Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Вас поздравляют чиновники, от которых зависит ваша работа

Подписка
Срочно заберите все!
№24
20 ноября 2015 20 просмотров

У нас возник еще один спорный вопрос по договору уступки прав требований, наша организация, компания "А" является должником по договору подряда, заключенным между нами и компанией "Б". Данный договор именуется условно говоря "01 СМР 1". Компания "Б", т е цедент заключает договор цессии с компанией "В", цессионарием, к которой переходит право требования долга по договору " 01 СМР 1". Нас уведомили письмом, в котором указываются номер договора по которому право переуступается так же как и номер договора уступки прав, так же нам прислали копию самого договора уступки прав. Сейчас, компания "В" прислала нам акт сверки между нами, компанией "А" и ними, компанией "В" ПО ДОГОВОРУ ПОДРЯДА 01 СМР 1. Вопрос: разве наши отношения с компанией "В" не обусловлены договором уступки, т е изначально долг перед компанией "Б" существовал на 60 счете по догоовру 01 СМР 1, а после уступки мы переносим данный долг на 76 счет на нового контрагента, компанию "В" ссылаясь на договор уступки? или все же долг возникает перед новой компанией по договору подряда 01 СМР 1?

Основанием возникновения долга по-прежнему остается первоначальный договор и именно на него и делается ссылка в договоре цессии,а также прочих первичных документах при взаимоотношении нового кредитора и должника.

Дело в том, что из договора цессии должно быть ясно, какую задолженность компания реализует новому кредитору, т.е. он должен содердать:

— дату и номер договора с покупателем;

— предмет договора (например, поставка товаров);

— сумму долга.

Договор цессии, в котором нет такой информации, судьи могут признать незаключенным.

Обоснование

Из статьи журнала «Главбух» № 22, Ноябрь 2015

Договор цессии, или Как продать долги с выгодой для компании

Зависшие долги контрагентов можно продать, чтобы получить за них живые деньги. Такой договор продажи долга называют уступкой права (требования), или цессией. В нем две стороны: первоначальный кредитор — цедент и покупатель долга — новый кредитор или еще его называют цессионарий. Должник не является стороной договора цессии, хотя и участвует в дальнейших расчетах.

Как продают долги по договору цессии

Форма договора цессии

Соглашение о цессии заключают в той же форме, что и договор, по которому компания продает долги (п. 1 ст. 389 ГК РФ). То есть в большинстве случаев речь идет о простой письменной форме. Но есть исключения. Например, продажа долга по договору аренды недвижимости, который заключали на срок от года и больше. Для таких договоров обязательна госрегистрация (п. 2 ст. 651 ГК РФ). Поэтому и соглашение об уступке долга по такому договору нужно зарегистрировать в Росреестре (п. 2 ст. 389 ГК РФ).

Перед продажей долгов разберитесь, какие условия проверить в договоре цессии. Изучите образцы договора и акт приемки-передачи документов, подтверждающих долг.

Распечатать образецСкачать образец в формате Word

Данные о задолженности (1)

Из договора цессии должно быть ясно, какую задолженность компания реализует новому кредитору. Приведите:

— дату и номер договора с покупателем;

— предмет договора (например, поставка товаров);

— сумму долга.

Договор цессии, в котором нет такой информации, судьи могут признать незаключенным. Исключение — ситуация, когда у поставщика с покупателем есть только один действующий договор. Есть шанс, что в этом случае судьи посчитают соглашение о цессии заключенным, несмотря на отсутствие в нем реквизитов договора поставки (п. 12 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120). *

Еще по этой теме

Какие проводки сделать, если компания заключила договор цессии, и как отразить эту сделку в налоговом учете.

Можно уступить долг по длящемуся договору, например, оказания услуг или аренды. Тогда укажите в договоре цессии, к какому периоду относится задолженность (п. 13 информационного письма № 120). К примеру, так: «Задолженность по оплате услуг, оказанных в октябре».

Задолженность передают новому кредитору не только полностью, но и частично (п. 2 ст. 384 ГК РФ). Допустим, компания, которой заказчик должен оплатить 700 000 руб., может продать новому кредитору 500 000 руб. Тогда эту часть долга и приводите в договоре цессии.

Пени и штрафы (2)

Зафиксируйте в договоре пени и штрафы, которые входят в сумму продаваемого долга. По закону к новому кредитору по общему правилу переходят все права, связанные с требованием, в том числе неустойка и штрафы (п. 1 ст. 384 ГК РФ). Но лучше закрепить это условие в договоре, чтобы точно избежать спора с контрагентом, долг которого вы продаете. Либо поставщик может продать только основную задолженность. Тогда пени покупатель должен будет уплатить поставщику, а не новому кредитору.

Перечень первички, которую первоначальный кредитор передает новому (3)

Первоначальный кредитор должен передать новому документы, которые подтверждают долг (п. 3 ст. 385 ГК РФ). К примеру, если продается задолженность покупателя по оплате товаров, то передать надо договор поставки, товарную накладную, акты сверки.

Судьи признают договор цессии действительным, даже если поставщик не передаст документы новому кредитору (п. 11 информационного письма № 120). Причина в том, что требование переходит к новому кредитору в момент заключения договора цессии, а не после передачи документов (п. 2 ст. 389.1 ГК РФ). Но новый кредитор может, сославшись на это нарушение, потребовать расторгнуть договор цессии и вернуть сумму, которую он перечислил поставщику. И судьи его поддержат (постановление Президиума ВАС РФ от 5 апреля 2011 г. № 16002/10).

Новому кредитору передают оригиналы или копии документов. Чтобы исключить споры с контрагентом, конкретизируйте этот момент в договоре.

С точки зрения поставщика, выгоднее передавать новому кредитору копии. Оригиналы могут запросить налоговики на проверке. Тогда понадобится объяснять, почему их нет у компании. Кроме того, есть смысл передавать копии, если компания продает не всю задолженность покупателя, а только часть.

Но цессионарии, то есть покупатели задолженности, чаще всего требуют оригиналы. Так больше шансов получить деньги с должника. В подобных ситуациях чиновники рекомендуют заверить копии, которые компания оставляет себе (письмо Минфина России от 20 января 2011 г. № 03-03-06/1/15). Сделайте на них запись «копия верна», дату, печать, если она есть, и отдайте на подпись руководителю. Иногда используют и другой вариант. В договоре цессии предусматривают, что поставщик передает новому кредитору копии документов. Но если у него вдруг возникнет спор с должником, поставщик обязан передать оригиналы.

Цессионарий может согласиться и на копии. Но все равно запросит оригиналы, чтобы сверить их с этими копиями. Или проверит оригиналы до того, как подписывать договор цессии. Иначе новый кредитор рискует потерять деньги. Пример. Новому кредитору, который заявил требования на основании копии договора подряда, не удалось взыскать долг с заказчика. Заказчик передал в суд подлинник договора с другими реквизитами, которые отличались от копии. Судьи решили, что кредитор не вправе требовать задолженность (постановление ФАС Дальневосточного округа от 19 марта 2013 г. № Ф03-736/2013).

Новый кредитор скорее всего захочет включить в договор и условие о неустойке за нарушение срока передачи документов. Такая оговорка позволяет цессионарию взыскать неустойку в суде, если первоначальный кредитор не заплатит ее добровольно (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12 декабря 2014 г. № Ф04-12906/2014). *

Порядок передачи первички (4)

Предусмотрите в договоре, каким документом будет подтверждаться факт приемки-передачи документов. Обычно это акт. В нем приводят реквизиты бумаг, которые поставщик передает новому кредитору, а также указывают, передает поставщик оригиналы или копии. Образец акта — ниже.

Распечатать образецСкачать образец в формате Word

Уведомление должника о цессии (5)

Уведомить покупателя об уступке права на долг может как первоначальный, так и новый кредитор (п. 1 ст. 385 ГК РФ). Чтобы с этим не возникло путаницы, цессионарии четко прописывают в договоре, кто именно и в какие сроки сообщит должнику о смене кредитора. Ведь покупатель, которого не уведомили об уступке, может перечислить деньги первоначальному кредитору. Тогда будет считаться, что покупатель исполнил обязательство (п. 3 ст. 382 ГК РФ). И новому кредитору понадобится взыскивать с поставщика деньги, полученные от покупателя (п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2000 г. № 49).

Проще, если уведомление покупателю вышлет поставщик, то есть первоначальный кредитор. Другой вариант — письма должнику отправляют и поставщик, и новый кредитор. В этом случае необязательно предоставлять покупателю документы, которые подтверждают продажу долга. Образец уведомления — на этой странице. *

Распечатать образецСкачать образец в формате Word

Если сообщение направит только новый кредитор, то должник вправе потребовать от него документы, подтверждающие уступку. К примеру, акт приемки-передачи документов. Пока их не будет, должник может не перечислять новому кредитору деньги (п. 1 ст. 385 ГК РФ, п. 14 информационного письма № 120).

В договор поставки иногда включают условие о том, что продавец имеет право уступать долг только с согласия покупателя. Если в вашем контракте тоже есть такая оговорка, перед заключением договора цессии запросите согласие покупателя.

Бывает также, что в договоре поставки устанавливают запрет на продажу задолженности покупателя. Если поставщик, несмотря на это условие, заключит договор цессии, он все равно будет действительным (п. 3 ст. 388 ГК РФ). Но покупатель сможет потребовать у поставщика заплатить штраф за нарушение условия договора поставки. Конечно, если этот штраф также предусмотрен в договоре. *

Оплата (6)

Как правило, долги продают за сумму, которая меньше долга. Это не противоречит закону (п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120). В договоре цессии предусмотрите, какую именно сумму и в какие сроки новый кредитор должен уплатить поставщику за приобретенное требование. Если компании не определят это условие, налоговики могут посчитать договор цессии безвозмездным. Тогда первоначальному кредитору могут запретить признавать в расходах сумму реализованной задолженности. Ведь расходы по безвозмездным сделкам не учитывают при расчете налога на прибыль (п. 16 ст. 270 НК РФ)

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка