Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

В чем постоянно путаются бухгалтеры, когда платят НДФЛ и взносы

Подписка
Срочно заберите все!
№24
25 ноября 2015 5 просмотров

Гражданин Германии зарегистрирован в Германии, не является резидентом РФ,за последние 12 следующих подряд месяцев он на территории России не находился

1) На вопрос о квалификации гражданина Германии в качестве физического либо юридического лица мы, к сожалению, ответить не можем, потому что это определяется в соответствии с немецким законодательством. А по иностранному законодательству мы ответов не предоставляем.
2) Обязанностей налогового агента у вашей организации не возникает ни по НДФЛ, ни по налогу на прибыль. По НДФЛ – потому что в соответствии с НК РФ и по по Соглашение между РФ и Германией об избежании двойного налогообложения гражданин Германии не является налоговым резидентом РФ. Так как он получает доход от источников за пределами РФ, этот доход не облагается НДФЛ.
По налогу на прибыль – потому что по Соглашение между РФ и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения доходы немецкого адвоката, не имеющего постоянной базы в РФ, не облагаются налогом на прибыль в РФ.
3) С гражданином Германии нужно заключить гражданско-правовой договор. Сначала нужно выбрать, право какой страны будет применяться к правоотношениям сторон. Если будет применяться право РФ, то вам нужно руководствоваться требованиями ГК РФ, установленными к договорам возмездного оказания услуг. По общему правилу в договоре необходимо согласовать все существенные условия, без которых он считается незаключенным. В договоре возмездного оказания услуг существенным условием является определение конкретного вида оказываемой услуги - какие именно действия (деятельность) должен совершить исполнитель. Вам нужно согласовать:
- перечень (вид) услуг;
- объем услуг;
- место оказания услуг;
- объекты, на которые направлено оказание услуг (при необходимости);
- обязанность вашей организации оплатить согласованные услуги.
Кроме того, в договоре желательно согласовать:
- вид деятельности исполнителя. Можно также перечислить конкретные действия исполнителя. Описание услуг должно быть максимально подробным. Вы можете составить перечень действий или сформулировать название вида деятельности по собственному усмотрению, согласовав это с исполнителем;
- объем услуг. Включение в договор условия об объеме услуг позволяет использовать данный показатель для расчета вознаграждения исполнителя.
- качество услуг. Установление этого требования защищает интересы вашей организации. Вы можете определить собственные требования к качеству услуг (например, знание исполнителем законодательства, экономия исполнителя при оказании услуг и т.д.);
- порядок оказания услуг - каким способом исполнитель будет оказывать услуги (технология, режим и т.д.), какие материалы и оборудование необходимы для этого, какая из сторон обязана их предоставить, будут ли привлекаться для оказания услуг третьи лица (субисполнители), будет ли сторонами составляться акт об оказании услуг;
- сроки оказания услуг - промежуток времени, в течение которого исполнитель обязан предоставить услуги, в том числе моменты начала и окончания процесса оказания услуг, а также завершения его отдельных этапов;
- цену услуг;
- форму расчетов и порядок оплаты – какими средствами и способами осуществляется оплата услуг, до или после их оказания;
- ответственность сторон – возмещение убытков, штрафные санкции;
- порядок изменения и расторжения договора.
Достижение какого-либо результата не обязательно указывать в договоре.
Об особенностях формулировок гражданско-правового договора с физическим лицом читайте в нижеследующей подборке.
Обоснование
(Цветом выделена информация, которая поможет Вам принять правильное решение)
1. Из статьи журнала «Главбух», № 19, октября 2015
С дистанционными иностранными работниками проще оформлять подряд
С иностранцем, который выполняет работу за границей для российской компании, надо заключать гражданско-правовой договор, а не трудовой. К такому выводу впервые пришли в Минтруде России. Чиновники объяснили свой подход тем, что работодатель обязан обеспечивать безопасные условия и охрану труда дистанционных работников (ст. 312.3 ТК РФ). К примеру, расследовать несчастные случаи на производстве. Но если сотрудник работает за пределами России, то сделать это невозможно.
Мы выяснили в Роструде, оштрафуют ли компанию за такой трудовой договор. Чиновники разъяснили, что за само наличие договора штрафа быть не должно. Ведь в Трудовом кодексе РФ нет прямого запрета на его заключение. Санкции возможны только за невыполнение работодателем каких-то обязанностей по отношению к иностранному работнику или за непредоставление ему тех или иных гарантий. Но, например, больничные и декретные пособия таким сотрудникам не полагаются в любом случае. Отпуск можно оформить и на расстоянии. Так что риски в данном случае минимальны.
Другое дело, что с гражданско-правовыми договорами работать проще. Принял работу — выплатил вознаграждение. А трудовой договор — это зарплата два раза в месяц, отпуск, сложная процедура расторжения. Поэтому, раз чиновники не против, выгоднее с новыми сотрудниками заключать договоры подряда.
<…>
2. Из рекомендации
Нины Ковязиной, заместителя директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России
Как заключить гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг с гражданином
<…>
Основные отличия ГПД от трудового договора
Гражданско-правовой договор отличается от трудового следующими особенностями:
в соглашении определяют результат работ, но не статус исполнителя;
оплату предусматривают только за результат, а не за труд;
выполнение работ обязательно подтверждают документально;
исполнителя нельзя обязать придерживаться правил трудового распорядка;
гарантии для штатных сотрудников не распространяются на исполнителей по ГПД;
в соглашении недопустимо использовать термины трудового права.
Основные отличия ГПД от трудового договора можно посмотреть в сравнительной таблице.
Результат работ
В ГПД важно обозначить результат работ, который исполнитель обязан сдать заказчику. Как правило, если работы выполнены, услуги оказаны и приняты, то обязательства человека перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 ГК РФ).
Например, в договоре можно написать так:
«…Исполнитель обязуется оказать консультационные услуги по вопросам оформления и налогообложения экспортных операций в Республику Беларусь.
Срок выполнения услуг – с 4 по 15 августа 2014 года.
Услуги считаются оказанными после подписания акта приема-передачи услуг Заказчиком или его уполномоченным представителем…»
Такие условия в гражданско-правовом договоре будут явно отличать его от трудового. Ведь в последнем не прописывают конечный результат, а указывают лишь на вид работ по определенной специальности, квалификации или должности на протяжении всего срока его действия (ст. 15 ТК РФ).
О таком критерии, отличающем трудовой договор от гражданско-правового, говорит и арбитражная практика (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановления ФАС Северо-Западного округа от 24 ноября 2008 г. № А42-7515/2007, Восточно-Сибирского округа от 27 августа 2008 г. № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08, от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф02-1640/08, от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07, Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15, Московского округа от 26 ноября 2007 г. № КА-А40/11940-07, от 28 сентября 2006 г. № КА-А40/7292-06, Западно-Сибирского округа от 7 мая 2007 г. № Ф04-2632/2007(33808-А70-25)).
Главбух советует: пропишите в ГПД с гражданином конкретный объем работ или услуг. Не указывайте, в качестве кого вы нанимаете исполнителя, достаточно описать его задачу. То есть, к примеру, не нужно писать, что нанимаете водителя. Достаточно определить, что гражданин должен доставить груз по установленному маршруту.
Будьте осторожны. Не ссылайтесь на штатное расписание, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность сотрудника. Из-за таких привязок ГПД могут признать трудовым договором (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 августа 2002 г. № А05-4374/02-275/18).
Вознаграждение
По гражданско-правовому договору вознаграждение исполнителю полагается только за достигнутые результаты. Работу, которая не привела к достижению поставленной цели, можно не оплачивать. Подтверждает это и арбитражная практика. Например, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 8 июля 2009 г. № А11-1893/2008-К2-21/93, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф02-1640/08, Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Северо-Западного округа от 10 октября 2005 г. № А13-4118/2005-11.
Условие о вознаграждении также отличает ГПД от трудового договора. В последнем, как правило, указывают оклад за выполнение трудовой функции. То есть сотруднику платят в первую очередь за труд, а не за его результат. Такое определение зарплаты дается в статье 129 Трудового кодекса РФ.
Главбух советует: в гражданско-правовом договоре предусмотрите сдельную оплату за выполненную работу. Не включайте условие о повременной оплате работ. Иначе гражданско-правовой договор переквалифицируют в трудовой (см., например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 1 апреля 2003 г. № А33-2391/02-С3а-Ф02-792/03-С1).
Так, например, в гражданско-правовом договоре не пишите, что платите исполнителю за 8-часовой рабочий день. Вместо этого укажите, какие конкретно работы (услуги) он должен выполнить, чтобы получить ту или иную сумму.
Приемка выполненных работ, услуг
Тот факт, что по гражданско-правовому договору работы выполнены, а услуги оказаны, должен быть подтвержден документально. Например, актом, который удостоверит приемку. Такая же позиция выражена и в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 17 июня 2009 г. № А26-6637/2008.
Главбух советует: если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора заключайте краткосрочные соглашения на выполнение конкретных работ. В договоре не прописывайте регулярных выплат. Вместо ежемесячных платежей лучше используйте авансы, прямо указав это в договоре, а также четко прописав, в счет каких работ или услуг их перечисляете. Иначе его могут признать трудовым (письмо Минфина России от 11 февраля 2005 г. № 03-05-02-04/25).
Трудовой распорядок
Предусмотреть в гражданско-правовом договоре обязанность человека подчиняться правилам трудового распорядка нельзя. То же относится и к любым другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя.
Подтверждает это и обширная судебная практика (см., например, постановления ФАС Московского округа от 19 июня 2009 г. № КА-А40/5330-09, Северо-Западного округа от 17 июня 2009 г. № А26-6637/2008, от 24 ноября 2008 г. № А42-7515/2007, от 1 ноября 2008 г. № А13-4592/2007, Поволжского округа от 7 мая 2009 г. № А55-14163/2008, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 27 августа 2008 г. № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08, Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 31 июля 2008 г. № А43-30938/2007-6-1019, от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15).
Гарантии исполнителю
На граждан, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяются социальные гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ. А именно право на оплачиваемый отпуск, различные пособия, выплату больничных и т. п.
Согласны с этим и судьи (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановления ФАС Поволжского округа от 29 января 2009 г. № А49-18/08, от 18 марта 2008 г. № А55-11216/07, Уральского округа от 6 октября 2008 г. № Ф09-7106/08-С2, от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07, Московского округа от 28 августа 2008 г. № КА-А40/7019-08, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15).
Термины договора
Определяя содержание гражданско-правового договора, руководствуйтесь главами 37 и 39 Гражданского кодекса РФ, а не статьей 57 Трудового кодекса РФ. Поэтому в текст договора не включайте термины трудового права. Вместо слов «работодатель» и «работник» используйте слова «заказчик» и «исполнитель» или «подрядчик». Слово «зарплата» следует заменить понятием «вознаграждение». Не используйте такие термины, как «рабочее время», «время отдыха», «отпуск» и т. п.
Пример, как заключить с человеком гражданско-правовой договор на оказание услуг
А.С. Глебова, главный бухгалтер организации, ушла в декретный отпуск с 1 июля по 18 ноября 2014 года. На время декретного отпуска обязанности главного бухгалтера исполняет кассир А.В. Дежнева.
При возникновении необходимости участия Глебовой в организации учета ее привлекают по договору гражданско-правового характера на оказание консультационных услуг.
Так, 4 августа 2014 года директор А.В. Львов предложил Глебовой заключить гражданско-правовой договор на оказание консультационных услуг по вопросам оформления и налогообложения внешнеторговых экспортных операций в Республику Беларусь.
Договором предусмотрена, в частности, обязанность Глебовой по составлению инструкций о порядке документооборота, отражения экспортных операций в бухучете и при налогообложении, а также возмещения НДС по поставкам в Республику Беларусь.
Стоимость услуг по договору составляет 5000 руб.
15 августа 2014 года Глебова выполнила все возложенные на нее обязанности. В этот же день с ней подписали акт об оказании услуг.
<…>
3. Из рекомендации
Нерезидент (для целей применения НДФЛ)
Нерезидент – человек (гражданин, иностранец, лицо без гражданства), который фактически находится в России менее 183 календарных дней в течение любых 12 месяцев, следующих подряд. Период нахождения человека в России не прерывается, если он выезжает для:
краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения;
для исполнения трудовых и других обязанностей, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) на морских месторождениях углеводородного сырья.
Независимо от длительности фактического пребывания в России нерезидентами не признаются (т. е. считаются резидентами):
российские военнослужащие, проходящие службу за границей;
чиновники, командированные на работу за пределы России.
Такие правила установлены положениями пунктов 2 и 3 статьи 207 Налогового кодекса РФ.
Соглашения об устранении двойного налогообложения, подписанные Россией с другими государствами, могут содержать другие условия определения налогового статуса человека. В этом случае они имеют приоритет (ст. 7 НК РФ).
<…>
4. Из рекомендации
Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса
С каких выплат удерживать НДФЛ
Чтобы принять решение, с каких выплат нужно удерживать НДФЛ, определите:
является ли ваша организация налоговым агентом по данному виду выплат;
какой статус имеет получатель дохода: резидент или нерезидент, а также источник полученного им дохода;
включен ли данный вид выплат в объект налогообложения.
Объектом налогообложения для резидентов являются как доходы, полученные от источников в России, так и доходы, полученные от источников за пределами России (п. 1 ст. 209 НК РФ). Объектом налогообложения для нерезидентов являются только доходы, полученные от источников в России (п. 1 ст. 209 НК РФ).
<…>
5. Из рекомендации
Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса
Какие доходы в целях уплаты НДФЛ считаются полученными от источников за пределами России
К доходам, полученным от источников за пределами России, относятся:
1. Доходы, полученные от иностранных организаций, не имеющих постоянного представительства в России, в виде:
дивидендов;
страховых выплат при наступлении страхового случая;
пособий, пенсий, стипендий и других аналогичных выплат.
2. Выплаты по представляемым ценным бумагам, полученные от эмитента российских депозитарных расписок. Депозитарные расписки – это российские депозитарные расписки или ценные бумаги иностранных эмитентов, удостоверяющие права на ценные бумаги российских или иностранных эмитентов. Представляемые ценные бумаги – ценные бумаги, права на которые удостоверяют депозитарные расписки.
3. Доходы за исполнение трудовых обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу или другое действие, выполненное не на территории России. Фактический источник выплаты в данном случае значения не имеет. Важно, где человек работал – в России или за рубежом.
Из этого правила есть исключение. Доходы руководителей иностранных компаний (не являющихся постоянным представительством в России), а также членов их совета директоров признаются полученными от источников за пределами России даже в том случае, если деятельность фактически велась в России. Откуда производились выплаты, в данном случае также не имеет значения.
4. Доходы, полученные в связи с использованием за пределами России:
имущества (например, арендные платежи);
авторских и смежных прав.
5. Доходы от продажи имущества, находящегося за пределами России (в т. ч. ценных бумаг, долей в уставном капитале и прав требования к иностранным организациям).
6. Доходы от использования транспортных средств (кроме используемых для перевозок в Россию и из России, а также на ее территории).
7. Прибыль контролируемых иностранных компаний. Получателями таких доходов являются контролирующие лица – налоговые резиденты России.
8. Другие виды доходов, связанных с деятельностью за пределами России.
Такой перечень доходов, полученных от источников за пределами России, установлен пунктом 3 статьи 208 Налогового кодекса РФ.
После того как определен источник дохода, учтите следующие моменты:
если резидент получил доходы от источников за пределами России, НДФЛ с них он должен заплатить самостоятельно (подп. 3 п. 1 ст. 228 НК РФ);
если нерезидент получил доходы от источников в России, он может быть вообще освобожден от налогообложения. Такой порядок может быть прописан в Соглашении об избежании двойного налогообложения, заключенном Россией с иностранным государством, резидентом которого является получатель дохода. Оно имеет приоритет над российским законодательством (ст. 7 НК РФ). Для обоснования правомерности применения льгот возьмите у нерезидента подтверждающие документы.
6. Из статьи журнала «Зарплата», № 5, мая 2013
Иностранец выполняет работу по ГПД, находясь за границей
<…>
Нужно ли уплачивать НДФЛ
Статус резидентства имеет значение исключительно для применения правильной ставки по НДФЛ — 13% для резидентов, 30% для нерезидентов (п. 1 и 3 ст. 224 НК РФ)
Плательщиками НДФЛ признаются все физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также не являющиеся налоговыми резидентами, но получающими доходы от источников в РФ (п. 1 ст. 207 НК РФ).
Объектом обложения НДФЛ признается доход, полученный (ст. 209 НК РФ):
- налоговыми резидентами как от источников в РФ, так и от источников за пределами РФ;
- нерезидентами — только от источников в РФ.
Очевидно, что наш сотрудник не является налоговым резидентом, так как не въезжает на территорию Российской Федерации (п. 2 ст. 207 НК РФ). Но вот будут ли выплаты по гражданскоправовому договору с российской компанией являться доходами от источников РФ?
Согласно подпункту 6 пункта 1 статьи 208 НК РФ к доходам от источников в Российской Федерации относится, в частности, вознаграждение за выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в РФ.
Перечень доходов, считающихся полученными от источников за пределами РФ, приведен в пункте 3 статьи 208 НК РФ
В рассматриваемой ситуации иностранец-нерезидент будет оказывать консультационные услуги за пределами РФ. Согласно подпункту 6 пункта 3 статьи 208 НК РФ вознаграждение за услугу, оказанную за пределами РФ, признается доходом от источников за пределами РФ и не подлежит налогообложению на территории РФ (письма ФНС России от 06.02.2013 № ЕД-3-3/384@ и Минфина России от 11.08.2009 № 03-04-06-01/206). Налогообложение такого дохода осуществляется в соответствии с законодательством иностранного государства.
Поскольку доход не облагается НДФЛ, исполнитель этого договора не может претендовать на профессиональный налоговый вычет (п. 3 ст. 210 и п. 2 ст. 221 НК РФ).
<…>
7. Из СОГЛАШЕНИЕ ПРАВИТЕЛЬСТВА РФ от 29.05.1996
<…>
«Статья 4
Резидент
1. Для целей настоящего Соглашения выражение "резидент Договаривающегося Государства" означает любое лицо, которое по законодательству этого Государства подлежит в нем налогообложению на основе своего местожительства, своего постоянного местопребывания, места своей регистрации в качестве юридического лица, места нахождения своего руководящего органа или иного аналогичного критерия. Указанное выражение не распространяется, однако, на лиц, которые подлежат налогообложению в этом Государстве только в отношении доходов из источников в этом Государстве или в отношении имущества, расположенного в этом Государстве.»
<…>
«Статья 14
Доходы от независимых личных услуг
1. Доходы, получаемые резидентом одного Договаривающегося Государства от оказания профессиональных услуг или от прочей деятельности независимого характера, могут облагаться налогом в другом Договаривающемся Государстве только в случае, если это лицо располагает в нем для осуществления своей деятельности постоянной базой. При этом могут облагаться налогом только те доходы, которые могут быть отнесены к этой постоянной базе.
2. Выражение "профессиональные услуги" включает, в частности, независимо осуществляемую научную, литературную, воспитательную или преподавательскую деятельность, независимо осуществляемую деятельность в области искусств, а также независимую деятельность врачей, адвокатов, инженеров, архитекторов, стоматологов и экспертов в области бухгалтерского дела.»
<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка