 2 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

В ООО участники могут предусмотреть для себя более удобный способ подтверждения, например, подписями отдельных участников общества (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

В ООО информация об участниках более открыта, чем информация об акционерах в АО. ЕГРЮЛ содержит полные сведения об участниках ООО, информацию из него может получить любой желающий.

В АО сведения об акционерах есть только в реестре акционеров, который ведет регистратор. По закону постороннее лицо не имеет права доступа к сведениям, которые содержит реестр акционеров (п. 3 ст. 8 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

ООО можно сделать закрытым для участия в нем третьих лиц, а в АО так сделать нельзя. В ООО можно полностью исключить возможность входа третьих лиц в состав участников общества. Для этого надо только внести соответствующие положения в устав. ООО может быть закрыто даже от правопреемников (в частности, от наследников) участников (п. 8 ст. 21 Закона об ООО, п. 6 ст. 93 ГК РФ).

В АО так сделать нельзя. Устав АО не может предусматривать запрет на отчуждение акций третьим лицам. Единственное ограничение – в непубличных АО может быть установлено преимущественное право других акционеров (абз. 4 п. 1 ст. 2п. 5 ст. 7 Закона об АО, подп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

В публичных АО нет преимущественного права, то есть смена акционеров может происходить свободно (п. 5 ст. 97 ГК РФ).

В АО есть больше возможностей принимать решения, выгодные только части собственников. При подсчете голосов на общем собрании акционеров исходят не из всех голосов акционеров (владеющих голосующими акциями), а только из тех, кто принимает участие в собрании (п. 2 ст. 49 Закона об АО).

В ООО (на общем собрании участников) подсчет голосов производят исходя из общего числа голосов всех участников общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

Таким образом, чтобы принять решение в АО, не всегда нужно иметь большинство голосов среди всех голосов акционеров. Достаточно иметь большинство среди тех, кто присутствует.

Кроме того, если на собрании акционеров отсутствует кворум, то можно провести повторное собрание, на котором достаточно присутствия 30 процентов голосов размещенных голосующих акций, а не 50. Если кворум отсутствует на годовом собрании, то провести повторное собрание нужно обязательно (п. 3 ст. 58 Закона об АО).

Благодаря таким правилам в АО есть больше возможности принять решение узкой группой акционеров.

АО – это более солидно. Принято считать, что организационно-правовая форма «акционерное общество» – это в некотором роде знак качества. Компанию, созданную в форме АО, обычно воспринимают как крупную и более устойчивую на рынке.

Это связано, в частности, с тем, что к АО закон устанавливает более жесткие требования. А также с тем, что крупные компании работают обычно именно в форме АО. Множество существующих АО – это приватизированные государственные предприятия, к которым традиционно доверие выше, чем к частным компаниям.

В форме ООО работают обычно предприятия среднего и малого бизнеса. Однако среди них также есть известные имена.

Ограничено ли количество акционеров в непубличном акционерном обществе

Нет, не ограничено.

Ранее закон предусматривал, что в ЗАО может быть не более 50 акционеров (п. 2 ст. 10 Закона об АО). Но эта норма утратила силу 1 июля 2015 года. В непубличном АО количество акционеров закон не ограничивает.

При этом вводит особое требование: если акционеров более 50, общество обязано раскрывать годовой отчет и годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность (п. 1.1 ст. 92 Закона об АО).

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Новости по теме



Совет недели

Страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в фиксированном размере, зачисляемые в ПФР на выплату страховой пенсии (исчисленные с дохода свыше 300 000 руб. за периоды, истекшие до 1 января 2017 года) - 182 1 02 02140 06 1200 160.

За период с 2017 — КБК единый и для фиксированного в части ПФР, и для превышения 1% — 182 1 02 02140 06 1110 160.

  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Какие займы выдает ваша компания?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка