Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Проверьте себя в расчетах зарплаты и пособий

Подписка
Срочно заберите все!
№24
25 декабря 2015 15 просмотров

Планируем подписать контракт с Покупателем на условиях постоплаты. Заказ на 600 000 евро, в одну поставку. Подписантом является новый директор действующий на основании Устава. Но, дело в том, что Протокол о смене директора от 30.06.2015, а гос регистрация в Налоговом органе на 25.12.2015 так и не прошла. В выписке из ЕГРЮЛ отражен старый директор. Также мы видим по выписке, что попытки подать в налоговую форму Р14001 были. Но получены отказы, один отказ от 24.09.2015, второй отказ от 25.10.2015. Вопрос: Кто должен подписывать договор? И как можно защитить себя в части признания данного договора недействительным? Возможно ли подписание данного контракта по не нотариальной доверенности, и если можно, образец данной доверенности.

Договор подписывает новый директор. Дело в том, что новый директор вправе выступать от имени юридического лица с даты вступления в должность, которая определена в решении общего собрания, не дожидаясь внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ, это подтверждает судебная практика.

Директору доверенность не нужна – ни простая, ни нотариальная. Он действует на основании устава и протокола общего собрания.

Избежать признания договора недействительным поможет протокол общего собрания о назначении директора, а также два письменных отказа инспекции в регистрации изменений в ЕГРЮЛ, которые доказывают, что организация принимала активные меры для внесения изменений в реестр.

И, разумеется, внесение изменений в ЕГРЮЛ все же нужно довести до конца.

Обоснование

Из рекомендации

Владислава Добровольского, кандидата юридических наук, руководителя корпоративной практики Юридической группы «Яковлев и Партнеры» (в 2001–2005 гг. – судьи Арбитражного суда г. Москвы)

Владислава Кузнецова, шеф-редактора ЮСС «Система Юрист»

Сергея Карулина, главного юрисконсульта ОАО «Реестр»

Генеральный директор в ООО: процедура назначения и компетенция

<…>

Директор вправе выступать от имени ООО уже с даты вступления в должность (которая определена в решении общего собрания участников), не дожидаясь внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ, это подтверждает судебная практика* (решение ВАС РФ от 29 мая 2006 г. № 2817/06, постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12580/05ФАС Волго-Вятского округа от 17 мая 2011 г. по делу № А43-20149/2010 и ФАС Восточно-Сибирского округа от 17 февраля 2010 г. по делу № А19-13351/09-5). Однако до внесения сведений в ЕГРЮЛ не все компании, с которыми работает общество, согласятся оформлять или принимать от общества документы, подписанные новым директором. Это, в частности, относится к банкам. Ведь не исключено, что директор так и не зарегистрирует сведения о себе в ЕГРЮЛ, собрание выберет нового директора, а контрагентам придется доказывать, что тот «неудавшийся директор» был в свое время уполномочен выступать от имени общества.

Вместе с тем нужно учитывать, что при наличии в обществе корпоративного конфликта полномочиями единоличного исполнительного органа юридического лица обладает лицо, внесенное в качестве такового в ЕГРЮЛ (постановления Президиума ВАС РФ от 3 ноября 2009 г. № 9035/09ФАС Волго-Вятского округа от 5 марта 2010 г. по делу № А82-13229/2007).

Трудовой договор с директором должен подписать председатель общего собрания участников, на котором был избран директор, или участник общества, уполномоченный решением собрания. Либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров, договор подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное решением совета директоров (ст. 40 Закона об ООО).

<…>

Из статьи журнала «Юрист компании», № 3, март 2013

Сведения о прекращении полномочий директора еще не внесены в ЕГРЮЛ. Чем опасен этот период

<…>

Сделка

Процесс смены генерального директора – опасный период для компании. С даты принятия решения о прекращении полномочий директора до внесения записи об этом в ЕГРЮЛ пройдет как минимум неделя. Компания обязана сообщить о смене единоличного исполнительного органа в налоговую инспекцию в течение трех рабочих дней (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.01 № 129ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее – закон № 129ФЗ). На внесение изменений в реестр уйдет еще пять рабочих дней (п. 1 ст. 8 закона № 129ФЗ). В течение этого периода компания фактически находится в подвешенном состоянии: бывший директор, если расставание с ним прошло конфликтно, может совершить действия, направленные на вывод активов, или заключить просто невыгодные для компании сделки (в том числе расторгнуть некоторые договоры компании), пользуясь тем, что сведения о нем как о единоличном исполнительном органе компании все еще числятся в ЕГРЮЛ.

Риски

Опасность данной ситуации в том, что третьи лица, проверяя полномочия руководителя компании, полагаются на данные ЕГРЮЛ. Несмотря на то что момент прекращения полномочий директора по закону не связан с внесением сведений в ЕГРЮЛ, попытки компании оспорить сделки, совершенные в периоде до внесения сведений в ЕГРЮЛ, могут оказаться безуспешными.*

Nota bene!

В проекте изменений в Гражданский кодекс, который в настоящее время прошел первое чтение, предусмотрена специальная норма о том, что лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. Компания в этом случае не вправе ссылаться на данные, не внесенные в ЕГРЮЛ.

Момент прекращения полномочий директора. В законодательстве нет прямой нормы о том, в какой момент прекращаются полномочия единоличного исполнительного органа компании – в момент принятия решения компетентным органом управления общества или в момент внесения записи в ЕГРЮЛ. Нормы федеральных законов от 08.02.98 № 14ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. 40) и от 26.12.95 № 208ФЗ «Об акционерных обществах»(ст. 69), которые устанавливают порядок назначения и прекращения полномочий единоличного исполнительного органа, не связывают возникновение или прекращение этих полномочий с внесением соответствующих сведений в ЕГРЮЛ. Поэтому еще в 2006 году Президиум ВАС РФ выразил свою позицию: с момента прекращения компетентным органом управления общества полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя компании прекращены, не вправе без доверенности действовать от ее имени.* Правда, это дело касалось совершенно другого спора – по вопросу о том, кто вправе подписывать заявление о внесении в ЕГРЮЛ сведений о новом директоре, – прежний или новый руководитель (постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.06 № 12580/05).

Шансы на оспаривание сделки. Если руководствоваться вышеуказанной позицией, то прежний директор не вправе заключать сделки и совершать иные действия от имени компании без доверенности с момента принятия решения о прекращении его полномочий, а не с момента внесения сведений в ЕГРЮЛ. Следовательно, сделки, совершенные прежним директором после принятия решения о прекращении его полномочий, являются ничтожными на основании статьи 168 Гражданского кодекса, как совершенные лицом, не имеющим полномочий в силу закона. В судебной практике есть примеры применения судами именно такого подхода в делах об оспаривании сделок, совершенных бывшим директором после того, как было принято решение о прекращении его полномочий, но до того, как эти сведения попали в ЕГРЮЛ (постановление ФАС Центрального округа от 13.02.12 по делу № А09-1936/2011определение ВАС РФ от 04.05.12 № ВАС-5274/12, постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.03.12 по делу № А56-21133/2011).

В обоснование суды иногда ссылаются на позицию Президиума ВАС РФ, изложенную в постановлении от 03.11.09 № 9035/09: при оспаривании сделки по основанию совершения ее неполномочным директором компании должны приниматься во внимание сведения о директоре, содержащиеся в ЕГРЮЛ на момент совершения сделки. Хотя в деле, в котором ВАС РФ сделал этот вывод, была совершенно иная ситуация: бывший директор заключил сделку, когда в ЕГРЮЛ уже числились сведения о новом директоре.

Но есть и противоположная практика, когда суды отказывают в признании недействительной сделки, совершенной бывшим директором. В таких случаях суды ссылаются на то, что в момент подписания договора контрагент не знал и не мог знать о смене директора, поскольку добросовестно полагался на сведения из ЕГРЮЛ. Например, на общем собрании участников ООО было принято решение о досрочном прекращении полномочий директора. Сведения о новом директоре появились в реестре только через два месяца. Вместе с тем уже через две недели после принятия решения о прекращении полномочий бывший директор подписал договор об отчуждении прав компании на ее товарный знак. Узнав об этом, компания попыталась оспорить договор. Первая инстанция отказала в иске из-за пропуска срока давности. В апелляции решение осталось без изменения. Кассационная инстанция указала, что срок давности еще не истек, но, несмотря на это, оснований для признания данной сделки ничтожной не имеется, поскольку контрагент по сделке не знал и не должен был знать о лишении директора полномочий. В удовлетворении иска было отказано (постановление ФАС Московского округа от 27.02.12 по делу № А40-139109/10-26-1138). Впоследствии судьи ВАС РФ отказали в передаче дела на рассмотрение в порядке надзора (определение ВАС РФ от 07.06.12 № ВАС-7226/12).

Меры предосторожности

С 1 марта действует новая редакция Гражданского кодекса, в которой прямо закреплены обязанность участников гражданских правоотношений действовать добросовестно (п. 3 ст. 1 ГК РФ) а также запрет на недобросовестное осуществление гражданских прав – злоупотребление правом (п. 1 ст. 10 ГК РФ). Нарушение этого запрета влечет за собой не только отказ нарушителю в защите осуществляемого им права (например, отказ в иске), но и обязанность компенсировать убытки лицу, чьи права были нарушены злоупотреблением правом (п. 4 ст. 10 ГК РФ).

Компания не может полностью предотвратить возможность заключения бывшим директором сделок от ее имени до того, как сведения о нем будут исключены из ЕГРЮЛ. Поэтому меры защиты интересов компании фактически могут быть направлены лишь на предупреждение о смене директора максимально возможного круга контрагентов, включая потенциальных (в расчете на их добросовестность), и на то, чтобы в будущем успешно оспорить опасные сделки, если они все-таки состоятся. Для этого сразу после прекращения полномочий директора нужно принять все возможные меры по оперативному информированию третьих лиц о смене директора. Цель в том, чтобы с учетом соответствующих мер контрагент по сделке не мог утверждать, что он не знал и не мог знать о смене директора до изменения сведений в ЕГРЮЛ. Кроме того, важно позаботиться о доказательствах добросовестного поведения самой компании, в которой поменялся директор.

В этих целях сразу после принятия решения о прекращении полномочий директора об этом прежде всего необходимо письменно уведомить самого директора, если он не присутствовал на общем собрании, принявшем решение (например, уведомление можно отправить телеграммой). Кроме того, нужно позаботиться о том, чтобы директор вернул компании фирменную печать и имеющиеся у него важные документы, которые он может использовать для заключения опасных для компании сделок (в идеале лучше составить акт приемки-передачи). Разумеется, директор не лишен возможности заключить от имени компании договор и без использования печати, так как она не является обязательным реквизитом (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Однако в соответствии с обычаями делового оборота печать компании хранится у ее руководителя и наличие круглой печати на подписи руководителя в документе в глазах контрагента подтверждает полномочия этого лица на подписание документа. Это мнение разделяет и судебная практика (постановления ФАС Московского округа от 07.09.12 по делу № А40-12335/11-25-76от 28.05.12 по делу № А40-87501/11-145-753). Поэтому можно исходить из того, что добросовестный контрагент при подписании договора должен обратить внимание на отсутствие печати и засомневаться в наличии у директора полномочий.*

Nota bene!

Сделка, заключенная бывшим директором, не может быть признана заключенной от его имени и в его интересах (п. 1ст. 183 ГК РФ). В случаях превышения полномочий органом юридического лица (ст. 53 ГК РФ) при заключении сделки пункт 1статьи 183 Гражданского кодекса применяться не может (п. 2Информационного письма ВАС РФ от 23.10.2000 № 57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Одновременно необходимо уведомить о смене директора всех имеющихся контрагентов компании. В сообщении лучше прямо указать, что прежний директор с конкретной даты лишен полномочий на основании решения органа управления и больше не вправе действовать от лица компании. С учетом того, что на почтовую доставку тоже требуется несколько дней, а цель уведомлений именно в оперативности, такие сообщения лучше рассылать курьерскими службами, по факсу или электронной почте. Но предварительно лучше проверить, не установлен ли в договоре с контрагентом конкретный способ уведомления о смене директора (многие договоры содержат обязательства сторон уведомлять друг друга о смене руководителей определенным способом и в конкретные сроки). Так, в одном из споров факт неоднократных уведомлений банка о прекращении полномочий директора с просьбой не принимать к исполнению подписанные им платежные документы впоследствии помог компании взыскать с банка убытки, причиненные списанием с ее счета денежных средств после отправки таких уведомлений (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.06.12 по делу № А70-10171/2011). Аналогичное объявление о смене директора необходимо разместить на официальном сайте компании и лучше на главной его странице. Это касается любых компаний, а не только тех, которые обязаны размещать данную информацию согласно стандартам раскрытия информации, так как главная цель – донести информацию об увольнении директора до потенциальных контрагентов.*

Разумеется, ни одна из этих мер сама по себе не дает гарантии того, что если третье лицо заключит с бывшим директором сделку вопреки принятым мерам, то суд решит, что это лицо действовало недобросовестно. Но применение всех названных мер в совокупности повышает шансы компании предотвратить проблемные сделки или оспорить их. При этом документы на внесение изменений в ЕГРЮЛ необходимо подать как можно быстрее. Просрочка опасна не столько административной ответственностью (за это должностному лицу компании грозит штраф в размере 5 тыс. рублей – п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ), сколько тем, что суд может расценить это обстоятельство не в пользу компании, оспаривающей сделку.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка