Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

В декабре вам может прийти сразу два требования из налоговой

Подписка
Срочно заберите все!
№23
11 декабря 2015 5 просмотров

Нам необходимо отгрузить Информационные киоски в количестве 7 шт., а вместе с ними Программное обеспечение тоже в количестве 7 шт. Хотим назвать это ПО Лицензией.Чем это чревато?Нужно ли где-то регистрировать эту лицензию?Или проще продать именно "Программное обеспечение"?.

Программное обеспечение является результатом интеллектуальной деятельности и защищается авторскими правами (ст. 1225 ГК РФ). Вне зависимости от того, как ПО будет поименовано в договоре, чтобы передавать его третьим лицам, Вашей организации нужно обладать правами на него – исключительными правами (если ПО разработано собственными силами) или неисключительными (предоставленными на основании лицензионного договора).

Соответственно, третьим лицам (заказчику) программное обеспечение может быть предоставлено на основании лицензионного или сублицензионного договора, в зависимости от того, какими правами на ПО обладает Ваша организация.

При этом по сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования ПО только в пределах прав, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата. Сублицензионный договор может быть заключен с письменного согласия лицензиара.

Лицензионный (или сублицензионный) договор в настоящее время государственной регистрации не подлежит, даже если компьютерная программа зарегистрирована в Роспатенте.

Обоснование

Из рекомендации Виталия Перелыгина, эксперта ЮСС «Система Юрист», Сергея Рогожина, кандидата юридических наук, доцента, судьи Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судья Арбитражного суда Ульяновской области), Романа Крупенина, руководителя отдела правовой практики в сфере информационных технологий, дистрибуции, слияний и поглощений компании Yandex

Как предоставить право использования программы для ЭВМ или базы данных по лицензионному договору

Лицензионный договор – один из двух основных способов, которыми можно распорядитьсяисключительным правом на программу для ЭВМ или базу данных. Особенность этого способа в том, что в отличие от второго способа (заключение договора об отчуждении исключительного права) правообладатель сохраняет исключительное право за собой.

На практике лицензионный договор чаще всего заключают тогда, когда организация (правообладатель) стремится расширить круг лиц, использующих компьютерную программу (базу данных), а именно:

  • распространить программу (базу данных) среди наиболее широкого круга конечных пользователей без ограничений;
  • предоставить право использования программы (базы данных) конкретному лицу (например, разрешить другой организации использовать программное обеспечение в составе более сложной компьютерной программы).

Если правообладатель (лицензиар) решил заключить лицензионный договор, необходимо:

  • удостовериться в том, что исключительным правом действительно можно распорядиться по лицензионному договору;
  • проанализировать особенности заключения лицензионного договора;
  • выбрать вид лицензионного договора (простая либо исключительная лицензия);
  • согласовать условия договора.

<…>

Особенности заключения договора

Лицензионный договор о предоставлении права использования программы для ЭВМ (базы данных) необходимо заключить в письменной форме.

Обоснование

По закону лицензионный договор заключается в письменной форме, если Гражданский кодекс РФ не предусматривает иное (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

В главе 70 Гражданского кодекса РФ содержится указание лишь на один случай, когда лицензионный договор можно заключить в устной форме: если лицензиар предоставляет право использования произведения в периодическом печатном издании (п. 2 ст. 1286 ГК РФ). Предмет такого договора – любое произведение, которое можно использовать в газете либо журнале (как правило, литературное произведение). Компьютерные программы и базы данных (а также их охраноспособные части) допустимо использовать аналогичным образом, по всей видимости, только в ограниченном количестве случаев (например, в научной статье).

Вместе с тем, любой лицензионный договор в отношении программы для ЭВМ или базы данных целесообразно заключить в письменной форме.

Если этого не сделать, договор будет считаться недействительным (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

При этом закон позволяет заключить договор в упрощенном порядке (что, впрочем, не отменяет письменную форму соглашения):

1) либо путем выдачи открытой лицензии по правилам статьи 1286.1 Гражданского кодекса РФ (о ситуациях, когда такой договор стоит заключать, и об особенностях его заключения см. отдельную рекомендацию);

2) либо особыми способами, предусмотренными в пункте 5 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ. Этот пункт позволяет оформить отношения сторон следующим образом. Каждый пользователь (лицензиат) заключает с правообладателем (лицензиаром) договор присоединения, условия которого могут быть изложены любым из перечисленных ниже способов:

  • на приобретаемом экземпляре программы для ЭВМ или базы данных;
  • на упаковке такого экземпляра;
  • в электронном виде;
  • иными способами (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Начало использования программы (базы данных) пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие заключить договор.

На практике распространены два особых способа заключения договора.

1. Лицензиат кликает по соответствующей кнопке, которая задействована в процессе установки программы или базы данных (так называемая click-wrap license). При этом непосредственно приобретать материальный носитель экземпляра программы (например, оптический диск) требуется далеко не всегда. Вместо этого лицензиар может предоставить лицензиату возможность получить (скачать) экземпляр программы через Интернет и установить (воспроизвести) его на своем компьютере.

2. Текст лицензионного договора приведен на упаковке материального носителя (диска), при этом разрыв упаковки и начало использования программы или базы данных будут означать согласие с правилами договора, изложенными на такой упаковке («оберточная лицензия», shrink-wrap license).

Лицензионный договор, заключенный одним из особых способов:

  • действует на условиях простой (неисключительной) лицензии;
  • предоставляет пользователю программы (базы данных) право совершать действия, предусмотренные статьей 1280 Гражданского кодекса РФ, а также действия, обусловленные договором и связанные с эксплуатацией программы (базы данных);
  • является безвозмездным, если в нем не предусмотрено иное;
  • считается действительным до продажи или иного отчуждения экземпляра программы (базы данных), если договор не предусматривает иное;
  • не регулируется в полной мере правилами пунктов 2–6 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ, то есть большинством общих правил о лицензионном договоре.

Такие выводы приведены в пунктах 45 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ, абзаце 2 пункта 38.2 постановления от 26 марта 2009 г. Пленума Верховного суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – постановление № 5/29).

<…>

Нужно ли лицензиару регистрировать предоставление права использования программы для ЭВМ (базы данных) или лицензионный договор в отношении нее

Нет, не нужно.

Даже если компьютерная программа (база данных) зарегистрирована в Роспатенте по правилам статьи 1262 Гражданского кодекса РФ, предоставление права ее использования регистрировать не требуется.

По закону предоставление права использования подлежит государственной регистрации в случаях, предусмотренных пунктом 2статьи 1232 настоящего Гражданского кодекса РФ (абз. 2 п. 2 ст. 1235 ГК РФ). Этот пункт устанавливает обязанность зарегистрировать факт предоставления права использования объекта интеллектуальной собственности, подлежащего государственной регистрации. Вместе с тем, правила данного пункта могут не применяться тогда, когда объект интеллектуальной собственности подлежит не обязательной, а добровольной регистрации (п. 7 ст. 1232 ГК РФ). К числу таких объектов как раз относятся программа для ЭВМ и база данных (п. 1 ст. 1262 ГК РФ).

Закон устанавливает, что государственной регистрации подлежит только переход исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ (базу данных) к другому лицу по договору или без договора (п. 5 ст. 1262 ГК РФ). Поскольку среди фактов, подлежащих регистрации, предоставление права использования зарегистрированной программы (базы данных) не указано, регистрировать его не нужно.

Сам лицензионный договор сейчас в любом случае регистрации не подлежит.

Обоснование

Ранее (до 1 октября 2014 года) вместо предоставления права использования объекта интеллектуальной собственности требовалось регистрировать сам лицензионный договор. Делать это было необходимо в тех же случаях, в которых сейчас нужно регистрировать предоставление права использования. Следовательно, до 1 октября 2014 года лицензионный договор в отношении программы для ЭВМ (базы данных) не подлежал регистрации по тем же причинам, по которым сейчас не надо регистрировать предоставление права использования программы (базы данных).

В настоящее время регистрацию лицензионных договоров закон не предусматривает (ст. 1232 ГК РФп. 4 ст. 3 Закона № 35-ФЗ).

<…>

Правообладатель намерен распространить компьютерную программу (базу данных) среди конечных пользователей через третье лицо (посредника). С кем нужно заключить лицензионный договор

Это зависит от способа распространения программы (базы данных).

Как правило, правообладатель привлекает третье лицо (распространителя) для того, чтобы оно совершило действия, направленные на продвижение программы (базы данных) и расширение круга лицензиатов, в частности:

  • либо продало конечным пользователям материальные носители программы (базы данных);
  • либо предоставило конечным пользователям право использования программы (базы данных) по сублицензионному договору;
  • либо создало условия для заключения лицензионного договора напрямую между правообладателем и конечным пользователем (как правило, путем принятия пользователем click-wrap license). Например, обязанность распространителя может сводиться к следующему: предоставлять пользователям электронные ключи (коды доступа к программе или к базе данных), выступающие техническим средством защиты авторских прав.

Оформить отношения с распространителем можно:

  • по дилерскому или дистрибьюторскому договору;
  • по одному из посреднических договоров – комиссии, агентирования, поручения;
  • по лицензионному договору.

1. Распространение программы (базы данных) через торгового посредника(дилера, дистрибьютора, комиссионера, агента, поверенного).

Как правило, в этом случае правообладатель заключает лицензионный договор и с посредником, и с каждым из конечных пользователей (т. е. с лицом, которое приобрело у посредника материальный носитель, содержащий экземпляр программы (базы данных) и (или) электронный ключ, и начало использовать объект интеллектуальной собственности).

Лицензионный договор с посредником обычно направлен на распространение программы (базы данных), импорт ее экземпляров, публичный показ (демонстрацию программы), техническую поддержку и иное использование в целях продвижения программного продукта.

В то же время не требуется заключать лицензионный договор, если посредник распространяет программу (базу данных) без самостоятельного ее использования (п. 38.2 постановления № 5/29). Например, в ситуации, когда посредник реализует экземпляры программы, которая уже введена в гражданский оборот на территории Российской Федерации с разрешения правообладателя (ст. 1272 ГК РФ).

В любом случае не нужно заключать лицензионный договор с целью последующего заключения сублицензионных договоров с конечными пользователями. Ведь с каждым из них напрямую заключается отдельный лицензионный договор.

Лицензионный договор с конечным пользователем лицензиар заключает одним изособых способов, предусмотренных в пункте 5 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ.

2. Распространение программы (базы данных) через лицензиата.

Возможна следующая схема распространения: правообладатель заключает с распространителем лицензионный договор для того, чтобы впоследствии распространитель (лицензиат) предоставил право использования программы (базы данных) конечным пользователям по сублицензионным договорам. Обычно лицензиар наделяет лицензиата достаточно широким кругом возможностей, включая право изготавливать экземпляры программы (базы данных) и реализовывать их. В свою очередь лицензиат заключает сублицензионные договоры, по которым предоставляет более узкий круг правомочий.

На практике такая схема используется не столь часто (особенно в отношении массовых программных продуктов). Ведь дополнительная лицензия от распространителя, как правило, не нужна, поскольку конечный пользователь обычно заключает лицензионный договор напрямую с правообладателем в упрощенном порядке.

Вместе с тем, данную схему выбирают для того, чтобы избежать уплаты НДС. Так, закон освобождает от налогообложения предоставление права использования компьютерных программ и баз данных по лицензионному договору (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Это правило также распространяется и на сублицензионные договоры (письма Минфина России от 5 марта 2008 г. № 03-07-08/55от 19 февраля 2008 г. № 03-07-11/68от 30 января 2008 г. № 03-07-07/06).

Если правообладатель намерен воспользоваться рассмотренной схемой, при заключении лицензионного договора с распространителем нужно:

  • проверить, чтобы договор предоставлял лицензиату право использования программы (базы данных) как минимум в тех пределах, в каких это будет необходимо конечному пользователю;

<…>

Гражданский кодекс Российской Федерации

<…>

«Статья 1225. Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации

1. Результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

3) базы данных;

4) исполнения;

5) фонограммы;

6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

7) изобретения;

8) полезные модели;

9) промышленные образцы;

10) селекционные достижения;

11) топологии интегральных микросхем;

12) секреты производства (ноу-хау);

13) фирменные наименования;

14) товарные знаки и знаки обслуживания;

15) наименования мест происхождения товаров;

16) коммерческие обозначения.

2. Интеллектуальная собственность охраняется законом.

<…>

Статья 1232. Государственная регистрация результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации

1. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации признается и охраняется при условии государственной регистрации такого результата или такого средства.

2. В случаях, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит в соответствии с настоящим Кодексом государственной регистрации, отчуждение исключительного права на такой результат или на такое средство по договору, залог этого права и предоставление права использования такого результата или такого средства по договору, а равно и переход исключительного права на такой результат или на такое средство без договора, также подлежат государственной регистрации, порядок и условия которой устанавливаются Правительством Российской Федерации.*

3. Государственная регистрация отчуждения исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации по договору, государственная регистрация залога этого права, а также государственная регистрация предоставления права использования такого результата или такого средства по договору осуществляются посредством государственной регистрации соответствующего договора.

<…>

Статья 1235. Лицензионный договор

1. По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

2. Лицензионный договор заключается в письменной форме, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Лицензионный договор подлежит государственной регистрации в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 1232 настоящего Кодекса.

Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет за собой недействительность лицензионного договора.

<…>

Статья 1238. Сублицензионный договор

1. При письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).*

2. По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

3. Сублицензионный договор, заключенный на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, считается заключенным на срок действия лицензионного договора.*

4. Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

5. К сублицензионному договору применяются правила настоящего Кодекса о лицензионном договоре».

<…>

Из статьи журнала «Учет в сфере образования»№ 8, август 2009

Приобретаем программу...

В настоящий момент большая часть работы бухгалтеров учреждений автоматизирована. Программ много, и использование каждой из них не должно противоречить законодательству РФ. Какие документы необходимо оформить для подтверждения легальности программного обеспечения? Как отразить в учете купленную или полученную безвозмездно программу? Расскажем об этом.

Право пользования программным продуктом куплено

Сразу оговоримся, что исключительное право на программные продукты учреждения приобретают редко. Обычно изготовитель передает покупателю только права пользования.

Поэтому далее мы рассмотрим особенности учета именно в такой ситуации.

Что такое договор присоединения?

Ответ на этот вопрос можно найти в статье 428 Гражданского кодекса РФ. Согласно ее положениям, особенность такого договора заключается в том, что его условия указывают в формулярах и иных стандартных формах, передаваемых вместе с продуктом, или на упаковке приобретаемого программного обеспечения.

Лицензионный договор обязателен

Право на использование результата интеллектуальной деятельности можно приобрести только по лицензионному договору и подтвердить им же. Основание – статья 1235, а также пункт 1 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ.*

Глава 69 раздела VII «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации» Гражданского кодекса РФ предусматривает различные меры ответственности, в том числе в виде возмещения убытков, за неправомерное использование программного обеспечения.

Более того, статья 1259 Гражданского кодекса РФ относит программы для ЭВМ к объектам авторских прав. За их нарушение статьей 146 Уголовного кодекса РФ предусмотрены определенные виды ответственности.

<…>

Пункт 2 статьи 1235 и пункт 2 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ предполагают только письменную форму лицензионного договора.

Причем заключить его разрешено в форме договора присоединения, условия которого могут быть изложены на приобретаемом экземпляре либо на упаковке (коробке). Начало эксплуатации программы или базы данных пользователем означает его согласие на заключение сделки.*

Согласно статье 1235 Гражданского кодекса РФ, в лицензионном договоре отражают:
– дату и номер свидетельства об официальной регистрации программы в соответствующем федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности;
– территорию использования программы (если она не указана, то местом применения считается вся территория Российской Федерации);
– срок действия лицензионного договора (при отсутствии установленного срока документ можно считать действующим не более пяти лет);
– размер вознаграждения;
– перечень предоставляемых прав (воспроизведение, модификацию, сублицензии и т. п.).

<…>

И.Н. Шматко, эксперт журнала «Учет в сфере образования»

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка