Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Не забудьте про самые важные дела декабря

Подписка
Срочно заберите все!
№23
27 ноября 2015 34 просмотра

Имеем несколько торговых точек,вид деятельности торговля,налогообложение ЕНВД и УСН. В течении налогового периода 2014 году из магазинов было отпущено товар по договору розничной купли продажи за безналичный расчет бюджетным организациям (исполкомам сельских поселений) соответственно оформляли товарные накладные без выделения НДС.В договоре прописано,что товар отпускается самовывозом покупателю, и не является использованием для дальнейшей предпринимательской деятельности.На основании договора мы их отнесли к розничной торговле.Была камеральная проверка по УСН, по результатам проверки доначислина по договорам розничной купли-продажи налог по УСН согласно п.7 ст.346.26 НКРФ. Сможем ли мы написать возражение в налоговую инспекцию в каких случаях можно отнести отпуск товара розничной купли продаже.

Одним из условий применения ЕНВД в отношении розничной торговли является заключение между продавцом и покупателем договора розничной купли-продажи. Если розничная торговая организация реализует товары на основании договоров поставки или по государственным (муниципальным) контрактам, то такая деятельность на ЕНВД не переводится.
Следовательно, если бюджетная организация приобретает товары исключительно в рамках договоров розничной купли-продажи, а не по госконтрактам, то такая деятельность может быть переведена на уплату ЕНВД. Об этом – письма Минфина России от 15 октября 2012 г. № 03-11-11/308, от 21.04.2011 № 03-11-11/100 и от 09.02.2009 № 03-11-09/38.
В арбитражной практике есть примеры судебных решений, которые подтверждают, что продажа товаров государственным (муниципальным) учреждениям для их использования в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, подпадает под ЕНВД (см., например, определение ВАС РФ от 5 июня 2009 г. № ВАС-6325/09, постановления ФАС Поволжского округа от 4 июня 2014 г. № А57-15597/2013, Западно-Сибирского округа от 7 мая 2014 г. № А45-1648/2013, Дальневосточного округа от 3 августа 2011 г. № Ф03-3329/2011, Северо-Кавказского округа от 27 апреля 2009 г. № А32-6947/2008-46/83, Восточно-Сибирского округа от 25 октября 2013 г. № А78-2215/2013, от 12 апреля 2010 г. № А78-4905/2009 и от 11 августа 2009 г. № А19-16175/08, Волго-Вятского округа от 2 февраля 2009 г. № А31-2090/2008-12, Уральского округа от 25 декабря 2008 г. № Ф09-9824/08-С3 и от 9 сентября 2008 г. № Ф09-6414/08-С3).
Обоснование
(Цветом выделена информация, которая поможет Вам принять правильное решение)
Из рекомендации
Елены Поповой, государственного советника налоговой службы РФ I ранга.
Можно ли применять ЕНВД при продаже товаров в розницу государственным (муниципальным) учреждениям, которые не занимаются предпринимательской деятельностью (больницам, центрам социальной помощи, детским учреждениям и т. п.)
Нет, нельзя.
Применение ЕНВД допускается в отношении торговли товарами по договорам розничной купли-продажи (ст. 346.27 НК РФ). Отличительной чертой таких сделок является то, что покупатель не использует приобретенные товары в предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 492 ГК РФ). Поскольку продавец не обязан контролировать дальнейшее использование реализованных товаров, единственным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, для него является характер договора, заключенного между ним и покупателем.
Если заключен договор поставки или государственный (муниципальный) контракт, сделка купли-продажи розничной не считается и под ЕНВД не подпадает. В этом случае с доходов, полученных от реализации, организация должна начислить налоги по общей системе налогообложения или по упрощенке. Об этом сказано в письмах Минфина России от 9 марта 2010 г. № 03-11-11/44, от 1 декабря 2009 г. № 03-11-09/386, от 16 ноября 2009 г. № 03-11-06/3/268, от 23 января 2009 г. № 03-11-09/15 и ФНС России от 30 декабря 2011 г. № ЕД-4-3/22628, от 1 марта 2010 г. № ШС-22-3/144. Эта позиция подтверждается арбитражной практикой (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 4 октября 2011 г. № 5566/11).
На практике государственные (муниципальные) учреждения для своей уставной деятельности могут приобретать незначительные партии товаров у розничных продавцов, не заключая при этом договор поставки (государственный или муниципальный контракт). В письмах от 15 октября 2012 г. № 03-11-11/308, от 9 февраля 2009 г. № 03-11-09/38 Минфин России признает, что для целей ЕНВД такие сделки можно считать розничными. Однако ФНС России считает, что при реализации товаров для обеспечения уставной деятельности организации не соблюдается основной принцип розничной купли-продажи: реализация товаров для личного, семейного или домашнего использования (письмо от 30 декабря 2011 г. № ЕД-4-3/22628). А следовательно, при начислении налогов с таких сделок продавец должен применять общую или упрощенную систему налогообложения. Если в ходе налоговой проверки инспекция обвинит организацию в неправомерном применении ЕНВД, спор придется разрешать в суде. В арбитражной практике есть примеры судебных решений, которые подтверждают, что продажа товаров государственным (муниципальным) учреждениям для их использования в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, подпадает под ЕНВД (см., например, определение ВАС РФ от 5 июня 2009 г. № ВАС-6325/09, постановления ФАС Поволжского округа от 4 июня 2014 г. № А57-15597/2013, Западно-Сибирского округа от 7 мая 2014 г. № А45-1648/2013, Дальневосточного округа от 3 августа 2011 г. № Ф03-3329/2011, Северо-Кавказского округа от 27 апреля 2009 г. № А32-6947/2008-46/83, Восточно-Сибирского округа от 25 октября 2013 г. № А78-2215/2013, от 12 апреля 2010 г. № А78-4905/2009 и от 11 августа 2009 г. № А19-16175/08, Волго-Вятского округа от 2 февраля 2009 г. № А31-2090/2008-12, Уральского округа от 25 декабря 2008 г. № Ф09-9824/08-С3 и от 9 сентября 2008 г. № Ф09-6414/08-С3)*.
Из рекомендации
Елены Поповой, государственного советника налоговой службы РФ I ранга.
Зависит ли применение ЕНВД от цели приобретения товаров, категории покупателей и состава товаросопроводительных документов, оформляемых продавцом. Организация занимается розничной торговлей и соответствует критериям главы 26.3 Налогового кодекса РФ
Применение ЕНВД зависит от цели приобретения товаров и не зависит от категории покупателей и состава товаросопроводительных документов.
Одним из условий применения ЕНВД в отношении розничной торговли является заключение между продавцом и покупателем договора розничной купли-продажи (ст. 346.27 НК РФ). Основной характеристикой такого договора является продажа товаров для личного, семейного, домашнего и иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 11 НК РФ, ст. 492 ГК РФ). Договор розничной купли-продажи является публичным (п. 2 ст. 492 ГК РФ), поэтому в письменной форме он не заключается. В соответствии со статьей 493 Гражданского кодекса РФ такой договор считается заключенным с момента, когда продавец выдаст покупателю кассовый (товарный) чек либо другой документ об оплате приобретенного товара.
Налоговый кодекс РФ не обязывает продавцов контролировать последующее использование покупателем приобретенных товаров (письма ФНС России от 1 ноября 2010 г. № ШС-17-3/1540, от 18 января 2006 г. № ГИ-6-22/31). Поэтому из перечисленных ранее норм законодательства следует, что покупателем по договору розничной купли-продажи может быть любое физическое лицо (в т. ч. предприниматель или представитель организации), приобретающий товары в розничной торговой точке. На возможность применения ЕНВД продавцом категория покупателя не влияет. Правомерность такого вывода подтверждается письмами Минфина России от 18 марта 2013 г. № 03-11-11/107, от 31 мая 2011 г. № 03-11-11/144, от 9 февраля 2009 г. № 03-11-09/38, ФНС России от 18 января 2006 г. № ГИ-6-22/31 и арбитражной практикой (см., например, определение ВАС РФ от 5 февраля 2009 г. № ВАС-16354/08, постановления ФАС Уральского округа от 12 мая 2009 г. № Ф09-2292/09-С2, Северо-Западного округа от 17 октября 2008 г. № А56-37983/2007).
Однако в некоторых разъяснениях Минфин России предупреждает, что продавец должен учитывать специфику реализуемых товаров и оценивать возможность их использования в личных целях (письма от 20 января 2012 г. № 03-11-11/6, от 12 мая 2011 г. № 03-11-11/119, от 6 октября 2008 г. № 03-11-05/234). И если товар заведомо не предназначен для личного использования (например, профессиональное торговое, ювелирное, стоматологическое, кассовое оборудование), то при его реализации организация должна платить налоги по общей или упрощенной системе налогообложения.
Если розничная торговая организация реализует товары на основании договоров поставки, то такая деятельность на ЕНВД не переводится (абз. 12 ст. 346.27 НК РФ, письма Минфина России от 18 марта 2013 г. № 03-11-11/107, от 9 февраля 2009 г. № 03-11-09/38). В отличие от договоров розничной купли-продажи, договор поставки не является публичным, поэтому такой договор заключается в письменной форме. В нем подробно прописываются обязательства сторон, сроки их исполнения, требования к ассортименту и качеству товаров, взаимные гарантии, форс-мажорные обстоятельства и другие условия, предусмотренные главой 30 Гражданского кодекса РФ. Если розничной торговой организацией заключен договор поставки, сделка купли-продажи розничной не считается и под ЕНВД не подпадает. В этом случае с доходов, полученных от реализации, организация должна начислить налоги по общей системе налогообложения или по упрощенке. Об этом сказано в письмах Минфина России от 18 марта 2013 г. № 03-11-11/107, от 9 марта 2010 г. № 03-11-11/44 и ФНС России от 1 марта 2010 г. № ШС-22-3/144. Такая же позиция отражена в постановлении Президиума ВАС РФ от 4 октября 2011 г. № 5566/11.
Одним из критериев, позволяющих отличить розничную торговую сделку от оптовой, является заключенный между покупателем и продавцом договор. Наличие письменного договора поставки исключает возможность применения ЕНВД в отношении сделки, совершенной на основании этого договора. Состав документов, которыми сопровождается сделка (кассовый чек, товарный чек, счет-фактура, товарная накладная), не является основанием для признания ее розничной или оптовой. Об этом говорится в письме Минфина России от 31 мая 2011 г. № 03-11-11/144. К такому выводу финансовое ведомство приходит, опираясь на ряд судебных решений (см., например, определения ВАС РФ от 2 ноября 2009 г. № ВАС-13465/09, от 5 февраля 2009 г. № ВАС-16354/08, постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 ноября 2009 г. № А33-2713/2009, от 25 июня 2009 г. № А19-12740/08, Поволжского округа от 9 июля 2009 г. № А72-7445/2008, Северо-Западного округа от 17 октября 2008 г. № А56-37983/2007, Уральского округа от 28 мая 2009 г. № Ф09-3314/09-С2, от 10 сентября 2008 г. № Ф09-6446/08-С3). Однако ранее позиция контролирующих ведомств по этому вопросу была другой. В некоторых письмах говорилось, что об исполнении продавцом договора поставки (т. е. об оптовом характере сделки, в отношении которой ЕНВД не применяется) свидетельствует оформление товарных накладных и счетов-фактур (письма Минфина России от 15 августа 2006 г. № 03-11-04/3/375, от 23 июня 2006 г. № 03-11-04/3/314, от 16 января 2006 г. № 03-11-05/9, от 16 января 2006 г. № 03-11-04/3/14 и ФНС России от 1 ноября 2010 г. № ШС-17-3/1540). При этом в арбитражной практике были примеры судебных решений, которые поддерживали такую точку зрения (см., например, определение ВАС РФ от 18 октября 2010 г. № ВАС-13442/10, постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 26 августа 2010 г. № А33-19037/2009, Уральского округа от 2 июня 2010 г. № Ф09-4000/10-С2).
Вывод о возможности применения ЕНВД при продаже товаров юридическим лицам содержится в постановлении Президиума ВАС РФ от 5 июля 2011 г. № 1066/11. Причем, по мнению Президиума ВАС РФ, в отсутствие договора поставки ни категория покупателей, ни состав товаросопроводительных документов, ни даже цель приобретения товаров не ограничивают право розничной организации на уплату ЕНВД. С выходом этого постановления следует ожидать, что арбитражная практика по рассматриваемой проблеме станет единообразной*.
Из статьи журнала «Учет в торговле» № 6, Июнь 2012
Продажа товаров госучреждениям: опт или розница?
Уплата ЕНВД по рознице
В соответствии с подпунктами 6, 7 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ на уплату ЕНВД могут переводиться налогоплательщики, осуществляющие деятельность в сфере розничной торговли через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м. Согласно статье 346.27 Налогового кодекса РФ, к рознице относится деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет и с использованием платежных карт) на основании договоров розничной купли-продажи.
Изучаем определения
В пункте 1 статьи 492 Гражданского кодекса РФ установлено, что по договору розничной купли-продажи продавец обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Минфин России в письме от 9 февраля 2009 г. № 03-11-09/38 согласился, что главным признаком розничной торговли является продажа товаров (как за наличный, так и за безналичный расчет) по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей – физическим или юридическим лицам – они реализуются.
В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса РФ по договору поставки продавец обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Это и есть так называемый опт.
Таким образом, разница между розничной и оптовой торговлей поставлена в прямую зависимость от дальнейших действий покупателя по использованию приобретенных ценностей, которые продавец в принципе не может проконтролировать.
Продажи госучреждениям
Государственные учреждения, как правило, бизнесом не занимаются. Поэтому, исходя из пункта 1 статьи 492 Гражданского кодекса РФ, все, что компания или предприниматель продают таким покупателям, должно считаться розничной торговлей.
Однако Минфин России полагает иначе (письмо от 10 октября 2011 г. № 03-11-11/257): при реализации товаров юридическим лицам, в том числе и бюджетникам, следует иметь в виду, что поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основании контракта.
Порядок заключения госконтракта регламентируется Федеральным законом от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
При этом пунктом 2 статьи 525 Гражданского кодекса РФ установлено, что к отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки.
Мнение чиновников
Налогоплательщик, продававший в розницу товары местной больнице, напомнил финансистам о пункте 124 ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения», где указано, что в состав розничного товарооборота включается также продажа товаров организациям (санаториям и домам отдыха, больницам, детским садам и яслям, домам престарелых), через которые осуществляется совместное потребление товаров. Так как больница не использует приобретаемые товары в предпринимательской деятельности, то продажа ей этих товаров относится к розничной торговле.
Минфин России не стал этого отрицать (письма от 4 марта 2011 г. № 03-11-11/49 и от 10 февраля 2011 г. № 03-11-06/3/19).
А вот специалисты ФНС России в письме от 1 марта 2010 г. № ШС-22-3/144@ указали, что для признания реализации товара в рамках розничной торговли продавец может выдать покупателю только кассовый или товарный чек (либо иной аналогичный документ).
В письме Минфина России от 15 августа 2006 г. № 03-11-04/3/375 утверждается, что если покупателю выписаны накладная и счет-фактура, то данная сделка считается оптовой реализацией.
Таким образом, если между сторонами заключен договор, в котором содержится ассортимент поставляемых товаров, срок их поставки, порядок и форма расчетов, налоговики могут признать его договором поставки.
А если еще при этом покупатель получает накладные и счета-фактуры, то тогда уж инспекторы точно будут расценивать этот договор в качестве договора поставки.
Арбитражная практика
Разбираться в огрехах законодательства, как всегда, пришлось судебной системе.
Во-первых, в определении ВАС РФ от 5 февраля 2009 г. № ВАС-16354/08 сказано, что главным отличительным признаком розничной торговли является дальнейшая цель использования товаров, а не то, какими документами (договорами) оформлена сделка.
Следовательно, постоянно упоминаемая чиновниками мысль, что предпринимательская деятельность, связанная с реализацией товаров по муниципальным и государственным контрактам, не относится к розничной торговле и соответственно не может быть переведена на уплату единого налога на вмененный доход, весьма сомнительна.
Во-вторых, использование при решении данного вопроса пункта 124 ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения» поддержали:
ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 27 апреля 2009 г. № А32-6947/2008-46/83;
ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 2 февраля 2009 г. № А31-2090/2008-12;
ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 12 декабря 2008 г. № А56-12330/2008.
Если же налоговики хотят опровергнуть розничный характер такой торговли, они должны доказать, что государственные учреждения использовали приобретенные товары в предпринимательских целях.
Такое решение было вынесено, например:
ФАС Поволжского округа в постановлении от 28 октября 2008 г. № А55-2378/08;
ФАС Дальневосточного округа в постановлении от 11 сентября 2008 г. № Ф03-А04/08-2/2244.
В-третьих, полемика развернулась вокруг обеспечения административной деятельности государственного учреждения.
Так, ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 2 апреля 2009 г. № Ф04-1988/2009(3818-А81-19) напомнил о норме, прописанной в пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18.
С одной стороны, судьи сочли, что под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в частности, приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации.
С другой стороны, они же постановили, что если эти товары приобретаются указанным покупателем у продавца, торгующего в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.
Правда, в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 11 сентября 2008 г. № А33-2085/08-Ф02-4473/08 суд решил, что продажа товаров госучреждениям для административных целей не подпадает под понятие розничной торговли.
Что касается определения оптовой или розничной торговли по факту выдаваемых покупателю документов, то здесь каждую конкретную ситуацию нужно рассматривать индивидуально.
В общем случае выставление счетов-фактур само по себе не свидетельствует об оптовом характере реализации товара (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 ноября 2009 г. № А33-2713/2009). Тем более если торговля ведется с некоммерческой организацией.
Хотя в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 27 июня 2011 г. № А13-9805/2010 судьи пришли к выводу, что составление товарных накладных и счетов-фактур все же свидетельствует о заключении договора поставки.
Позиция ВАС РФ
Самое неприятное во всей этой ситуации, пожалуй, то, что ВАС РФ не имеет стабильной, четкой и однозначной позиции по рассматриваемой проблеме.
Так, в постановлении Президиума ВАС РФ от 5 июля 2011 г. № 1066/11 сказано, что налогоплательщик не обязан проверять последующее использование покупателями приобретенных ими товаров. Для признания торговли розничной судьям оказалось вполне достаточно того, что она относится к розничной исходя из требований главы 26.3 Налогового кодекса РФ.
Как ни странно, налоговикам не помогло даже то, что они смогли доказать, что приобретенные товары впоследствии использовались покупателями в предпринимательской деятельности.
В то же время в постановлении Президиума ВАС РФ от 4 октября 2011 г. № 5566/11 победа отдана налоговикам. Судьи сочли, что реализация товаров бюджетным учреждениям с оформлением товарных накладных и счетов-фактур отвечает понятию оптовой торговли. Правда, в этом случае налогоплательщика подвел тот факт, что он продавал товар представителям бюджетных организаций не прямо в магазине, а привозил им его сам (то есть товар реализовывался с доставкой до покупателя). А вот ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 23 мая 2011 г. № А43-14173/2010 сделал вывод, что это не мешает признавать торговлю розничной*.
<…>
Ответ утвержден Сергеем Гранаткиным,
ведущим экспертом
8 800 333-01-13
Если у Вас возникли дополнительные вопросы или Вы хотите обсудить полученный ответ

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка