Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Как инспекции ужесточают работу с компаниями

Подписка
Срочно заберите все!
№24
16 декабря 2015 28 просмотров

Организация (Карьер по добыче полезных ископаемых) в целях минимизации расходов планирует в 2016 г. для управления своей организации привлечь Индивидуального предпринимателя, также планируется заменить Индивидуальными предпринимателями руководителей отделов сбыта и снабжения также по договорам управления. Правомерно ли такое решение?

Само по себе оказание предпринимателем услуг организации не запрещено. Вместе с тем, риск все же есть, особенно при совокупности следующих условий:

- ИП применяет УСН;

- ИП является аффилированным или взаимозависимым лицом с организацией или ее представителями.

Налоговые риски связаны в первую очередь с применяемой ИП системой налогообложения. При заключении договоров подряда или договоров об услугах с ИП необходимо учитывать, что налоговая инспекция с высокой степенью вероятности расценит данные действия как схему минимизации налоговой нагрузки, что подтверждается многочисленной судебной практикой, особенно если ИП на УСН (Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53, Постановление ФАС ВВО от 27.06.2008 № А11-8961/2007, Постановление ФАС ВВО от 03.03.2008 № А31-1340/2007, Постановление 17 ААС от 18.12.2008 № А71-6227/2008).

О том, как оставить акт об услугах с управляющим - ИП с учетом минимизации налоговых рисков, читайте в статье в обосновании.

Обоснование

Из статьи журнала «РНК», № 11, июнь 2015

Чем рискует налогоплательщик, сотрудничая с родственниками

<…>

Дробление бизнеса путем использования взаимозависимых предпринимателей на УСН

В этом случае компания формально законно распределяет выручку между дружественными компаниями или предпринимателями, что позволяет уплачивать налоги по спецрежиму.* Подробнее о налоговых нюансах таких схем читайте в статьях «Что делать, если компания рискует “слететь” с “упрощенки”» // РНК, 2014, № 21 и «Дробление бизнеса как способ минимизации налогового бремени» // РНК, 2014, № 4.

Но налоговые риски возникают, если дружественные лица являются взаимозависимыми (см. схему 3 ниже). Так произошло в деле, которое рассмотрел Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд (постановление от 06.02.15 № 16АП-1748/2014).*

СХЕМА 3. ДРОБЛЕНИЕ БИЗНЕСА ПУТЕМ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ВЗАИМОЗАВИСИМЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ

Компания на УСН оптом торговала строительными материалами, используя собственные складские помещения. Инспекция установила, что территорию склада использовали также индивидуальные предприниматели. Один из них являлся братом жены генерального директора проверяемой компании, а второй — сыном руководителя. Оба предпринимателя также применяли «упрощенку». Контролеры посчитали, что общество искусственно раздробило свою деятельность, чтобы уклониться от уплаты «общережимных» налогов. В результате налоговики включили выручку обоих предпринимателей в доход компании, доначислили ей налог на прибыль и НДС, а также соответствующие пени и штрафы.

Подарок от двоюродной тети обяжет уплатить НДФЛ

Но суд встал на сторону налогоплательщиков. Во-первых, и проверяемая компания, и ИП вели деятельность не первый год. И с момента начала ведения бизнеса уплачивали «упрощенный» налог. При этом претензий со стороны инспекторов по применению этого спецрежима на было. Во-вторых, торговля на территории одного склада обусловлена взаимной поддержкой лиц, имеющих родственные отношения, для получения дохода в личных интересах каждого конкретного лица.

В-третьих, работники проверяемой компании, работавшие также у предпринимателей, — кладовщики, заведующий складом, грузчики, кассир, бухгалтер — указали, что работали у ИП по совместительству, получали зарплату и четко идентифицировали выполнение трудовых функций для каждого из предпринимателей.

Наконец, представители поставщиков на допросе показали, что доставляли товар в адрес каждого отдельного лица, а оплату за доставку товара получали от каждого покупателя.

Поэтому суд посчитал, что участие в сделке взаимозависимых лиц не свидетельствует о наличии необоснованной налоговой выгоды. Аналогичные выводы и ранее делал Президиум ВАС РФ (постановление от 26.02.08 № 11542/07).

<…>

Из статьи журнала «Практическое налоговое планирование» №8, август 2010

Особые требования к отчету по услугам, которые оказывает директор или учредитель

Как документ позволит сэкономить. Заключение гражданско-правового договора со своим работником, имеющим статус индивидуального предпринимателя на «упрощенке» с объектом «доходы», – популярный способ налогового планирования. Но если такие услуги оказывает генеральный директор или учредитель общества, необходимо соблюдать особые меры предосторожности.

В целом выгоды такого договора очевидны. Доход предпринимателя облагается единым налогом по ставке 6 процентов вместо НДФЛ по ставке 13 (по зарплате) или 9 (по дивидендам) процентов. Страховые взносы не зависят от суммы выплат и установлены для предпринимателя на фиксированном уровне (ст. 14 Федерального закона от 24.07.09 № 212-ФЗ). Кроме того, выплаты учредителю за оказанные услуги уменьшают налогооблагаемую прибыль в отличие от дивидендов, которые выплачиваются из чистой прибыли.

Все это хорошо известно налоговикам и проверяющим из внебюджетных фондов, которые активно пытаются доказать фиктивность таких отношений с генеральным директором или учредителем. Договора и акта об оказании услуг для опровержения подобных претензий часто бывает недостаточно (постановления федеральных арбитражных судов Московского от 19.05.05 № КА-А40/3867-05Западно-Сибирского от 17.08.09 № Ф04-6017/2008(12822-А70-26) округов).

Одним из доказательств реальности сделки является подробный отчет об оказанных услугах. Такой вывод следует из постановлений федеральных арбитражных судов Поволжского от 05.12.08 № А55-869/08, Северо-Западного от 04.05.08 № А05-7970/2007от 27.06.06 № А42-10050/04-22Восточно-Сибирского от 17.05.05 № А19-29167/05-15-Ф02-2104/05-С1Московского от 22.03.06 № КА-А40/1894-06 округов.*

В каком виде составляется. В произвольной форме, но с указанием всех обязательных реквизитов первичного документа (п. 2 ст. 9 Федерального закона № 129-ФЗ). Отчет является приложением к договору на оказание услуг и подписывается обеими сторонами. Если исполнителем выступает генеральный директор, то безопаснее, чтобы общество представлял иной сотрудник. Например, заместитель директора или финансовый директор. Для этого ему необходимо выдать доверенность на подписание документов. Если договор носит длительный характер, отчеты составляются с определенной периодичностью – ежемесячно или ежеквартально (см. пример отчета).

ОБРАЗЕЦ. Пример отчета об оказании услуг по переводу сложной технической документации*

Что обязательно должно быть в документе. Прежде всего подробное описание оказанных услуг и их объем. Отсутствия в отчете такой расшифровки инспекторы не потерпят. Очень редко компаниям все-таки удается отстоять расходы в такой ситуации (постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского от 01.07.09 № Ф04-3856/2009(9737-А46-15)Поволжского от 22–29.03.05 № А12-18384/04-С36округов). Но чаще суд встает на сторону налоговиков (постановление федеральных арбитражных судов Уральского от 05.02.09 № Ф09-158/09-С3Западно-Сибирского от 28.08.07 № Ф04-5734/2007(37452-А03-15)(оставлено в силе определением ВАС РФ от 26.11.07 № 14588/07), Восточно-Сибирского от 28.03.07 № А19-20812/05-20-15-Ф02-1522/07 округов).*

Экономный документ

С 1 августа на нашем сайте можно скачать шаблоны документов, которые помогают сэкономить на налогах. Для этого зайдите во вкладку «Все сервисы» на главной странице сайта.

Если исполнителем является директор, то предметом договора не могут быть услуги, которые входят в его должностные обязанности. Иначе такие затраты скорее всего признают необоснованными (письмо Минфина России от 10.04.07 № 03-03-06/1/227постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.11.06 № А05-8199/2005-33, оставлено в силе определением ВАС РФ от 22.01.07 № 6/07). К примеру, директору бессмысленно указывать в отчете управленческие услуги или услуги по поиску новых партнеров.

Часто предприниматели оказывают консультационные, маркетинговые или посреднические услуги. Но таких одиозных видов услуг безопаснее избегать. Реже прибегают к юридическим услугам, услугам в сфере IT-технологий и компьютерной помощи, услугам по доставке или перевозке и т. д. Конкретный предмет договора зависит от специфики деятельности общества и отсутствия специалистов в какой-то конкретной области.

Предположим, общество решило расширить сферу деятельности и заняться экспортом или импортом. Для этого ему необходима помощь в анализе и подготовке документов для таможенного оформления и декларирования грузов. В обязанности директора это не входит. Но если у него есть знания, опыт и связи в сфере экспортной или импортной деятельности, то по отдельному договору он может оказать эти услуги.

Другой пример – для бухгалтерии или для производства нужен построчный перевод каких-либо документов, составленных на иностранном языке. В частности, договор, подтверждение резидентства из другой страны, техническая документация на иностранное оборудование. При наличии необходимых знаний руководитель или учредитель может систематически оказывать услуги по переводу.

Чтобы проверяющие поняли механизм образования цены, лучше указывать его в расчете на единицу измерения. Например, на час работы, лист или печатный знак иностранного текста, количество сопровождаемых сделок и т. д. Но здесь важно, чтобы указанные данные были реальны. Например, директор не может оказывать консультационные услуги 40 часов в неделю при одновременном выполнении своих трудовых функций. Если подобное будет обнаружено, то суд скорее всего согласится с проверяющими и признает расходы фиктивными (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.02.08 № А33-10185/2007-03АП-230/2008).

Кроме того, желательно в отчете сослаться на иные доказательства реальности исполнения услуг. К примеру, если учредитель оказывал услуги по представительству или поиску контрагентов, то он скорее всего куда-то ездил, что можно подтвердить билетами. Пригодится и распечатка электронной переписки с клиентами или телефонных переговоров.

Дополнительные меры безопасности. Генеральный директор или учредитель, владеющий вместе с аффилированными лицами более чем 20 процентами уставного капитала или голосующих акций, признается заинтересованным лицом (п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ об ООО, п. 1 ст. 81 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ об АО). Сделки между ними и обществом должны быть до их совершения одобрены советом директоров или общим собранием. Иначе они могут быть признаны недействительными.

Безопаснее иметь доказательства того, что других подобных специалистов обществу невыгодно нанимать. При этом нельзя давать контролерам повода переквалифицировать договор об оказании услуг в трудовой. Так, из соглашения на оказание услуг не должно следовать, что исполнитель услуг подчиняется трудовому распорядку, соблюдает определенный график работы. Выплаты предпринимателю компания производит только в зависимости от полученного результата (подробнее о том, как защититься в этом случае, читайте в статье «Договор, который не заставит сомневаться в подрядных отношениях с работником» в «ПНП» № 4, 2010 или на сайте www.nalogplan.ru.).

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка