Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Не забудьте про самые важные дела декабря

Подписка
Срочно заберите все!
№23
10 декабря 2015 741 просмотр

Вопрос о размере крупной сделки.Уставный фонд Государственного унитарного предприятия на праве хозяйственного ведения 108 000 000 руб. Какая сумма сделки по приобретению товаров и услуг будет считаться крупной? Минимущество утверждает, что 5 000 000руб. Мы с ними несогласны и говорим, что 10% от уставного фонда. Правы ли мы?

Сделка ГУП будет считаться крупной, если составляет более 10 процентов уставного фонда предприятия, или более чем в 50 тысяч раз превышает установленный федеральным законом МРОТ, то есть более 5 000 000 руб. (ст. 5 Федерального закона от 19 июня 2000 г. № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»). Такое правило предусматривает статья 23 Закона о предприятиях.

То есть в данном случае правы и Минимущество, и организация.

Обоснование

Из рекомендации Владислава Добровольского, кандидата юридических наук, руководителя корпоративной практики Юридической группы «Яковлев и Партнеры» (в 2001–2005 гг. – судья Арбитражного суда г. Москвы), Анзора Ганижева, кандидата юридических наук, директора юридического департамента ООО «Страховая компания "ОРАНТА"» (до 2015 года – начальник юридического отдела ФГУП «Центральные научно-реставрационные проектные мастерские»), Натальи Шмаковой, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист», кандидата юридических наук

Что такое крупная сделка и каков порядок ее совершения унитарным предприятием

Несмотря на то что унитарные предприятия имеют множество отличий от хозяйственных обществ, действующее законодательство также устанавливает для них правила о необходимости согласования крупных сделок.

Такие правила имеют свои особенности в части:

  • определения суммы, которая позволяет определить сделку как крупную;
  • порядка согласования таких сделок.

Что такое крупная сделка унитарного предприятия

Крупная сделка унитарного предприятия (далее – предприятие) – это сделка или несколько взаимосвязанных сделок, которые связаны с приобретением, отчуждением или с возможностью отчуждения предприятием прямо либо косвенно имущества, стоимость которого:

  • составляет более 10 процентов уставного фонда предприятия
  • или более чем в 50 тысяч раз превышает установленный федеральным законом МРОТ, то есть более 5 000 000 руб. (ст. 5 Федерального закона от 19 июня 2000 г. № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»).

Такое правило предусматривает статья 23 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (далее – Закон о предприятиях).

Названная статья предусматривает также некоторые правила одобрения крупных сделок, совершаемых предприятием. Общие требования к одобрению сделок предусмотрены встатье 157.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом о предприятиях.

Обоснование

С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 157.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная согласию на совершение сделки. Она внесена в кодекс Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».

Ее положения являются общими. По отношению к ней имеют приоритет специальные нормы, закрепленные в законах (например, в Законе о предприятиях) или в иных правовых актах (например, в приказе ФМБА России от 1 сентября 2011 г. № 357 «Об организации работы в Федеральном медико-биологическом агентстве по согласованию совершения крупных сделок подведомственным федеральным государственным унитарным предприятиям, а также сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, осуществлением заимствований и других сделок»).

Таким образом, специальное законодательство может устанавливать более строгие требования к порядку одобрения сделки, нежели Гражданский кодекс РФ. В то же время закон об унитарных предприятиях недостаточно регулирует процедуру одобрения сделок.

Когда специальные нормы не устанавливают дополнительных требований, нужно руководствоваться положениями статьи 157.1Гражданского кодекса РФ.

<…>

Совет

Учитывая спорность вопроса о согласовании с собственником сделки, которая превышает установленные законом пределы, разное отношение к этому вопросу судов, а также позицию ВАС РФ в определении от 12 мая 2011 г. № ВАС-5532/11, предприятию лучше получить согласие собственника. В ином случае если собственник имущества предприятия все же обратится с иском в суд о признании такой сделки недействительной, то предприятие рискует тем, что суд может быть на стороне истца.

В некоторых случаях суды говорят об осуществлении «обычной хозяйственной деятельности».

Закон не устанавливает, какие именно сделки относятся к обычной хозяйственной деятельности.

Вместе с тем, Пленум ВАС РФ указал, что под обычной хозяйственной деятельностью нужно понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности, независимо от того, совершало ли предприятие такие сделки ранее (абз. 3 п. 6 постановления № 28).

В частности, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки:

  • по приобретению сырья и материалов, необходимых для ведения производственно-хозяйственной деятельности;
  • по реализации готовой продукции;
  • по получению кредитов для оплаты текущих операций.

Например, обычной хозяйственной деятельностью суд может посчитать сделку, которая направлена на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи (абз. 4 п. 6 постановления № 28).

В то же время постановление № 28 внесло важное уточнение: нельзя отнести сделку к обычной хозяйственной деятельности лишь на основании факта того, что:

  • сделка совершена в рамках вида деятельности, который указан в ЕГРЮЛ или уставе в качестве основной,
  • и (или) предприятие имеет лицензию на право вести данный вид деятельности.

Такие разъяснения приведены в абзаце 5 пункта 6 постановления № 28.

Согласно разъяснениям ВАС РФ по практике применения Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», сделка, совершенная «в процессе обычной хозяйственной деятельности», – это сделка, которая существенно не отличается по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени (абз. 4 п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 23 декабря 2010 г. № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"»; далее – постановление № 63).

Данное разъяснение суды применяют и в спорах о недействительности крупных сделок.

<…>

Совет

Если предприятие часто заключает крупные сделки на выполнение подрядных работ, не согласовывая их с собственником имущества предприятия, однако опасается исков о признании их недействительными, то предприятию стоит сделать следующее:

  • попросить представителя собственника имущества предприятияувеличить размер уставного фонда предприятия. Это поможет выйти за пределы, из-за которых текущие сделки подпадали под критерий крупной сделки;
  • сделать запрос об одобрении уже совершенных сделок.

Возможность последующего одобрения таких сделок унитарного предприятия подтверждена позицией судов (абз. 4 п. 9 постановления от 29 апреля 2010 г. Пленума Верховного суда РФ № 10, Пленума ВАС РФ № 22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» (далее – постановление № 10/22)).

При этом нужно попробовать обосновать, почему изначально предприятию не удалось их согласовать. Например, стоит указать на то, что ввиду небольшого размера уставного фонда предприятие, которое заключает большое количество подобных крупных сделок, просто не справлялось по времени с необходимостью их согласовывать. Кроме того, нужно указать на успешность выполнения таких договоров (например, какие проекты, разработанные по ним, уже внедрены в строительство) или на большую ответственность предприятия в рамках выполнения работ по ним (например, если предприятие выступает генеральным подрядчиком или проектировщиком, выполняя работы в рамках федеральной программы).

Нужно обратить внимание на то, как определяется стоимость имущества по предполагаемой сделке (п. 2 ст. 23 Закона о предприятиях):

  • стоимость отчуждаемого унитарным предприятием в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухучета;
  • стоимость приобретаемого предприятием имущества определяется на основании цены предложения такого имущества.

При этом Пленум ВАС РФ разъяснил, что стоимость имущества, которое предприятие отчуждает в результате крупной сделки, нужно определять по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (т. е. на последний календарный день месяца), предшествующий дню принятия решения о совершении крупной сделки (подп. 3 п. 8 постановления № 28, ч. 45 ст. 13, ч. 6 ст. 15 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», п. 48 Положения по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» (ПБУ 4/99), утвержденного приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. № 43н).

Крупные сделки, совершенные без согласия собственника имущества предприятия, являются оспоримыми. Они могут быть признаны недействительными по иску самого предприятия или собственника имущества, а не любого заинтересованного лица.

Общие правила оспаривания сделок, совершенных без одобрения, предусмотрены встатье 173.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом о предприятиях.

Обоснование

С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 173.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная недействительности сделок, совершенных без необходимого согласия. Она внесена в кодекс Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».

Такие сделки признаются оспоримыми, если из закона не следует, что их необходимо считать ничтожными. Закон о предприятиях не указывает на ничтожность таких сделок, в отличие, к примеру, от сделок по распоряжению имуществом, в результате которых предприятие лишается возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом (п. 3 ст. 18 Закона о предприятиях). Следовательно, крупные сделки, совершенные предприятием без одобрения, являются оспоримыми.

При этом сделка может быть признана недействительной, только если другая сторона знала или должна была знать, что она совершена в отсутствие согласия (п. 2 ст. 173.1 ГК РФ).

Срок исковой давности по таким требованиям составляет один год (п. 2 ст. 181 ГК РФ,абз. 3 п. 9 постановления № 10/22).

Нужно ли предприятию согласовать с собственником имущества заключение договора, в котором общая сумма ежемесячных платежей свидетельствует о крупной сделке

Такой необходимости нет. Однако все же лучше согласовать договор во избежание нежелательных вопросов при проведении различных проверок.

На это указывает и анализ судебной практики. В частности, суд счел, что спорный договор, как договор возмездного оказания услуг, не предполагал отчуждения имущества.

Кроме того, по мнению суда, размер стоимости услуг в целом по оспариваемому договору не свидетельствует о крупности сделки.

Пример из практики: суд удовлетворил требование заказчика о взыскании с исполнителя задолженности за выполненные услуги. Суд указал, что размер стоимости оказываемых услуг в целом по договору, который состоит из ежемесячных платежей, не свидетельствует о крупности сделки

Федеральное государственное унитарное предприятие «Р.» (ФГУП «Р.», исполнитель) и федеральное государственное унитарное предприятие «Ф.» (ФГУП «Ф.», заказчик) заключили договор на выполнение работ по уборке помещений.

По условиям этого договора исполнитель обязался выполнять работы по ежедневной уборке помещений и прилегающей территории, а заказчик – оплачивать услуги в порядке, установленном договором. В договоре стороны определили ежемесячное вознаграждение за выполненные работы.

ФГУП «Р.» обратилось в арбитражный суд с иском к ФГУП «Ф.» в связи с тем, что ФГУП «Ф.» не оплатило выполненные работы. Истец потребовал взыскать задолженность по договору и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Суды удовлетворили заявленные требования в полном объеме.

ФГУП «Ф.» считало, что договор является ничтожным, поскольку общая стоимость работ за весь период действия договора подтверждала необходимость отнесения его к крупным сделкам. Исходя из этого такая сделка требовала согласия собственника имущества. Однако такое согласие получено не было.

Этот довод суд кассационной инстанции в качестве основания для отмены судебного акта отклонил, поскольку он был заявлен ФГУП «Ф.» впервые в суде кассационной инстанции. Однако суд кассационной инстанции принял во внимание, что спорный договор, как договор возмездного оказания услуг, не предполагал отчуждения имущества.

Кроме того, суд указал, что размер стоимости оказываемых услуг в целом по договору, который состоит из ежемесячных платежей, не свидетельствует о крупности сделки (постановление ФАС Московского округа от 22 марта 2010 г. № КГ-А40/495-10 по делу № А40-46004/09-159-429).

Совет

Если существенные условия договора меняются сторонами путем заключения дополнительного соглашения к нему, то чтобы совершить такую сделку (заключить такое дополнительное соглашение), если она является для предприятия крупной, предприятию нужно получить согласие собственника его имущества, даже если ранее такое согласие было получено по самому договору (постановление Президиума ВАС РФ от 22 апреля 2008 г. № 1004/08).

Пленум ВАС РФ конкретизировал это требование. Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например, изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога. Вместе с тем, не требует одобрения сделка, которая изменяет условия ранее одобренной сделки, если изменение было очевидно выгодным для предприятия (снижение размера неустойки для должника, снижение размера арендной платы для арендатора и т. п.). Это следует из абзаца 2 подпункта 1 пункта 7 постановления № 28.

Если же предприятие получило согласие собственника на отчуждение недвижимого имущества, то в этом случае повторного согласования собственником этой же сделки (как крупной), если она была крупной, не требуется (постановление ФАС Поволжского округа от 14 апреля 2011 г. по делу № А57-8089/2010определением ВАС РФ от 12 августа 2011 г. № ВАС-9713/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ).

Одобрение может потребоваться не только для договора. Понятие «сделка» (ст. 153 ГК РФ) шире, чем понятие «договор» (ст. 420 ГК РФ). В связи с этим крупной сделкой может быть не только договор, но и:

Также могут быть крупными сделками:

Внимание! При определении того, является ли сделка крупной, суд может включить в цену сделки сумму штрафных санкций за ее неисполнение или ненадлежащее исполнение.

Если в случае спора суд установит, что сделку изначально совершили с целью ее неисполнения или ненадлежащего исполнения предприятием, то сумма сделки будет определяться с учетом дополнительных начислений (подп. 2 п. 8 постановления № 28).

По этой причине суд может решить, что сделка была крупной, в то время как предприятие, намеренно нарушившее такую сделку, не приняло решение о ее одобрении. В результате эту сделку могут признать недействительной по правилам об оспаривании крупных сделок.

Наконец, надо учитывать, что одобрение может потребоваться не только для крупных сделок. Уставом может быть установлено, что нужно соблюдать порядок одобрения крупной сделки при совершении иных сделок, которые не являются крупными, сделок иного вида и размера.

Несоблюдение такого порядка может повлечь признание судом договора недействительным (абз. 2 подп. 1 п. 8 постановления № 28).

Как получить разрешение собственника на совершение крупной сделки

Унитарное предприятие может совершить крупную сделку только с согласия собственника имущества такого предприятия (п. 3 ст. 23 Закона о предприятиях).

Указанная норма закона направлена на защиту интересов собственника имущества предприятия с целью исключения неправомерного отчуждения этого имущества.

Отсутствие согласия собственника на совершение предприятием крупной сделки влечет ее недействительность (постановление ФАС Уральского округа от 26 июня 2012 г. № Ф09-4787/12 по делу № А50-18744/2011). Следовательно, решение о совершении крупной сделки предприятию нужно принимать с согласия собственника имущества предприятия. Для этого предприятию необходимо направить собственнику (его уполномоченному лицу) соответствующий запрос.

Что должно быть указано в решении собственника имущества об одобрении крупной сделки унитарного предприятия

Как разъяснил Пленум ВАС РФ, в решении об одобрении крупной сделки нужно указать следующие сведения (подп. 1 п. 7 постановления № 28):

  • стороны и выгодоприобретателей по сделке;
  • цену;
  • предмет сделки;
  • иные существенные условия сделки.

Решение об одобрении сделки может также содержать (подп. 2 п. 7 постановления № 28):

  • общие параметры основных условий одобряемой сделки;
  • альтернативные варианты основных условий соответствующей сделки.

Совершенная сделка считается одобренной, если ее основные условия соответствовали сведениям об этой сделке, которые отражены в решении о ее одобрении либо в приложенном к этому решению об одобрении проекте сделки.

Ранее судебная практика указывала, что поскольку действующее законодательство не устанавливает формы дачи согласия на совершение предприятием крупной сделки, то возможно получение согласия на совершение крупной сделки путем получения резолюции уполномоченного должностного лица (постановление ФАС Дальневосточного округа от 11 июля 2011 г. № Ф03-2872/2011 по делу № А51-4970/2010).

Возможна ситуация, когда предприятию необходимо срочно заключить договор, а времени на его согласование с собственником нет. Например, в том случае, если в помещениях предприятия сложилась аварийная ситуация и необходим ремонт. При этом ожидание ответа от собственника имущества может привести к неблагоприятным или даже опасным последствиям. Возможно ли последующее одобрение такого договора, то есть «исцеление» крупной сделки, изначально заключенной без согласия собственника

Да, такое возможно. Это подтверждает, в частности, пример из судебной практики (определение ВАС РФ от 15 октября 2012 г. № ВАС-12931/12).

В этом определении ВАС РФ указал, что иск собственника о признании недействительной сделки, которую предприятие совершило с нарушениями требований закона или устава о необходимости получения согласия собственника на совершение сделки, не подлежит удовлетворению, если в деле имеются доказательства одобрения, в том числе последующего, такой сделки собственником.

Однако руководству предприятия необходимо быть уверенным в том, что предприятие получит одобрение, поскольку риск оспаривания такой сделки существует вплоть до момента его получения.

Чтобы получить последующее одобрение, нужно направить собственнику имущества предприятия (его уполномоченному лицу) соответствующий запрос.

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка