Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

График отпусков '2017 — как составить с учетом новых сроков отчетности

Подписка
Срочно заберите все!
№23
10 ноября 2015 7 просмотров

Директор предприятия, будучи украинским ИП приобрел лицензию на программу 1С, в которой можно работать нескольким предприятиям одновременно. В этой же программе работают его партнеры. Вопрос: если к партнерам пришли проверять лицензии на программное обеспечение, как доказать, что 1С имеет лицензию? Достаточно ли этого и нет необходимости доказывать взаимосвязь между партнерами и владельцем данного обеспечения?Какие программы еще могут проверить на предмет лицензии?

В данном случае важно учесть, что если директор предприятия – индивидуальный предприниматель, приобрел лицензию на ПО от своего имени, считается, что он приобрел ее для собственного использования, это его собственность, а не собственность предприятия, которое он возглавляет. Поскольку директор, вероятней всего, приобрел неисключительные права на программу, он не имеет права передавать третьим лицам (т. е. предприятию) право использования ПО, иное являлось бы нарушением лицензионных требований. Без привлечения правообладателя в данном случае не обойтись, чтобы получить право законным способом использовать программу, организации нужно самостоятельно купить у правообладателя лицензию.

При этом не имеет значения, являются ли директор, предприятия или партнеры предпринимателя взаимосвязанными лицами – это не дает право использовать чужую лицензию без ее покупки у правообладателя.

Причем важно учитывать, что авторском правом защищается любая программа, любое программное обеспечение, которое использует организация, например, БСС «Система Главбух», «Консультант+», «Гарант», «Контур. Бухгалтерия», «1С», «Инфо-Бухгалтер», «Парус» и т. д. – использование ПО без покупки лицензии у правообладателя – нарушение его прав, за это организация может понести ответственность. Гражданско-правовую ответственность понесет и приобретатель неисключительных прав на ПО в случае передачи ПО третьим лицам – за нарушение условий лицензионного соглашения.

Исключение из этого правила составляют только программы, созданные силами самого предприятия или по его заказу – в этом случае, обладая авторскими правами, можно использовать ПО совершенно свободно.

В случае нарушения авторских или смежных прав наступает гражданско-правовая (а не административная) ответственность, автор (правообладатель) имеет право требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

- в размере от 10 000 до 5 000 000 руб., определяемом по усмотрению суда;

- в двукратном размере стоимости экземпляров произведений, фонограммы или в двукратном размере стоимости права использования произведения, фонограммы, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за их правомерное использование (ст. ст. 1301, 1311 ГК РФ). В силу ст. 1253 ГК РФ за неоднократное или грубое нарушение юридическим лицом исключительных авторских или смежных прав по требованию прокурора суд может в соответствии с п. 3 ст. 61 ГК РФ принять решение о его ликвидации. За такие нарушения, совершенные индивидуальным предпринимателем, его деятельность может быть прекращена по решению или приговору суда в установленном законом порядке.

Обоснование

Из рекомендации Виталия Перелыгина, эксперта ЮСС «Система Юрист», Сергея Рогожина, кандидата юридических наук, доцента, судьи Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судья Арбитражного суда Ульяновской области), Романа Крупенина, руководителя отдела правовой практики в сфере информационных технологий, дистрибуции, слияний и поглощений компании Yandex

Как предоставить право использования программы для ЭВМ или базы данных по лицензионному договору

Лицензионный договор – один из двух основных способов, которыми можно распорядитьсяисключительным правом на программу для ЭВМ или базу данных. Особенность этого способа в том, что в отличие от второго способа (заключение договора об отчуждении исключительного права) правообладатель сохраняет исключительное право за собой.

На практике лицензионный договор чаще всего заключают тогда, когда организация (правообладатель) стремится расширить круг лиц, использующих компьютерную программу (базу данных), а именно:

  • распространить программу (базу данных) среди наиболее широкого круга конечных пользователей без ограничений;
  • предоставить право использования программы (базы данных) конкретному лицу (например, разрешить другой организации использовать программное обеспечение в составе более сложной компьютерной программы).

Если правообладатель (лицензиар) решил заключить лицензионный договор, необходимо:

  • удостовериться в том, что исключительным правом действительно можно распорядиться по лицензионному договору;
  • проанализировать особенности заключения лицензионного договора;
  • выбрать вид лицензионного договора (простая либо исключительная лицензия);
  • согласовать условия договора.

<…>

Особенности заключения договора

Лицензионный договор о предоставлении права использования программы для ЭВМ (базы данных) необходимо заключить в письменной форме.

Обоснование

По закону лицензионный договор заключается в письменной форме, если Гражданский кодекс РФ не предусматривает иное (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

В главе 70 Гражданского кодекса РФ содержится указание лишь на один случай, когда лицензионный договор можно заключить в устной форме: если лицензиар предоставляет право использования произведения в периодическом печатном издании (п. 2 ст. 1286 ГК РФ). Предмет такого договора – любое произведение, которое можно использовать в газете либо журнале (как правило, литературное произведение). Компьютерные программы и базы данных (а также их охраноспособные части) допустимо использовать аналогичным образом, по всей видимости, только в ограниченном количестве случаев (например, в научной статье).

Вместе с тем, любой лицензионный договор в отношении программы для ЭВМ или базы данных целесообразно заключить в письменной форме.

Если этого не сделать, договор будет считаться недействительным (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

При этом закон позволяет заключить договор в упрощенном порядке (что, впрочем, не отменяет письменную форму соглашения):

1) либо путем выдачи открытой лицензии по правилам статьи 1286.1 Гражданского кодекса РФ (о ситуациях, когда такой договор стоит заключать, и об особенностях его заключения см. отдельную рекомендацию);

2) либо особыми способами, предусмотренными в пункте 5 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ. Этот пункт позволяет оформить отношения сторон следующим образом. Каждый пользователь (лицензиат) заключает с правообладателем (лицензиаром) договор присоединения, условия которого могут быть изложены любым из перечисленных ниже способов:

  • на приобретаемом экземпляре программы для ЭВМ или базы данных;
  • на упаковке такого экземпляра;
  • в электронном виде;
  • иными способами (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Начало использования программы (базы данных) пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие заключить договор.

На практике распространены два особых способа заключения договора.

1. Лицензиат кликает по соответствующей кнопке, которая задействована в процессе установки программы или базы данных (так называемая click-wrap license). При этом непосредственно приобретать материальный носитель экземпляра программы (например, оптический диск) требуется далеко не всегда. Вместо этого лицензиар может предоставить лицензиату возможность получить (скачать) экземпляр программы через Интернет и установить (воспроизвести) его на своем компьютере.

2. Текст лицензионного договора приведен на упаковке материального носителя (диска), при этом разрыв упаковки и начало использования программы или базы данных будут означать согласие с правилами договора, изложенными на такой упаковке («оберточная лицензия», shrink-wrap license).

Лицензионный договор, заключенный одним из особых способов:

  • действует на условиях простой (неисключительной) лицензии;
  • предоставляет пользователю программы (базы данных) право совершать действия, предусмотренные статьей 1280 Гражданского кодекса РФ, а также действия, обусловленные договором и связанные с эксплуатацией программы (базы данных);
  • является безвозмездным, если в нем не предусмотрено иное;
  • считается действительным до продажи или иного отчуждения экземпляра программы (базы данных), если договор не предусматривает иное;
  • не регулируется в полной мере правилами пунктов 2–6 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ, то есть большинством общих правил о лицензионном договоре.

Такие выводы приведены в пунктах 45 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ, абзаце 2 пункта 38.2 постановления от 26 марта 2009 г. Пленума Верховного суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – постановление № 5/29).

<…>

Правообладатель намерен распространить компьютерную программу (базу данных) среди конечных пользователей через третье лицо (посредника). С кем нужно заключить лицензионный договор

Это зависит от способа распространения программы (базы данных).

Как правило, правообладатель привлекает третье лицо (распространителя) для того, чтобы оно совершило действия, направленные на продвижение программы (базы данных) и расширение круга лицензиатов, в частности:

  • либо продало конечным пользователям материальные носители программы (базы данных);
  • либо предоставило конечным пользователям право использования программы (базы данных) по сублицензионному договору;
  • либо создало условия для заключения лицензионного договора напрямую между правообладателем и конечным пользователем (как правило, путем принятия пользователем click-wrap license). Например, обязанность распространителя может сводиться к следующему: предоставлять пользователям электронные ключи (коды доступа к программе или к базе данных), выступающие техническим средством защиты авторских прав.

Оформить отношения с распространителем можно:

  • по дилерскому или дистрибьюторскому договору;
  • по одному из посреднических договоров – комиссии, агентирования, поручения;
  • по лицензионному договору.

1. Распространение программы (базы данных) через торгового посредника(дилера, дистрибьютора, комиссионера, агента, поверенного).

Как правило, в этом случае правообладатель заключает лицензионный договор и с посредником, и с каждым из конечных пользователей (т. е. с лицом, которое приобрело у посредника материальный носитель, содержащий экземпляр программы (базы данных) и (или) электронный ключ, и начало использовать объект интеллектуальной собственности).

Лицензионный договор с посредником обычно направлен на распространение программы (базы данных), импорт ее экземпляров, публичный показ (демонстрацию программы), техническую поддержку и иное использование в целях продвижения программного продукта.

В то же время не требуется заключать лицензионный договор, если посредник распространяет программу (базу данных) без самостоятельного ее использования (п. 38.2 постановления № 5/29). Например, в ситуации, когда посредник реализует экземпляры программы, которая уже введена в гражданский оборот на территории Российской Федерации с разрешения правообладателя (ст. 1272 ГК РФ).

В любом случае не нужно заключать лицензионный договор с целью последующего заключения сублицензионных договоров с конечными пользователями. Ведь с каждым из них напрямую заключается отдельный лицензионный договор.

Лицензионный договор с конечным пользователем лицензиар заключает одним изособых способов, предусмотренных в пункте 5 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ.

2. Распространение программы (базы данных) через лицензиата.

Возможна следующая схема распространения: правообладатель заключает с распространителем лицензионный договор для того, чтобы впоследствии распространитель (лицензиат) предоставил право использования программы (базы данных) конечным пользователям по сублицензионным договорам. Обычно лицензиар наделяет лицензиата достаточно широким кругом возможностей, включая право изготавливать экземпляры программы (базы данных) и реализовывать их. В свою очередь лицензиат заключает сублицензионные договоры, по которым предоставляет более узкий круг правомочий.

На практике такая схема используется не столь часто (особенно в отношении массовых программных продуктов). Ведь дополнительная лицензия от распространителя, как правило, не нужна, поскольку конечный пользователь обычно заключает лицензионный договор напрямую с правообладателем в упрощенном порядке.

Вместе с тем, данную схему выбирают для того, чтобы избежать уплаты НДС. Так, закон освобождает от налогообложения предоставление права использования компьютерных программ и баз данных по лицензионному договору (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Это правило также распространяется и на сублицензионные договоры (письма Минфина России от 5 марта 2008 г. № 03-07-08/55от 19 февраля 2008 г. № 03-07-11/68от 30 января 2008 г. № 03-07-07/06).

Если правообладатель намерен воспользоваться рассмотренной схемой, при заключении лицензионного договора с распространителем нужно:

  • проверить, чтобы договор предоставлял лицензиату право использования программы (базы данных) как минимум в тех пределах, в каких это будет необходимо конечному пользователю;

<…>

Из рекомендации Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса

Как оформить и отразить в бухучете и при налогообложении создание компьютерной программы

Организация может не только купить, но и создать необходимую ей компьютерную программу:

  • силами сотрудников в рамках их обязанностей по трудовому договору (ст. 56 ТК РФ);
  • с привлечением сторонних специалистов (в т. ч. организаций) по договору авторского заказа (подряда) (ст. 1288 и 1296 ГК РФ).

Авторство

Сотрудники (сторонние специалисты), участвующие в разработке компьютерной программы, являются ее авторами (п. 1 ст. 1288 и п. 1 ст. 1295 ГК РФ). Поэтому все личные неимущественные права (например, право авторства) на компьютерную программу принадлежат сотрудникам (сторонним специалистам) (см., например, ст. 1265 ГК РФ).

Исключительное право на программу

Организации может принадлежать исключительное право на компьютерную программу при условии, что:

  • в трудовом договоре не предусмотрено условие о сохранении всех исключительных имущественных прав за сотрудником;
  • в договоре авторского заказа не предусмотрено условие о сохранении исключительных прав за исполнителем.

При этом сторонние специалисты (разработчики), создавшие компьютерную программу, вправе использовать принадлежащую организации компьютерную программу на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии.

Такой порядок установлен пунктом 2 статьи 1295 и статьей 1296 Гражданского кодекса РФ.

Если по условиям договора (трудового или гражданско-правового) исключительное право на созданную компьютерную программу принадлежит сотруднику (стороннему специалисту), организация вправе использовать ее на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии (п. 3 ст. 1295 и п. 3 ст. 1296 ГК РФ). О том, как учитывать такое неисключительное право, см. Как оформить и отразить в бухучете и при налогообложении приобретение компьютерной программы.

<…>

Гражданский кодекс Российской Федерации

<…>

Статья 1229. Исключительное право

1. Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

2. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно.

<…>

Статья 1255. Авторские права

1. Интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами.

2. Автору произведения принадлежат следующие права:

1) исключительное право на произведение;

2) право авторства;

3) право автора на имя;

4) право на неприкосновенность произведения;

5) право на обнародование произведения.

3. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, автору произведения наряду с правами, указанными в пункте 2 настоящей статьи, принадлежат другие права, в том числе право на вознаграждение за служебное произведение, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства.

<…>

Статья 1288. Договор авторского заказа

1. По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное.

2. Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.

3. В случае, когда договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору соответственно применяются правила настоящего Кодекса о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.

4. Если договор авторского заказа заключен с условием о предоставлении заказчику права использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору соответственно применяются положения, предусмотренные статьями 1286 и 1287 настоящего Кодекса.

<…>

Статья 1301. Ответственность за нарушение исключительного права на произведение

В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

1) в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;

2) в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения;

3) в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель.

Статья 1302. Обеспечение иска по делам о нарушении авторских прав

1. Суд может запретить ответчику или лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем авторских прав, совершать определенные действия (изготовление, воспроизведение, продажу, сдачу в прокат, импорт либо иное предусмотренное настоящим Кодексом использование, а также транспортировку, хранение или владение) в целях введения в гражданский оборот экземпляров произведения, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными.

Суд также может принять соразмерные объему и характеру правонарушения обеспечительные меры, направленные на пресечение неправомерного использования произведений в информационно-телекоммуникационных сетях, в частности на ограничение доступа к материалам, содержащим незаконно используемые произведения. Порядок ограничения доступа к таким материалам устанавливается законодательством Российской Федерации об информации.

2. Суд может наложить арест на все экземпляры произведения, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, используемые или предназначенные для их изготовления или воспроизведения.

При наличии достаточных данных о нарушении авторских прав органы дознания или следствия обязаны принять меры для розыска и наложения ареста на экземпляры произведения, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, используемые или предназначенные для воспроизведения указанных экземпляров произведения, включая в необходимых случаях меры по их изъятию и передаче на ответственное хранение».

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка