Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Подписка
Срочно заберите все!
№24
16 октября 2015 19 просмотров

Такая ситуация: Организация А в 1 кв 2012 года заплатила авансовый платеж компании В в размере 7 521 398, в т.ч. НДС 1 147 332, предъявив в Декларации по НДС за 1 кв 2012 года к вычету (1 147 332). Организация В не поставила товар Организации А. То есть сумма предъявленного к вычету НДС с аванса не была восстановлена до настоящего времени.Организация В отгрузила организации С во 2 кв 2012 года товар на сумму 7 521 398, в т.ч. НДС 1 147 332. Организация С не оплатила товар Организации В.Во 2 кв. 2012 на основании трехстороннего договора переуступки права между Организацией А, В, С, - Организация С обязана отгрузить товар организации А, вместо оплаты Организации В. Тем самым погасив свою задолженность перед организацией В, и задолженность Организации В перед Организацией А.В 3 кв 2015 г. Организация С отгрузила Организации А товар, выставив счф на сумму НДС в размере 1 147 332, которая попала в Декларацию по НДС в 3 кв.В 3 кв. 2015 Организация А на основании полученной счф от Организации С восстановила сумму НДС с уплаченного в 1 кв 2012 года аванса в размере 1 147 332.Вопрос:Какие санкции возможны со стороны налогового органа в отношении Организаций А, В, С.??

Организации А безопаснее восстановить налог в квартале, в котором организация подписала договор уступки, а не на в 3 кв. 2015г, на основании полученного счета-фактуры от организации С.

Перечень случаев, когда требуется восстановить НДС, ограничен. И в нем нет уступки права требования (п. 3 ст. 170 НК РФ). Но если не восстановить налог с аванса, не исключены споры с инспекторами.

Исходя из текста Вашего вопроса, Вы приняли решение о проведении взаимозачета. В этом случае после перевода долга первоначальный поставщик аванс, полученный от покупателя, не перечисляет новому поставщику, а засчитывает его в счет встречных обязательств. Для нового поставщика – организации С зачет взаимных требований приравнивается к полученной оплате (авансу, полученному в счет предстоящей поставки). Следовательно, при зачете взаимных требований между первоначальным и новым должниками у последнего возникает обязанность исчислить НДС с аванса.

Судебная практика по этому вопросу отсутствует.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух

1.Статья: Спорные вопросы по налогу на добавленную стоимость

<…>

Безопаснее восстановить НДС при уступке долга

— В прошлом году заключили договор купли-продажи и внесли полную предоплату. НДС с аванса приняли к вычету. Позже расторгли договор, но аванс поставщик нам не вернул. Сейчас уступаем право требования по этому контракту. Восстанавливать ли НДС?

— Да, безопаснее восстановить налог в квартале, в котором компания подпишет договор уступки. Перечень случаев, когда требуется восстановить НДС, ограничен. И в нем нет уступки права требования (п. 3 ст. 170 НК РФ. — Примеч. ред.). Но если не восстановить налог с аванса, не исключены споры с инспекторами.*

<…>

ГАЗЕТА «УЧЕТ. НАЛОГИ. ПРАВО», № 3, ЯНВАРЬ 2015

2.Статья: Особенности исчисления НДС с аванса при переводе долга

<…>

Отметим, что смена должника имеет ряд особенностей для целей обложения НДС. В частности, покупатель (кредитор) не лишается права принять к вычету НДС с предоплаты, которую он уплатил первоначальному поставщику. А вот в отношении возможности возмещения первоначальным должником НДС с аванса, который он перечислил в бюджет после перевода долга на третье лицо, в настоящее время единой позиции нет. В этом случае финансовое ведомство допускает, что прежний должник вправе принять к вычету НДС, уплаченный ранее с полученного аванса, на дату перечисления этой суммы новому поставщику. Ведь при изменении или расторжении договора продавец заявляет к вычету НДСс полученного аванса (п. 5 ст. 171 НК РФ). Налоговики на местах указывают, что это правило здесь не применяется. Поскольку имеет место перевод долга в рамках трехстороннего обязательства, а не расторжение договора поставки. Однако суды, что характерно, поддерживают налогоплательщиков и отменяют доначисления.*

Кроме того, кредитору рискованно заявлять вычет по НДС с предоплаты, если первоначальный и новый должники имеют встречные требования и обязательства друг перед другом. В этом случае компании могут учесть авансовые платежи первоначального должника в составе суммы взаимозачета, то есть фактически аванс новому должнику перечислен не будет.*

Покупатель не вправе претендовать на вычет авансового НДС по счету-фактуре, который он получил от нового поставщика*

Финансовое ведомство допускает, что прежний должник вправе принять к вычету НДС, уплаченный ранее с полученного аванса, на дату перечисления этой суммы новому поставщику*

По общему правилу покупатель вправе заявить вычет с суммы предоплаты, перечисленной поставщику (п. 12 ст. 171 НК РФ). При этом необходимо выполнить условия, предусмотренные пунктом 9 статьи 172 НК РФ, — получить авансовый счет-фактуру от поставщика и документально подтвердить факт перечисления аванса в счет предстоящих поставок. При этом важно помнить, что уплата аванса должна быть предусмотрена в договоре.

Отметим также, что покупателю целесообразнее производить безналичную предоплату. По мнению Минфина России, покупатель не вправе заявить вычет НДС с аванса, который он перечислил наличными денежными средствами. Поскольку в этом случае отсутствует платежное поручение (письмо от 06.03.09 № 03-07-15/39).

В случае перевода долга покупатель не восстанавливает принятую к вычету сумму НДС с предоплаты. Поскольку не выполняются требования, предусмотренные подпунктом 3 пункта 3 статьи 170 НК РФ.*

Также на практике распространена ситуация, когда первоначальный должник (продавец) перечисляет полученную от покупателя предоплату новому поставщику. Последний выставляет покупателю счет-фактуру на сумму полученного аванса. Однако покупатель не вправе заявить вычет по такому счету-фактуре и не регистрирует его в книге покупок. Поскольку у него отсутствуют документы, подтверждающие факт перечисления предоплаты новому поставщику (п. 9 ст. 172 НК РФ). По мнению автора, такой подход представляется верным, ведь в случае принятия к вычету НДС по полученному от нового поставщика счету-фактуре покупатель заявил бы вычет дважды — с аванса первоначальному и последующему продавцам.*

Вычет НДС у первоначального поставщика зависит от того, перечислил он полученную предоплату новому должнику или произвел на эту сумму взаимозачет*

По мнению Минфина России, покупатель не вправе заявить вычет НДС с аванса, который он перечислил наличными денежными средствами. Поскольку в этом случае отсутствует платежное поручение

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 167 НК РФ продавец уплачивает НДС при получении предоплаты в счет предстоящей поставки. Впоследствии в случае расторжения договора и возврата предоплаты покупателю, поставщик вправе на основании пункта 5 статьи 171 НК РФ принять к вычету уплаченный ранее налог. Минфин России в письме от 27.04.10 № 03-07-11/149 пришел к выводу, что указанной нормой может воспользоваться и компания, которая перевела задолженность по договору на нового должника (см. врезку ниже). Финансовое ведомство отметило следующее:

«<…> В связи с этим суммы налога на добавленную стоимость, исчисленные и уплаченные в бюджет подрядчиком с сумм оплаты (частичной оплаты), полученных от заказчика в счет предстоящего выполнения работ, подлежат вычетам при перечислении подрядчиком указанных сумм оплаты (частичной оплаты) в полном объеме новому подрядчику в связи с заключением трехстороннего соглашения, предусматривающего выполнение работ новым подрядчиком».

Однако на практике нередко возникает ситуация, когда между первоначальным и новым должником существуют иные договорные отношения (отличные от соглашения о переводе долга). В этом случае вместо перечисления новому должнику аванса, полученного от покупателя, первоначальный должник по соглашению с новым должником могут произвести взаимозачет. В этом случае первоначальному должнику принимать к вычету НДС с сумм полученной предоплаты рискованно. Дело в том, что одним из условий возникновения права на такой вычет является возврат авансовых платежей. При этом ни финансовое ведомство, ни суды не имеют однозначного мнения, возникает ли в рассматриваемом случае возврат предоплаты.

Так, Минфин России в письме от 25.04.11 № 03-07-11/109 отметил, что при расторжении договора на оказание услуг по финансовой аренде (лизингу) в случае зачета сумм авансовых платежей в счет уплаты штрафных санкций, а также возмещения убытков, понесенных лизингодателем в связи с расторжением договора, у лизингодателя нет оснований для принятия к вычету НДС, исчисленного и уплаченного в бюджет с авансовых платежей. Поскольку отсутствует возврат предоплаты. К аналогичному выводу пришел ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 12.10.12 № А03-3477/2010. В этом деле компании, выступая по отношению друг к другу одновременно кредитором и должником, произвели зачет взаимных требований. Суд пришел к выводу, что фактически авансовые платежи не возвращены и соответственно отсутствуют основания для предъявления НДС к вычету*.

Но в других разъяснениях Минфин России пришел к выводу, что в рассматриваемой ситуации вычет НДС правомерен. Дело в том, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования (ст. 410 ГК РФ). Следовательно, по мнению финансового ведомства, прекращение обязательства налогоплательщика по возврату сумм предварительной оплаты путем проведения зачета встречного однородного требования признается возвратом сумм предварительной оплаты. Соответственно НДС, уплаченный при получении предоплаты, первоначальный должник вправе заявить к вычету в случае перечисления указанного аванса в счет погашения встречных обязательств перед новым должником (письма от 11.09.12 № 03-07-08/268 и от 22.06.10 № 03-07-11/262). Некоторые суды придерживаются аналогичного мнения (постановления ФАС Поволжского от 12.11.12 № А65-18399/2010Центрального от 26.05.09 № А48-3875/08-8 и Уральского от 23.01.09 № Ф09-10463/08-С2 округов).*

Учитывая противоречивую позицию финансистов, первоначальному должнику рискованно заявлять вычет с суммы спорной предоплаты. По мнению автора, в этом случае безопаснее заявить спорный вычет в том периоде, когда новый должник отгрузит товары покупателю (кредитору). Основанием для применения вычета по НДС в этом случае может послужить подписанное трехстороннее уведомление, в котором будет отражен объем исполненных обязательств и указана сумма отгруженных кредитору товаров, а также копии выставленных в адрес покупателя счетов-фактур.

В случае перевода долга авансовый НДС можно зачесть или вернуть

На практике есть мнение, что денежные средства, полученные в качестве аванса по договору поставки, при переводе долга перестают быть предоплатой. Ведь при переводе долга обязательство первоначального должника прекращается. Следовательно, спорные суммы перестают выступать объектом обложения НДС по смыслу подпункта 1 пункта 1 статьи 146 и подпункта 2 пункта 1 статьи 167 НК РФ. Соответственно уплаченный в бюджет налог первоначальный поставщик вправе вернуть или зачесть в счет иных налоговых платежей на основании статьи 78 НК РФ (определение ВАС РФ от 28.01.08 № 15837/07)*

Новому поставщику рискованно заявлять вычет авансового НДС при проведении взаимозачета с первоначальным поставщиком*

В случае перевода долга покупатель не восстанавливает принятую к вычету сумму НДС с предоплаты. Поскольку не выполняются требования, предусмотренные подпунктом 3 пункта 3 статьи 170 НК РФ

При заключении соглашения о переводе долга первоначальный поставщик, как правило, перечисляет новому поставщику предоплату, полученную от покупателя. В этом случае у нового поставщика объект обложения НДС (абз. 2 п. 1 ст. 154 и подп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ). При этом не позднее пяти календарных дней со дня получения предоплаты новый поставщик обязан сформировать счет-фактуру на соответствующую сумму в двух экземплярах, один из которых следует выставить покупателю (п. 3 ст. 168 НК РФ). В дальнейшем эти суммы принимаются к вычету на дату отгрузки (п. 8 ст. 171 и п. 6 ст. 172 НК РФ).*

Вместе с тем первоначальный и новый должники могут принять решение о проведении взаимозачета. В этом случае после перевода долга первоначальный поставщик аванс, полученный от покупателя, не перечисляет новому поставщику, а засчитывает его в счет встречных обязательств. По мнению автора, для нового поставщика зачет взаимных требований приравнивается к полученной оплате (авансу, полученному в счет предстоящей поставки). Следовательно, при зачете взаимных требований между первоначальным и новым должниками у последнего возникает обязанность исчислить НДС с аванса. Нам не удалось найти официальных разъяснений ведомств и судебной практики по этому вопросу. По мнению автора, в рассматриваемой ситуации у новых должников на практике не возникает сомнений в отношении необходимости начислить НДС с аванса.*

ЖУРНАЛ «РОССИЙСКИЙ НАЛОГОВЫЙ КУРЬЕР», № 23, ДЕКАБРЬ 2013

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка