Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Проверьте себя в расчетах зарплаты и пособий

Подписка
Срочно заберите все!
№24
23 ноября 2015 75 просмотров

Согласно условиям договора подряда Подрядчик обязуется возместить стоимость неиспользованного и не возвращенного Заказчику давальческого материала. По окончании строительства Заказчик предъявил претензию Подрядчику о возмещении стоимости давальческих материалов, сумма претензии включает НДС 18%. Фактически давальческие материалы были отбракованы в ходе производства работ (например, деформация резьбы), что подтверждается актами и по этой причине не приняты Заказчиком возвратом.Вопрос: имеет ли право Подрядчик принять к вычету НДС предъявленный Заказчиком в стоимости возмещения давальческих материалов, при условии получения счет-фактуры.

Возможны как минимум два варианта документального оформления остатков давальческих материалов – претензия Заказчика или договор купли-продажи.
Если оформлена претензия, то принимать НДС к вычету рискованно даже при наличии счета-фактуры Заказчика.
Если оформлен договор купли-продажи, то все зависит от дальнейшего использования бракованных давальческих материалов. Если Подрядчик будет сдавать их на металлолом, то принять НДС к вычету по счету-фактуре Заказчика можно, поскольку бракованные материалы используются для облагаемых НДС операций – сдаются в металлолом. Не облагать НДС реализацию материалов на металлолом Подрядчику рискованно, потому что бракованные давальческие материалы не образовались у Подрядчика в процессе собственного производства, а были приобретены по договору купли-продажи.
Подробнее обо всем читайте в нижеследующей подборке.
Обоснование
(Цветом выделена информация, которая поможет Вам принять правильное решение)
1. Из статьи журнала «Учет в строительстве», № 11, ноября 2013
Зачет невозвращенных давальческих материалов
<…>
Какой вариант предпочтительнее
Организация – генподрядчик приобрела материалы и передала их субподрядчику на давальческой основе. Договором строительного подряда предусмотрен возврат неиспользованных давальческих материалов.
Субподрядчик отчитался за использованные материалы, часть неиспользованного остатка вернул, часть вернуть не может и предлагает учесть их стоимость при расчете за выполненные строительно-монтажные работы.
Получается, что генподрядчик должен либо выставить субподрядчику претензию (и восстановить «входной» НДС по купленным материалам), либо оформить реализацию материалов.
Если выбран второй вариант, то:
1) можно ли не заключать договор купли-продажи для целей последующего оформления взаимозачета, а составить дополнительное соглашение к договору подряда о реализации остатка (с перечнем давальческих материалов) субподрядчику и зачете возникающих встречных однородных требований, причем совместить оба документа в одном допсоглашении;
2) нужно ли для этого оформлять возврат материалов или их лучше списать с субсчета «Материалы, переданные в переработку на сторону» счета 10 «Материалы»?
Реализация
Допустим, неиспользованные давальческие материалы имеются в наличии и генподрядчик с субподрядчиком договорились о переходе к последнему прав на них. В этом случае происходит реализация материалов. Оформляется она путем заключения договора купли-продажи.
Документы, которые понадобятся
Следует отметить, что вопрос «Можно ли не заключать договор купли-продажи, а составить дополнительное соглашение к договору подряда?» является некорректным. Фактически договор купли-продажи заключается и в том и в другом случае. То, что на допсоглашении отсутствует заголовок «Договор купли-продажи», не значит, что договором купли-продажи оно не является. Это следует из пункта 1 статьи 454 Гражданского кодекса РФ, где сказано, что по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). То есть квалификация сделки определяется ее сутью, а не формой.
Право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. При этом, если к моменту подписания договора об отчуждении вещи она уже находится во владении приобретателя, вещь признается переданной ему с этого момента (п. 1 ст. 223, п. 2 ст. 224 Гражданского кодекса РФ). Это означает, что право собственности на неиспользованные исполнителем давальческие материалы перейдет к субподрядчику в момент заключения договора купли-продажи (который, как было отмечено выше, может быть оформлен в виде дополнительного соглашения к договору строительного подряда).
Основанием осуществления реализации будет являться договор купли-продажи и подписанный ранее акт приемки-передачи давальческих материалов, свидетельствующий о владении субподрядчиком указанными материалами к моменту заключения договора купли-продажи. Другие документы не требуются. В этом случае в момент заключения договора купли-продажи генподрядчик должен отразить реализацию материалов, которые спишет непосредственно со счета 10 (субсчет «Материалы, переданные в переработку на сторону»).
Тем не менее признание реализации без оформления накладной по форме № ТОРГ-12 является непривычным и может вызвать непонимание со стороны контролирующих органов.
Поэтому, исходя из практических соображений, по мнению автора, следует составить данный документ.
<…>
2. Из рекомендации
Ольги Цибизовой, начальника отдела косвенных налогов департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России
Когда входной НДС можно принять к вычету
<…>
В общем случае входной НДС принимайте к вычету, если одновременно выполняются следующие четыре условия:
налог предъявлен поставщиком;
товары, работы или услуги приобретены для облагаемых НДС операций, в том числе и для перепродажи;
приобретенные товары, работы или услуг приняты на учет;
получен правильно оформленный счет-фактура (универсальный передаточный документ).
Об этом сказано в статьях 169, 171, 172 Налогового кодекса РФ.
<…>
Принимайте к вычету НДС только с тех товаров, работ, услуг и имущественных прав, которые будут задействованы в операциях, облагаемых НДС. И наоборот, налог с покупок, которые задействованы в не облагаемых НДС операциях, вычесть при расчете налога к уплате не получится. Такие суммы учитывайте в стоимости покупки.
<…>
3. Из рекомендации
Ольги Цибизовой, начальника отдела косвенных налогов департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России
Как начислить НДС при реализации товаров (работ, услуг)
Реализация товаров (работ, услуг) на территории России признается объектом обложения НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).
Товары (работы, услуги) считаются реализованными, если право собственности на них переходит от продавца к покупателю (право собственности на результаты выполненных работ (оказанных услуг) переходит от исполнителя к заказчику) (п. 1 ст. 39 НК РФ).
Безвозмездная передача права собственности на товары (результаты выполненных работ, оказанных услуг) также признается реализацией и облагается НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Подробнее об этом см. Как начислить НДС при безвозмездной передаче товаров (работ, услуг).
Реализацией признается и передача имущественных прав. Следовательно, такие операции тоже облагаются НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).
Отдельные операции реализацией не признаются и, следовательно, не являются объектом обложения НДС. Перечень таких операций приведен в пункте 2 статьи 146 Налогового кодекса РФ.
<…>
4. Из рекомендации
Ольги Цибизовой, начальника отдела косвенных налогов департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России
Можно ли принять к вычету НДС по неустойке (штрафу, пеням), уплаченной поставщику по его требованию за ненадлежащее исполнение договорных обязательств. На сумму неустойки поставщик выставил счет-фактуру с выделенным НДС
Нет, нельзя.
Входной НДС принимайте к вычету только по приобретенному имуществу (работам, услугам, имущественным правам). Вычет по НДС с неустойки не предусмотрен. Это следует из пункта 2 статьи 171 Налогового кодекса РФ.
В рассматриваемой ситуации полученную поставщиком неустойку следует квалифицировать как сумму, связанную с оплатой товаров (работ, услуг), с которой организация должна заплатить НДС (подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ). На сумму неустойки поставщик составляет счет-фактуру в одном экземпляре (п. 18 раздела II приложения 5 к постановлению Правительства РФ от 26 декабря 2011 г. № 1137). Передавать счет-фактуру покупателю, заплатившему неустойку, поставщик не имеет права. Поэтому даже при наличии счета-фактуры НДС с суммы неустойки к вычету не принимайте.
Аналогичные разъяснения содержатся в письме Минфина России от 14 февраля 2012 г. № 03-07-11/41.
Следует отметить, что арбитражная практика по данной проблеме неоднородна. Некоторые суды исходят из того, что выплаченные поставщикам (исполнителям) неустойки за нарушение договорных обязательств покупателями (заказчиками) не являются платой за приобретенное ими имущество (работы, услуги). Следовательно, принимать к вычету НДС, предъявленный поставщиком (исполнителем) с неустойки, нельзя (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 25 июля 2011 г. № А75-9034/2010 и Северо-Западного округа от 21 апреля 2008 г. № А13-5448/2007). Однако есть примеры судебных решений, из которых следует: покупатель (заказчик) может принять к вычету сумму НДС, уплаченную с неустойки, если поставщик (исполнитель) в нарушение установленных правил выставил ему счет-фактуру с выделенной суммой налога. Такой вывод, в частности, содержится в постановлении ФАС Московского округа от 16 октября 2012 г. № А40-11357/12-140-54.
5. Из рекомендации
Ольги Цибизовой, начальника отдела косвенных налогов департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России
Какие операции освобождены от НДС
<…>
Перечень операций, которые льготируются (освобождены от налогообложения), приведен в пунктах 1, 2 и 3 статьи 149 Налогового кодекса РФ. К ним, например, относятся:
предоставление денежных займов (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ);
реализация лома и отходов черных и цветных металлов (подп. 25 п. 2 ст. 149 НК РФ);
передача в рекламных целях товаров (работ, услуг), расходы на приобретение (создание) которых не превышают 100 руб. на одну единицу (подп. 25 п. 3 ст. 149 НК РФ);
реализация коммунальных услуг и услуг по содержанию общего имущества в многоквартирных домах (подп. 29 и 30 п. 3 ст. 149 НК РФ);
образовательные услуги, оказываемые некоммерческими организациями. Льгота распространяется на услуги по реализации общеобразовательных и (или) профессиональных образовательных программ (основных и (или) дополнительных), программ профессиональной подготовки, а также дополнительных образовательных услуг, указанных в лицензии (подп. 14 п. 2 ст. 149 НК РФ);
услуги организаций культуры (театров, кинотеатров, концертных залов, клубов, зоопарков, музеев, парков культуры и отдыха и т. п.). В частности, прокат аудио- и видеоносителей из собственных фондов, изготовление копий с печатной продукции, экспонатов и документов таких организаций, звукозапись театрально-зрелищных мероприятий, сдача в аренду концертных и сценических площадок, предоставление музейных предметов и коллекций, показ зрелищных программ (спектаклей, концертов) в рамках гастрольной деятельности и т. д. (подп. 20 п. 2 ст. 149 НК РФ);
услуги, связанные с социальным обслуживанием несовершеннолетних детей, граждан пожилого возраста, инвалидов, безнадзорных детей (подп. 14.1 п. 2 ст. 149 НК РФ);
реализация (передача для собственных нужд) предметов религиозного назначения и религиозной литературы в рамках религиозной деятельности (подп. 1 п. 3 ст. 149 НК РФ);
безвозмездные услуги по производству (распространению) социальной рекламы (подп. 32 п. 3 ст. 149 НК РФ) и т. д.
При осуществлении операций, которые не являются объектом налогообложения и которые освобождаются от налогообложения, счета-фактуры не выставляйте (п. 3 ст. 169 НК РФ).
Для ведения некоторых операций, перечисленных в статье 149 Налогового кодекса РФ, нужна лицензия. В таком случае НДС не платите, только если у организации есть лицензия на соответствующие виды деятельности (п. 6 ст. 149 НК РФ, абз. 3 письма Минфина России от 1 декабря 2005 г. № 03-04-11/321).
<…>
6. Из статьи журнала «Бухгалтерия ИП», № 9, сентября 2011
Реализация металлолома и НДС
<…>
Согласно подпункту 25 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) НДС реализация на территории РФ лома и отходов черных и цветных металлов при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующих лицензий.
В Положениях о лицензировании лома цветных и черных металлов (утверждены постановлением Правительства РФ от 14.12.2006 № 766) указано, что реализация лома цветного и черного металла, образовавшегося в процессе собственного производства, не лицензируется.
Следовательно, учитывая, что продажа образовавшегося в процессе собственного производства металлолома не подлежит лицензированию, наличие лицензии для применения освобождения от обложения этой операции НДС не требуется (постановление ФАС Центрального округа от 22.10.2010 № А08-764/2009-16-20).
Кроме того, отметим, что, поскольку льгота предусмотрена в пункте 2 статьи 149 НК РФ, ее применение является обязательным и налогоплательщик не может от нее отказаться.
Таким образом, продажа поставщиком металлолома и отходов черных металлов, образовавшихся в результате его производственной деятельности, с выделением НДС является неправомерной. Соответственно налоговые органы могут отказать индивидуальному предпринимателю в принятии к зачету НДС, предъявленного указанным поставщиком.
<…>
7. Из Постановления ФАС Московского округа от 25.03.2014 N Ф05-962/2014 по делу N А41-6141/11
<…>
«Согласно письму ФНС России от 16.08.2006 N 03-1-03/1562@, основанием применения освобождения от налогообложения налогом на добавленную стоимость операций по реализации лома и отходов черных и цветных металлов являются первичные учетные документы, подтверждающие факт образования лома и отходов черных и цветных металлов в процессе собственного производства.
В материалы дела обществом представлены первичные учетные документы - акты учета лома черных металлов несортированного.
Довод жалобы со ссылкой на Федеральный закон от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" о том, что указанный металлолом не образовался в процессе собственного производства на предприятии, судом кассационной инстанции не принимается.
Инспекцией не представлено доказательств, что лом черных металлов приобретался заявителем у третьих лиц, а не образовывался в результате производственной деятельности.
В материалах дела имеются акты, подтверждающие факт возникновения лома черных металлов в результате производственной деятельности по сортировке отходов, размещаемых на территории полигона ТБО "Кучино".»
<…>
8. Из Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 09.04.2012 по делу N А75-1698/2011
<…>
«Учитывая, что лом и отходы цветных и черных металлов, подлежащие реализации, получены в процессе собственного производства (возникли от списания пришедших в негодность собственных основных средств, первоначальная стоимость которых ранее была амортизирована по правилам уплаты налога на прибыль организаций), у налогоплательщика полностью отсутствовали расходы на их приобретение. Обществом для реализации вышеуказанного лома были заключены договоры на его реализацию с условием его самовывоза покупателями со склада заявителя.»
<…>
9. Из Постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.07.2015 N Ф07-4091/2015 по делу N А42-3285/2014
<…>
«налогоплательщик, осуществляющий реализацию лома черных и цветных металлов, должен иметь соответствующие лицензии на осуществление деятельности по заготовке, переработке и реализации лома черных и цветных металлов. В отсутствие таких лицензий налогоплательщик вправе воспользоваться освобождением от налогообложения только если, если лом образовался в процессе собственного производства.
Из материалов дела следует, что ООО "Спецметресурсы" производило закупку у третьих лиц металлолома, в том числе предметы, бывшие в употреблении (станки, оборудование, рыбопромысловые суда, автотранспортные средства и запчасти к ним и т.д.). Закупка производилась в целях их дальнейшей переработки и реализации. В процессе переработки лома черных металлов (сортировки, отбора, измельчения, резки, разделки) происходит выделение лома цветного металла из общей массы металлолома.
В силу пункта 16 Правил обращения с ломом и отходами черных металлов и их отчуждения (утв. Постановлением Правительства РФ от 11.05.2001 N 369) отбор (извлечение) сопутствующих лома и отходов цветных металлов при переработке лома и отходов черных металлов производится юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем, осуществляющими переработку лома и отходов черных металлов.
При отборе (извлечении) сопутствующих лома и отходов цветных металлов составляется акт по форме согласно приложению N 2.
Как установлено судами обеих инстанций, Общество перерабатывало приобретенный негабаритный лом (разделывало, сортировало, отбирало и т.д.) и в дальнейшем реализовывало за пределы территории Российской Федерации полученный в результате переработки лом черных металлов марки 3-А, а лом цветных металлов реализовало на территории Российской Федерации в адрес ООО "Алькор-Траст" и ООО "ПромКонтракт".
В соответствии с описанием производственного процесса Общество первоначально приобретает негабаритный лом, который доставляется на судоразделочный завод. Затем происходит разделка и сортировка металлолома на черный и цветной металл. Указанный лом черных и цветных металлов в дальнейшем реализуется покупателям (т. 5 л.д. 124, 125).
Таким образом, производственный процесс в данном случае заключался в разделке крупногабаритного лома черных металлов, извлечения из него деталей, изготовленных из цветных металлов, их отбора и сортировки.
При таких обстоятельствах следует признать правильным вывод судов о том, что лом цветного металла, реализованный в адрес ООО "Алькор-Траст" и ООО "ПромКонтракт", не образовался в процессе собственного производства Общества.»
<…>
10. Из ПИСЬМА ФНС РОССИИ от 16.08.2006 № 03-1-03/1562@
<…>
«2. В соответствии с Положением о лицензировании заготовки, переработки и реализации лома цветных металлов, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 июля 2002 года № 552 "Об утверждении положения о лицензировании заготовки, переработки и реализации лома цветных металлов", указанное Положение не распространяется на реализацию лома цветных металлов, образовавшегося у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в процессе собственного производства.
В соответствии с Положением о лицензировании заготовки, переработки и реализации лома черных металлов, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 23 июля 2002 года № 553 "Об утверждении положения о лицензировании заготовки, переработки и реализации лома черных металлов", указанное Положение не распространяется на реализацию лома черных металлов, образовавшегося у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в процессе собственного производства.
При этом основанием применения освобождения от налогообложения налогом на добавленную стоимость операций по реализации лома и отходов черных и цветных металлов являются первичные учетные документы, подтверждающие факт образования лома и отходов черных и цветных металлов в процессе собственного производства.»

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка