Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

До конца года перепроверьте расчеты с работниками

Подписка
Срочно заберите все!
№24
28 октября 2015 203 просмотра

Товар предприятия хранится на складе. Директор (он же единственный учредитель) длительное время работал украинским ИП. За время его деятельности как украинского ИП у него остался товар, который не пользовался спросом. Так как хранить товар негде, он его привез на склад предприятия. Как правильно составить договор ответственного хранения между директором как физлицом и предприятием, чтобы у проверяющих лиц не было вопросов?

В данном случае заключается договор хранения по правилам статьи 886 ГК РФ (а не ответственного хранения, который действует при продаже товара (п. 3 ст. 514 ГК РФ).

Требования законодательства при этом не нарушаются, и договор директор заключает не сам с собой. Связано это с тем, что руководитель организации, заключая такую сделку от имени организации, не выступает как самостоятельный участник гражданских правоотношений. То есть считается, что договор заключила организация. Аналогичные выводы содержит арбитражная практика (см., например, определения ВАС РФ от 19 декабря 2007 г. № 14573/07от 18 января 2007 г. № 16517/06, постановления Президиума ВАС РФ от 11 апреля 2006 г. № 10327/05 и от 1 ноября 2005 г. № 9467/05, постановления ФАС Московского округа от 1 февраля 2008 г. № КГ-А40/14593-07 и от 10 июля 2007 г. № КГ-А40/4605-07Поволжского округа от 5 июля 2007 г. № А65-13887/2006).

Одобрение сделки, несмотря на то, что она заключается между взаимозависимыми лицами, в данном случае не требуется, поскольку директор является единственным учредителем.

Обоснование

Из ситуации Олега Хорошего, начальника отдела налогообложения прибыли организаций департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

Может ли договор аренды имущества быть подписан одним и тем же человеком как со стороны арендодателя, так и со стороны арендатора, если организация арендует имущество у своего руководителя

Да, может.

Требования законодательства при этом не нарушаются. Человек не может заключить договор сам с собой, в том числе как представитель другого гражданина или организации (п. 3 ст. 182 ГК РФ). Однако на законного представителя организации – ее руководителя это требование не распространяется.

В соответствии с требованиями гражданского законодательства России организацию в сделках, как правило, представляет ее руководитель, действующий на основании устава. Поэтому организация через своего руководителя может приобретать права и выполнять обязанности. Такой вывод следует из статьи 53Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, руководитель организации, заключая сделки (например, договор аренды) от ее имени, не выступает как самостоятельный участник гражданских правоотношений. То есть считается, что договор заключила организация. Аналогичные выводы содержит арбитражная практика (см., например, определения ВАС РФ от 19 декабря 2007 г. № 14573/07от 18 января 2007 г. № 16517/06, постановления Президиума ВАС РФ от 11 апреля 2006 г. № 10327/05 и от 1 ноября 2005 г. № 9467/05, постановления ФАС Московского округа от 1 февраля 2008 г. № КГ-А40/14593-07 и от 10 июля 2007 г. № КГ-А40/4605-07Поволжского округа от 5 июля 2007 г. № А65-13887/2006).

Поэтому, если организация выступает арендатором имущества своего руководителя, руководитель может подписать договор аренды как со стороны арендодателя, так и со стороны арендатора.

Из рекомендации Виктора Анохина, доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста РФ, председателя Арбитражного суда Воронежской области в отставке, Сергея Аристова, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист», Дмитрия Чваненко, начальника юридического отдела компании «Русский проект»

Что нужно проверить хранителю при заключении договора хранения

По договору хранения хранитель обязан хранить вещь, переданную ему поклажедателем, и возвратить эту вещь в сохранности (п. 1 ст. 886 ГК РФ).

Чтобы избежать лишних затрат, снизить риск несохранности полученных вещей и признания договора незаключенным, хранителю нужно соблюдать определенные правила.

Особенности заключения договора хранения

Чтобы заключить договор хранения, поклажедатель и хранитель должны соблюсти его письменную форму. Если этого не сделать, то к поклажедателю невозможно будет предъявить какие-либо претензии, связанные с оплатой хранения.

Письменная форма не означает, что стороны обязаны составить договор в виде единого документа с двумя подписями. Письменная форма будет соблюдена, если хранитель просто подтвердит своей подписью на каком-либо документе, что он принял вещь на хранение (п. 2 ст. 887 ГК РФ).

В то же время даже если стороны составят договор с подписями обеих сторон, все равно при передаче вещи необходимо составить отдельный документ. В нем нужно указать, что и в каком количестве передано на хранение. Если этого не сделать, то договор будет считаться незаключенным (такое требование вызвано тем, что договор хранения по общему правилу являетсяреальной сделкой).

Документом, подтверждающим заключение договора хранения и передачу вещи, может быть:

Внимание! Законом или иным правовым актом может быть установлена конкретная форма документа, подтверждающего заключение договора хранения определенных вещей

Так, Правительство РФ утвердило Правила оказания услуг автостоянок(постановление от 17 ноября 2001 г. № 795). В пункте 10 указанных правил перечислены сведения, которые должен содержать договор оказания услуг по хранению автомототранспортных средств на автостоянках. Также предусмотрено оформление постоянного пропуска, если оказание услуг предполагает возможность многократных въездов на автостоянку и выездов с нее. Только в случае кратковременной разовой постановки автомототранспортного средства на автостоянку (на срок не более одних суток) для заключения договора достаточно выдать владельцу сохранную расписку, квитанцию или иной документ. Но в нем в обязательном порядке должен быть указан регистрационный знак автомототранспортного средства (п. 12). Хранитель при этом оставляет себе копию выданного документа.

При отсутствии указанных документов суды не квалифицируют правоотношения сторон как возникшие из договора хранения.

Внимание! В документах нужно указать, что вещь передается именно на хранение. Иначе суд может их не принять в качестве доказательств того, что между сторонами возникли отношения по хранению.

В результате может возникнуть ситуация, когда хранитель не сможет потребовать оплатить хранение имущества и применить какие-либо санкции к поклажедателю.

<…>

Существенное условие договора

Единственное существенное условие договора хранения – его предмет. Он позволяет определить, какая вещь (вещи) передается на хранение. Чтобы согласовать предмет договора, нужно указать:

При этом предмет стороны могут согласовать:

  • в договоре хранения. Причем необязательно непосредственно в тексте перечислять все признаки передаваемых вещей. Можно просто сослаться на другой документ, в котором они уже содержатся. Например, на договор купли-продажи, если поклажедатель приобрел имущество и оставил его продавцу на хранение (постановление ФАС Уральского округа от 30 августа 2007 г. № Ф09-4376/06-С5 по делу № А60-26606/05определением ВАС РФ от 7 ноября 2007 г. № 13703/07 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора);
  • в приложении к договору хранения (например, в акте о приеме имущества на хранение), если договор составлен в виде отдельного документа с подписями хранителя и поклажедателя. Это особо актуально, когда предмет договора трудно сразу определить (например, когда неизвестно точное количество товара, который будет передан). При этом приложение должно содержать ссылку на основной договор, иначе суд может прийти к выводу, что это отдельный договор о хранении, и не будет применять установленные в основном договоре правила.

Пример формулировки условия договора хранения о его предмете

«Поклажедатель передает на хранение ______________ (нужно указать наименование, количество, оценочную стоимость имущества) (далее – Имущество), а Хранитель обязуется хранить Имущество, переданное ему Поклажедателем, и возвратить это Имущество в сохранности».

<…>

Ответственность сторон

Хранитель несет ответственность за несохранность переданной на хранение вещи. Размер ответственности при этом варьируется в зависимости от того, возмездным было хранение или нет. При этом при возмездном хранении стороны в договоре могут увеличить или уменьшить размер ответственности хранителя (например, ограничить определенной суммой). Очевидно, что при согласовании условий договора хранителю имеет смысл настоять именно на условии, уменьшающем его ответственность, и возражать против условия, ее увеличивающего.

Пример формулировки условия договора об ограничении ответственности хранителя за несохранность вещи

«В случае несохранности переданного на хранение Имущества Хранитель обязуется уплатить штраф в размере ______ (указать конкретную сумму) рублей».

Однако хранитель не сможет включить в договор условия, полностью исключающие его ответственность за утрату, недостачу или повреждение вещей (постановление ФАС Северо-Западного округа от 2 ноября 2010 г. по делу № А05-7599/2009).

Хранителю лучше избегать включения в договор условий об установлении дополнительной ответственности за:

  • неисполнение обязанности по приему вещи на хранение;
  • нарушение срока возврата полученных по договору вещей;
  • пользование полученными по договору вещами;
  • досрочное прекращение договора.

О том, как уменьшить размер ответственности хранителя, см. Как возразить на претензии поклажедателя и как уменьшить размер ответственности хранителя.

Поклажедатель в свою очередь несет ответственность за непередачу вещи на хранение (абз. 2 п. 1 ст. 888 ГК РФ) и за причинение хранителю убытков свойствами вещи (п. 1 ст. 894 и ст. 903 ГК РФ). Однако ответственность за непередачу вещи на хранение стороны могут в договоре исключить, что весьма невыгодно хранителю. Более того, имеет смысл установить более жесткую ответственность поклажедателя за это.

Пример формулировки условия договора об ответственности поклажедателя за непередачу вещи на хранение

«В случае непередачи Имущества на хранение в предусмотренный договором срок Поклажедатель обязуется уплатить неустойку в размере ___% от суммы вознаграждения, установленной в п. ____ настоящего Договора, за каждый день такой задержки».

Хранителю также стоит предусмотреть в договоре дополнительную ответственность поклажедателя.

1. За нарушение срока уплаты вознаграждения.

Пример формулировки условия договора о неустойке за нарушение поклажедателем срока уплаты вознаграждения

«В случае нарушения Поклажедателем срока уплаты вознаграждения, установленного в п. ____ настоящего Договора, Поклажедатель обязуется уплатить неустойку в размере ____% от неуплаченной в срок суммы за каждый день просрочки».

2. За несвоевременное исполнение поклажедателем обязанности взять вещь, переданную на хранение, обратно.

По умолчанию поклажедатель за такое нарушение будет обязан лишь уплатить хранителю соразмерное вознаграждение за дальнейшее хранение вещи (п. 4 ст. 896 ГК РФ).

Пример формулировки условия договора об ответственности поклажедателя за несвоевременное исполнение обязанности взять вещь, переданную на хранение, обратно

«В случае, если Поклажедатель по истечении срока хранения не заберет переданное на хранение Имущество обратно, он обязуется уплатить Хранителю неустойку в размере ___% от суммы вознаграждения, установленной в п. ____ настоящего Договора, за каждый день такой задержки».

3. За неисполнение поклажедателем обязанности взять вещь, переданную на хранение, обратно.

Гражданский кодекс РФ не предусматривает за это ответственности, а лишь предоставляет хранителю право продать вещь (п. 2 ст. 899 ГК РФ).

Пример формулировки условия договора об ответственности поклажедателя за неисполнение обязанности взять вещь, переданную на хранение, обратно

«В случае если Поклажедатель не заберет до ____________ (указать срок) переданное на хранение Имущество обратно, он обязуется уплатить Хранителю штраф в размере _____ рублей».

4. За досрочное расторжение договора.

Пример формулировки условия договора об ответственности поклажедателя за досрочное расторжение договора

«В случае, если Поклажедатель расторгнет договор до наступления срока, установленного в п. ____ настоящего Договора, Поклажедатель обязуется выплатить хранителю неустойку в размере _________ рублей».

Необходимо учитывать, что в договоре нельзя установить неустойку (штраф, пени) за то, что поклажедатель потребует вернуть вещь до окончания срока ее хранения. Это связано с тем, что такое право поклажедателю прямо предоставлено статьей 904 Гражданского кодекса РФ. Поскольку данная норма носит императивный характер, стороны не вправе установить в договоре иное правило.

Если стороны заключили договор «до востребования», то хранителю выгодно установить в договоре срок, в который поклажедатель обязан сообщить о расторжении договора, и ответственность за его нарушение.

Пример формулировки условия об ответственности поклажедателя за нарушение срока уведомления хранителя о расторжении договора

«Любая из сторон вправе расторгнуть настоящий договор в одностороннем порядке в том случае, если сообщит об этом другой стороне не позднее чем за _______ месяцев (недель) до предполагаемой даты расторжения. В случае, если Поклажедатель расторгнет договор и не уведомит об этом Хранителя в указанный срок, Поклажедатель обязуется выплатить Хранителю неустойку в размере средней суточной стоимости оказанных Хранителем услуг, умноженной на количество просроченных по уведомлению дней».

Иные условия

Хранителю при заключении договора хранения также важно проверить (включить в договор или исключить из него) следующие условия.

1. Момент, когда хранитель должен принять вещь на хранение

Если хранитель не сможет принять вещь в указанное время, то поклажедатель сможет потребовать возместить ему убытки, а также неустойку, если таковая будет предусмотрена договором.

2. Срок хранения

Договор хранения стороны могут заключить на определенный срок (срочный договор, п. 1 ст. 889 ГК РФ) и без определения срока (бессрочный договор, п. 2 ст. 889 ГК РФ) – до востребования вещи поклажедателем. Если стороны не согласуют условие о сроке, то договор будет считаться бессрочным.

Примеры формулировки условия договора о сроке хранения

«Хранитель обязуется хранить Имущество в течение ___________ месяцев (дней, недель). Указанный срок начинает течь с момента передачи Имущества на хранение Хранителю».

«Поклажедатель обязан взять Имущество, принятое Хранителем на хранение, обратно или распорядиться им в течение _____________ месяцев (дней, недель)».

«Хранитель хранит Имущество до востребования его Поклажедателем».

3. Место хранения

Данное условие в первую очередь важно для поклажедателя, так как от места хранения может зависеть сохранность груза и (или) удобство его возврата. Однако если хранитель его не выполнит, то будет нести ответственность за несохранность вещи.

4. Стоимость вещи, переданной на хранение

От того, какую стоимость укажет поклажедатель, будет зависеть размер реального ущерба, который будет обязан возместить хранитель, при несохранности вещи (постановление ФАС Уральского округа от 27 апреля 2011 г. № Ф09-1591/11-С5 по делу № А71-8385/2010).

5. Свойства сданной на хранение вещи

Если эти свойства не указать в договоре и они станут причиной убытков хранителя, то поклажедатель будет обязан возместить эти убытки. При этом хранитель должен будет доказать, что когда он принимал вещь на хранение, он не знал и не должен был знать об этих свойствах (ст. 903 ГК РФ).

6. Меры, которые хранитель обязан принять для того, чтобы обеспечить сохранность переданной на хранение вещи

Даже если поклажедатель не установит дополнительных мер в договоре, хранитель должен будет принять для сохранения вещи меры:

  • предусмотренные законом, иными правовыми актами или в установленном порядке (противопожарные, санитарные, охранные и т. п.);
  • соответствующие обычаям и существу обязательства, в том числе свойствам переданной на хранение вещи, если только необходимость принятия таких мер не исключена договором.

Поклажедатель передал на хранение семена сельскохозяйственных растений. Обязан ли хранитель оформлять сертификат соответствия на них

Нет, такой обязанности у него нет.

Более того, даже если хранитель захочет осуществить такую сертификацию, то не сможет этого сделать (если, конечно, не получит соответствующую доверенность от поклажедателя). Дело в том, что подать заявку на проведение сертификации семян могут только лица, которые производят, заготавливают или упаковывают семена и реализуют их (абз. 19 п. 2 Положения о порядке проведения сертификации семян сельскохозяйственных и лесных растений, утвержденного приказом Минсельхозпрода России от 8 декабря 1999 г. № 859). Данный перечень является исчерпывающим и на организации, занимающиеся исключительно хранением, не распространяется.

Кроме того, с 20 октября 2011 года не действует положение о том, что партии семян, предназначенных для реализации, должны иметь сертификаты, удостоверяющие сортовые и посевные качества семян (п. 7 ст. 25 Федерального закона от 19 июля 2011 г. № 248-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с реализацией положений Федерального закона "О техническом регулировании"»).

Согласно действующей редакции статьи 28 Федерального закона от 17 декабря 1997 г. № 149-ФЗ «О семеноводстве» подтверждение соответствия партий семян осуществляется в соответствии с положениями статьи 21 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании». Указанная статья закрепляет порядок добровольного подтверждения соответствия.

7. Право хранителя пользоваться переданной на хранение вещью

По умолчанию хранитель не вправе без согласия поклажедателя пользоваться переданной на хранение вещью. Исключение составляет случай, когда такое пользование необходимо для того, чтобы сохранить вещь, и не противоречит договору хранения (ст. 892 ГК РФ).

8. Право хранителя передать вещь на хранение третьему лицу

По умолчанию хранитель не вправе без согласия поклажедателя передавать вещь на хранение третьему лицу. Исключение касается случаев, когда он вынужден к этому силою обстоятельств в интересах поклажедателя и лишен возможности получить его согласие.

Даже если получится включить в договор право хранителя передать вещь на хранение третьему лицу, то хранитель все равно будет отвечать перед поклажедателем за действия третьего лица, как за свои собственные (абз. 3 ст. 895 ГК РФ).

9. Обязанность хранителя обеспечивать сохранность вещи после прекращения действия договора.

Данное условие невыгодно хранителю, так как он в таком случае будет нести ответственность за несохранность переданной вещи, даже если срок хранения истек, а поклажедатель не забрал имущество (постановление ФАС Центрального округа от 27 мая 2010 г. № Ф10-1868/10 по делу № А35-6521/2009-С17).

10. Лицо, которому хранитель должен будет вернуть вещь, переданную на хранение

Это условие нужно согласовать, если взять вещь обратно должен не поклажедатель, а третье лицо. При этом достаточно указать следующие данные:

11. Вознаграждение хранителя и порядок его уплаты

Если стороны не согласуют это условие, то поклажедатель оплатит хранение по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФпостановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22 марта 2010 г. по делу № А33-12082/2009определением ВАС РФ от 6 июля 2010 г. № ВАС-8277/10 отказано в передаче в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

По умолчанию (п. 1 ст. 897 ГК РФ) расходы хранителя на хранение вещи включаются в вознаграждение за хранение, но в договоре может быть установлено и иное. Однако поклажедатели далеко не всегда соглашаются включить в договор условие, по которому им придется поверх вознаграждения уплатить хранителю еще и такие расходы.

Поэтому хранителю при определении размера вознаграждения нужно учитывать размер возможных расходов на хранение.

Пример условия договора хранения о размере вознаграждения

«Поклажедатель уплачивает Хранителю вознаграждение за хранение в размере _____ рублей в месяц (день, неделю)».

А вот чрезвычайные расходы, наоборот, поклажедатель по умолчанию (п. 3 ст. 898 ГК РФ) должен будет возместить сверх вознаграждения за хранение, хотя в договоре также может быть предусмотрено иное. Хранителю необходимо избегать включения в договор условия, согласно которому все чрезвычайные расходы будут входить в размер единого вознаграждения.

По умолчанию (п. 1 ст. 896 ГК РФ) поклажедатель должен будет уплатить вознаграждение по окончании хранения, а если оплата хранения предусмотрена по периодам – по истечении каждого периода.

Пример условия договора хранения о порядке оплаты вознаграждения

«Поклажедатель уплачивает Хранителю вознаграждение за хранение не позднее ______ числа месяца, следующего за отчетным, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Хранителя».

Подробнее см. Как получить от поклажедателя вознаграждение за хранение и чрезвычайные расходы.

12. Претензионный порядок

Для договора хранения законодательство РФ не устанавливает обязательного соблюдения претензионного порядка урегулирования спора. Чтобы его установить, в договор нужно включить следующее условие.

Пример формулировки условия об обязательном претензионном порядке урегулирования спора

«Стороны принимают в качестве обязательного условия претензионный порядок урегулирования споров. Срок рассмотрения претензии составляет ____ дней».

Если этого не сделать, то стороны смогут сразу обратиться за защитой своих интересов в арбитражный суд.

Из рекомендации Владислава Кузнецова, ведущего эксперта ЮСС «Система Юрист», Владислава Добровольского, судьи в отставке, кандидата юридических наук, Геннадия Уваркина, заместителя генерального директора Правового бюро «Омега», кандидатя юридических наук

Что такое сделка с заинтересованностью и каков порядок ее совершения в ООО

Отдельные сделки в ООО можно заключать только после их одобрения общим собранием участников или советом директоров. К таким сделкам относятся, в частности, так называемые «сделки, в совершении которых имеется заинтересованность». Если не соблюдать порядок их совершения, суд может признать сделку недействительной.

В связи с этим при подготовке к сделке юристу нужно проверить, не подпадает ли она под критерии сделки с заинтересованностью и если подпадает – соблюсти порядок ее совершения.

Какие сделки являются сделками с заинтересованностью

Суть сделки с заинтересованностью лучше всего показать на простом примере: когда ООО заключает гражданско-правовой договор (например, договор купли-продажи или подряда) со своим директором – это сделка с заинтересованностью, в ней заинтересован директор.

На практике все чуть сложнее. Перечень лиц, которые в данном случае могут быть на месте директора, установлен в статье 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО). К ним относятся:

  • единоличный исполнительный орган общества (далее – директор);
  • члены совета директоров (наблюдательного совета);
  • члены правления;
  • лица, имеющее право давать обществу обязательные для него указания;
  • участники общества, имеющие совместно с их аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества.*

Кроме того, нужно учитывать не только самих этих лиц, но также их супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц.

Но и это еще не все. Указанным лицам не обязательно самим быть стороной (или выгодоприобретателем) по сделке, чтобы для ООО она считалась сделкой с заинтересованностью. Стороной по сделке может быть юридическое лицо, такая сделка также будет сделкой с заинтересованностью, если указанные лица:

  • занимают должности в органах управления этого юридического лица;
  • владеют (в том числе в совокупности) не менее 20 процентами уставного капитала этого юридического лица.

<…>

Не нужно одобрять сделку с заинтересованностью в следующих случаях (п. 6 ст. 45 Закона об ООО):

если общество состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции директора;*

если в сделке заинтересованы все участники;

при переходе к обществу доли (части доли) в его уставном капитале (в случае выхода участника, выкупа доли у участника);

при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договоры о слиянии и договоры о присоединении;

если это сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти.

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка