Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Как узнать КБК по взносам и налогу на упрощенке

Подписка
Срочно заберите все!
№24
29 октября 2015 53 просмотра

Акционерное общество (АО) имеет в собственности два объекта недвижимости. Два акционера (физические лица) - 25% и 75%.По решению акционеров один объект недвижимости продают одному из акционеров у которого 25% акций.Должен ли этот акционер голосовать при решении этого вопроса? или голосует только один у которого 75% акций.Будет ли эта сделка действительной для регистрации в регистрационной палате?

Голосует только один у которого 75% акций, поскольку он не является заинтересованным в сделке лицом.

Указанная сделка является для организации сделкой с заинтересованностью, поскольку договор купли-продажи заключается с одним из ее акционеров (статья 81 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Общество имеет право совершить сделку с заинтересованностью только после того, как она будет одобрена общим собранием акционеров или советом директоров.

При этом на общем собрании акционеров решение принимают акционеры, владеющие голосующими акциями, не заинтересованные в сделке (достаточно простого большинства голосов) (статья 157.1 Гражданского кодекса РФ). Поскольку акционеров всего два, то решение об одобрении сделки должно быть принято акционером, владеющим 75 % акций.

Важно учесть, что регистрирующий орган может отказаться проводить регистрацию договора купли-продажи без решения об одобрении сделки.

Право собственности на недвижимость возникает у покупателя с момента государственной регистрации сделки (абз. 1 п. 2 ст. 223 ГК РФ). Полный перечень документов, необходимых для ее регистрации, в каждом конкретном случае определяется индивидуально (абз. 1 п. 2 ст. 16 Закона о государственной регистрации). Общие требования к документам указаны в статьях 16–18 Закона о государственной регистрации и в Методических рекомендациях по порядку проведения государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (утвержденных приказом Минюста России от 1 июля 2002 г. № 184). При этом требуется приложить к заявлению о государственной регистрации и решение об одобрении сделки либо подтверждение того, что сделка не является для организации крупной.

Обоснование

Из рекомендации Владислава Кузнецова, шефа-редактора ЮСС «Система Юрист», Екатерины Никоновой, исполнительного директора ООО «Абсолют Факторинг», Сергея Рогожина, кандидата юридических наук, доцента, судьи Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судья Арбитражного суда Ульяновской области),

Что такое сделка с заинтересованностью и каков порядок ее совершения в АО

Отдельные сделки в АО можно заключать только после того, как их одобрит общее собрание акционеров или совет директоров. К таким сделкам относятся, в частности, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. Если не соблюдать порядок их совершения, суд может признать сделку недействительной.

В связи с этим при подготовке к сделке юристу нужно проверить, не подпадает ли она под критерии сделки с заинтересованностью, и если подпадает – соблюсти порядок ее совершения.

Какие сделки относятся к сделкам с заинтересованностью

Суть сделки с заинтересованностью лучше всего показать на простом примере: когда АО заключает гражданско-правовой договор (например, договор купли-продажи или подряда) со своим директором – это сделка с заинтересованностью, в ней заинтересован директор.

На практике все чуть сложнее. Перечень лиц, которые в данном случае могут быть на месте директора, установлен в статье 81 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО). К ним относятся:

  • сам директор (или иное лицо, осуществляющее его функции);
  • члены совета директоров (наблюдательного совета);
  • члены правления;
  • лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания;
  • акционер общества, владеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества.

Кроме того, нужно учитывать не только самих этих лиц, но также их супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц.

Если любое из указанных лиц выступает стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, то для АО такая сделка будет сделкой с заинтересованностью.

<…>

В каком порядке совершаются сделки с заинтересованностью

Общество имеет право совершить сделку с заинтересованностью только после того, как она будет одобрена общим собранием акционеров или советом директоров.

Процедура одобрения сделок с заинтересованностью в акционерном обществе определена в главе XI Закона об АО. Общие правила одобрения сделок предусмотрены в статье 157.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО.

Обоснование

С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 157.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная согласию на совершение сделки. Она внесена в кодекс Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».

Ее положения являются общими. По отношению к ней будут иметь приоритет специальные нормы, закрепленные в законах (например, в Законе об АО) или иных правовых актах (например, в приказе ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н«Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров», приказе ФМБА России от 1 сентября 2011 г. № 357 «Об организации работы в Федеральном медико-биологическом агентстве по согласованию совершения крупных сделок подведомственным федеральным государственным унитарным предприятиям, а также сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, осуществлением заимствований и других сделок»).

Таким образом, специальное законодательство может устанавливать более строгие требования к порядку одобрения сделки, нежели Гражданский кодекс РФ. Например, в пункте 6 статьи 83 Закона об АО предусмотрено, что в решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лица, являющееся ее сторонами, выгодоприобретателями, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В то время как пункт 3 статьи 157.1 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что в согласии на совершение сделки достаточно определить предмет сделки.

На общем собрании акционеров решение принимают акционеры, владеющие голосующими акциями, не заинтересованные в сделке. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов. Общее собрание акционеров одобряет сделки в следующих случаях:

  • если в АО до 1000 акционеров (включительно), но такую сделку не смог одобрить совет директоров, так как для проведения заседания совета было недостаточно его незаинтересованных членов (т. е. их менее определенного уставом кворума);
  • если в АО более 1000 акционеров, но такую сделку не смог одобрить совет директоров, так как все его члены признаются заинтересованными в сделке и (или) не являются независимыми;
  • если предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) является имущество, и его стоимость по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) составляет два и более процента балансовой стоимости активов общества по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Этот критерий не распространяется на случаи, приведенные в следующих двух пунктах, по ним стоимость имущества не учитывается;
  • если сделка (несколько взаимосвязанных сделок) является размещением обществом акций посредством подписки (глава VI Закона об АО) или реализацией принадлежащих обществу акций, которые составляют более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

<…>

  • если сделка (несколько взаимосвязанных сделок) является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции. При этом число таких акций составит более двух процентов ранее размещенных обыкновенных акций и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги;
  • если в АО отсутствует совет директоров, и его функции выполняет общее собрание акционеров (п. 1 ст. 64 Закона об АО);
  • в случае, предусмотренном в пункте 1 статьи 84.6 Закона об АО (при получении обществом предложения о приобретении более 30% акций).

В остальных случаях решение об одобрении сделки принимает совет директоров, при этом:

  • если в АО до 1000 акционеров (включительно), решение принимают члены совета, не заинтересованные в сделке. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов;
  • если в АО более 1000 акционеров, решение принимают члены совета, не заинтересованные в сделке и при этом независимые. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов.

Сделка с заинтересованностью, которая предварительно не была одобрена, может быть признана недействительной только по решению суда на основании требования АО или его акционера при наличии обстоятельств, предусмотренных в пункте 1 статьи 84 Закона об АО.

Общие правила оспаривания сделок, совершенных без одобрения, предусмотрены в статье 173.1Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО(п. 1 постановления № 28).

Обоснование

С 1 сентября 2013 года начала действовать статье 173.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная недействительности сделок, совершенных без необходимого согласия. Она внесена в кодекс Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ«О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».

Такие сделки признаются оспоримыми, если из закона не следует, что их необходимо считать ничтожными. Закон об АО не указывает на ничтожность таких сделок, а, напротив, подтверждает их оспоримость (п. 1 ст. 84 Закона об АО).

Круг лиц, которые могут обратиться с заявлением об оспаривании, также ограничен в Законе об АО и сводится к акционерам и обществу.

При этом сделка может быть признана недействительной, только если другая сторона знала или должна была знать, что она совершена в отсутствие согласия (абз. 3 п. 1 ст. 84 Закона об АО).

<…>

Сделку с заинтересованностью можно одобрить и после того, как она будет совершена, вплоть до вынесения судом решения ее недействительности (п. 1 ст. 84 Закона об АО).

Не нужно одобрять сделку с заинтересованностью в следующих случаях (п. 2 ст. 81 Закона об АО):

  • если общество состоит из одного акционера, который одновременно осуществляет функции директора;
  • если в сделке заинтересованы все акционеры;
  • при осуществлении преимущественного права покупки размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
  • при приобретении и выкупе обществом ранее размещенных собственных акций;
  • при реорганизации общества в форме слияния или присоединения;
  • если это сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти. Это положение применимо, в частности, при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии, поскольку его заключение обязательно для сетевой организации (ст. 426 ГК РФ). Потребитель таких услуг договор заключать не обязан, и если для него сделка с сетевой организацией будет крупной, то ее необходимо одобрить (постановление ФАС Московского округа от 3 февраля 2011 г. № КГ-А41/16658-10 по делу № А41-20271/10).

Закон содержит и еще одно исключение. Одобрять сделку не нужно, если АО заключает ее с заинтересованным лицом на условиях, которые существенно не отличаются от условий предыдущих сделок, заключенных с этим же лицом в процессе обычной хозяйственной деятельности, когда это лицо еще не было заинтересованным. Одобрять такие сделки не нужно, если они совершены с момента, когда лицо признано заинтересованным, до следующего очередного общего собрания акционеров (п. 5 ст. 83 Закона об АО).

Внимание! Не всегда удается доказать, что сделка относится к обычной хозяйственной деятельности общества.

Какие именно сделки можно относить к обычной хозяйственной деятельности, закон не устанавливает.

Пленум ВАС РФ указал, что под обычной хозяйственной деятельностью нужно понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности общества, независимо от того, совершало ли общество такие сделки ранее (абз. 3 п. 6 постановления № 28).

В частности, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки:

  • по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для ведения производственно-хозяйственной деятельности;
  • по реализации готовой продукции;
  • по получению кредитов для оплаты текущих операций.

Например, обычной хозяйственной деятельностью суд может посчитать сделку, направленную на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи (абз. 4 п. 6 постановления № 28).

Однако нельзя отнести сделку к обычной хозяйственной деятельности лишь на основании факта того, что:

  • сделка совершена в рамках вида деятельности, который указан в ЕГРЮЛ или уставе АО как основной для этого общества,
  • и (или) общество имеет лицензию на право вести данный вид деятельности.

Такие разъяснения приведены в абзаце 5 пункта 6 постановления № 28.

Содержание решения об одобрении сделки с заинтересованностью

В решении об одобрении сделки должны быть указаны следующие сведения (п. 6 ст. 83 Закона об АОподп. 1 п. 7 постановления № 28):

Если не указать эти сведения, одобрение будет ненадлежащим и сделку можно будет признать недействительной. Это подтверждает судебная практика (постановление ФАС Центрального округа от 10 августа 2009 г. по делу № А09-7982/2006).

При этом необходимо учитывать общие требования к оформлению и содержанию решения общего собрания акционеров.

Можно ли заранее одобрить сделку с заинтересованностью для акционерного общества, если точная дата ее совершения и условия пока не определены

Да, можно.

Можно одобрить сделку, которая будет совершена в будущем в процессе обычной хозяйственной деятельности АО.

Поскольку условия сделки точно неизвестны, в решении нужно обязательно указать предельную сумму, на которую может быть совершена такая сделка (п. 6 ст. 83 Закона об АО).

Это подтверждает судебная практика (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2010 г. по делу № А71-12486/2008).

Такое одобрение имеет свой срок действия, он длится до следующего годового общего собрания акционеров.

Как определить цену отчуждения (приобретения) имущества

После того как определили, что для общества сделка будет сделкой с заинтересованностью, нужно определить цену, по которой имущество будет отчуждено (приобретено).

Такую цену нужно определять уже не по балансовой, а по рыночной стоимости имущества. Сделать это должен совет директоров (п. 1 ст. 77п. 7 ст. 83 Закона об АО). При этом привлекать оценщика не обязательно.

В случае нарушения этого требования сделка может быть признана недействительной (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30 сентября 2008 г. по делу № А45-5925/07-5/219).

Цену имущества определяют только незаинтересованные члены совета директоров. Если число акционеров 1000 и более, то цена имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки.

Если в АО одним из акционеров выступает государство или муниципальное образование, владеющее от 2 до 50 процентов включительно голосующих акций, обязательно нужно уведомить о принятом решении уполномоченный государственный орган.

Из рекомендации Юлии Копеевой, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист», Виктории Петровой, кандидата юридических наук, доцента, судьи ФАС Московского округа, Владимира Ланды, кандидата юридических наук, советника Правового управления правительства г. Москвы

Что нужно сделать продавцу недвижимости, чтобы зарегистрировать переход права собственности

<…>

Как продавцу зарегистрировать переход права собственности

Государственную регистрацию купли-продажи объекта недвижимости производит Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии в лице своих территориальных органов (далее – Росреестр). На официальном сайте Росреестра можно найти адреса, телефоны, сайты территориальных органов, осуществляющих государственную регистрацию.

<…>

Общий срок государственной регистрации прав – не более 10 календарных дней со дня приема заявления и документов, необходимых для государственной регистрации (п. 3 ст. 13 Закона о государственной регистрации). Сделку по купле-продаже объекта недвижимости можно считать завершенной только после того, как переход права собственности нашел отражение в Едином государственном реестре прав (ЕГРП).

В итоге продавец получает свой экземпляр договора купли-продажи с отметкой о том, что государственная регистрация состоялась. Форма специальной надписи о погашении регистрационной записи установлена в приложении № 14 к Правилам ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, состав номера регистрации (утверждены приказом Минэкономразвития России от 23 декабря 2013 г. № 765 «Об утверждении правил ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, состава номера регистрации, порядка присвоения при проведении государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним объектам недвижимого имущества условных номеров, которым в установленном законодательством Российской Федерации порядке не присвоен кадастровый номер, форм свидетельства о государственной регистрации права и специальной регистрационной надписи на документах, требований к заполнению свидетельства о государственной регистрации прав и специальной регистрационной надписи, а также требований к формату специальной регистрационной надписи в электронной форме»). Порядок оформления записи о прекращении права установлен разделом VI этих Правил.

Обычно продавцу требуется договор купли-продажи с отметкой Росреестра о состоявшейся государственной регистрации. При некоторых формах расчетов договор с такой отметкой нужно предъявить банку, чтобы получить оплату за проданный объект недвижимости. Подробнее об этом см. Способы оплаты объекта недвижимости: как продавцу избежать рисков.

Государственная регистрация прав проводится на основании заявления правообладателя, сторон договора или уполномоченного им (ими) на то лица при наличии у него нотариально удостоверенной доверенности (абз. 1 п. 1 ст. 16 Закона о государственной регистрации). Помимо заявления о государственной регистрации, заявители должны приложить документы, необходимые для проведения государственной регистрации (абз. 1 п. 2 ст. 16 Закона о государственной регистрации). Полный перечень документов в каждом конкретном случае определяется индивидуально. Общие требования к документам указаны в статьях 16–18 Закона о государственной регистрации и в Методических рекомендациях по порядку проведения государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (утвержденныхприказом Минюста России от 1 июля 2002 г. № 184).

Примерный список документов, которые необходимо приложить к заявлению о государственной регистрации:

  • договор купли-продажи, передаточный акт. Эти документы нужно представить в количестве, равном числу участников сделки, плюс один экземпляр для регистрационного дела;
  • решение об одобрении сделки либо подтверждение того, что сделка не является для организации крупной. Например, соответствующая справка с подписями руководителя и главного бухгалтера;
  • копия и подлинник платежного документа об оплате госпошлины. Государственная пошлина за государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, договоров об отчуждении недвижимого имущества составляет для физических лиц (в т. ч. индивидуальных предпринимателей) – 2 тыс. руб., для организаций – 22 тыс. руб. (подп. 22 п. 1 ст. 333.33 НК РФ);
  • нотариальная доверенность лиц, представляющих документы на государственную регистрацию;
  • нотариальные копии учредительных документов юридических лиц – участников сделки, свидетельства ФНС России о регистрации, перерегистрации юридического лица, а также свидетельства ФНС России, подтверждающие внесение всех изменений в учредительные документы. В некоторых регионах России необязательно подавать указанные документы, если они уже подавались ранее в Росреестр в рамках регистрации другого объекта. В таком случае достаточно просто сослаться на номер регистрационного дела, в котором находятся требуемые документы;
  • документы, подтверждающие полномочия руководителя (документ об избрании его на должность). Их нужно представить в Росреестр независимо от того, кто подает документы на государственную регистрацию: сам руководитель организации или представитель по доверенности. Например, документом, подтверждающим полномочия руководителя, может быть протокол собрания участников общества об избрании генерального директора или решение о назначении генерального директора.

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Зачем бухгалтеру ОКУН и новый Перечень бытовых услуг?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка