Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Не забудьте про самые важные дела декабря

Подписка
Срочно заберите все!
№23
24 декабря 2015 19 просмотров

Сотрудница находится в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет. 1,5 года ребенку исполнится в январе, она уже написала заявление на отпуск до 3 лет. Пособие выплачивает ФСС по пилотному проекту. Ей позвонило руководство фирмы с требованием написать заявление на увольнение по собственному желанию, так как намечается процесс банкротства организации.Что должна в данной ситуации делать сотрудница и руководство организации?

Сотруднице в данной ситуации не нужно писать заявление об увольнении. Увольнение по собственному желанию допустимо только при добровольной подаче заявления на увольнение (ст. 80 ТК РФ). Работодатель в данном случае должен уволить сотрудницу по сокращению. Увольняемой сотруднице выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ней сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения. По фактам понуждения к увольнению по собственному желанию сотрудница можете обратиться с исковым заявлением в суд. При этом факт принуждения к увольнению должен будет доказать в суде сам сотрудник.

Работодатель может уволить сотрудницу по сокращению штата только после завершения ликвидации организации. Расторжение трудовых договоров с сотрудниками в связи с ликвидацией на момент признания организации банкротом без решения суда о завершении конкурсного производства является неправомерным. О том, как работодателю оформить увольнение по сокращению численности смотрите в Рекомендации «Как оформить увольнение при сокращении численности или штата».

Обоснование

Из рекомендации

Ивана Шкловца, заместителя руководителя Федеральной службы по труду и занятости

1.Можно ли уволить сотрудника в связи с ликвидацией организации, если организация признана банкротом

Нет, нельзя.

Основанием для увольнения сотрудников по пункту 1 части 1 статьи 81 Трудового кодекса РФ может служить решение о ликвидации юридического лица, то есть решение о прекращении его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, принятое в установленном порядке (п. 1 ст. 61 ГК РФ, п. 28 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г.). При этом не имеет значения, кто и на каком основании ликвидирует юридическое лицо, являющееся работодателем: сами учредители в добровольном порядке или принудительно по решению суда. Важен лишь сам факт ликвидации организации.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК РФ). Основанием для внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц является определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства (п. 3 ст. 149 Закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ).

При этом следует учитывать, что признание в установленном порядке или объявление лица банкротом не означает автоматическую ликвидацию организации-работодателя, а может лишь повлечь начало процесса ликвидации (ст. 53 Закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ).

Таким образом, расторжение трудовых договоров с сотрудниками в связи с ликвидацией на момент признания организации банкротом без решения суда о завершении конкурсного производства является неправомерным.

Правомерность такой позиции подтверждают и суды. См., например, обзор судебной практики по гражданским делам за второе полугодие 2014 года, утвержденный постановлением Президиума Курганского областного суда от 26 января 2015 г., определения Московского городского суда от 28 октября 2013 г. № 11-35719, от 26 апреля 2011 г. № 33-12337, Пермского краевого суда от 16 ноября 2010 г. № 33-9951, Верховного суда РФ от 11 июля 2008 г. № 10-В08-2.

2.Можно ли считать оформление заявления об увольнении под диктовку принуждением со стороны работодателя

Оформление заявления под диктовку работодателя может быть признано принуждением к увольнению, если сотрудник докажет этот факт в суде. Для этого сотруднику нужно подтвердить, что представитель работодателя именно вынудил его написать заявление об увольнении и продиктовал текст заявления, а не просто помог с написанием корректных формулировок.

Увольнение сотрудника по собственному желанию допустимо только при добровольной подаче заявления на увольнение. При этом факт принуждения к увольнению должен будет доказать в суде сам сотрудник. В законодательстве не предусмотрен перечень фактов, которые могут однозначно свидетельствовать о принуждении сотрудника к увольнению. Представляется, что одним из действий, которые могут свидетельствовать о наличии давления со стороны работодателя, является написание заявления об увольнении под диктовку. При этом важно учитывать мотивы такой диктовки: помощь в оформлении корректного заявления или принуждение к увольнению. Поскольку если представитель работодателя просто помог сотруднику под диктовку написать корректный текст заявления, то такие действия не могут считаться наличием давления на него.

Следует учесть, что окончательное решение о наличии или об отсутствии принуждения к увольнению принимает суд с учетом конкретных обстоятельств.

Такой вывод следует из статьи 80 Трудового кодекса РФ, а также из подпункта «а» пункта 22 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2. Аналогичную позицию занимают и нижестоящие суды, см., например, определение Московского городского суда от 26 февраля 2014 г. № 4г/5-1433/2014.

Таким образом, сотрудник должен доказать факт написания заявления под диктовку и оказания на него давления, а уже суд с учетом конкретных обстоятельств дела может окончательно решить вопрос о наличии или об отсутствии принуждения к увольнению и как итог вынести решение о правомерности прекращения трудового договора.

3.Как уволить сотрудника в связи с ликвидацией организации или обособленного подразделения

Организация может быть ликвидирована в добровольном или в судебном, то есть принудительном порядке.

Организация считается ликвидированной в добровольном порядке, если решение о ликвидации приняли ее учредители, участники или акционеры.

По решению суда, то есть принудительно, организация может быть ликвидирована:

  • за грубые нарушения законодательства при ее создании, если нарушения носят неустранимый характер;
  • за ведение запрещенной деятельности;
  • за ведение деятельности без разрешений или лицензий либо с нарушением законодательства.

Об этом сказано в пункте 2 статьи 61 Гражданского кодекса РФ.

Коммерческая организация может быть ликвидирована и в случае признания ее банкротом (ст. 65 ГК РФ). Причем объявление банкротом само по себе еще не является достаточным основанием для увольнения сотрудников организации в связи с ликвидацией.

Об увольнении в связи с ликвидацией организация обязана предупредить сотрудников не менее чем за два месяца под подпись. Трудовые договоры с сотрудниками можно расторгнуть и до истечения двухмесячного срока предупреждения. В этом случае с них нужно взять письменное согласие на досрочное увольнение. Такие правила установлены статьей 180 Трудового кодекса РФ.

Увольнение в связи с ликвидацией возможно как во время болезни, так и в период отпусков сотрудников, в том числе отпусков по беременности и родам или по уходу за ребенком (ч. 6 ст. 81, ст. 261 ТК РФ).

Запись об увольнении в трудовые книжки следует внести на основании пункта 1 части 1 статьи 81 Трудового кодекса РФ (п. 5.3 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69).

При увольнении в связи с ликвидацией организация обязана выплатить сотрудникам выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Кроме того, за сотрудниками сохраняют средний заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения с зачетом выходного пособия. В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняют за уволенными сотрудниками в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения и при условии, если в двухнедельный срок после увольнения в связи с ликвидацией сотрудники обратились в службу занятости и не были трудоустроены. Об этом сказано в части 1 и 2 статьи 178 Трудового кодекса РФ. Сотруднику, уволенному раньше установленного срока, помимо выходного пособия и среднего заработка на период трудоустройства полагается дополнительная компенсация. Ее размер равен среднему заработку, рассчитанному за время со дня фактического увольнения до дня запланированного увольнения из уведомлении о ликвидации организации. Это следует из положений части 3 статьи 180 Трудового кодекса РФ.

Внимание: если на момент ликвидации в организации есть беременные сотрудницы или сотрудники, которые находятся в отпуске по уходу за ребенком, то выплата им пособий по беременности и родам и по уходу за ребенком имеет свои особенности.

Так, если беременная сотрудница обратилась за выплатой пособия по беременности и родам в период трудовых отношений, то есть до увольнения в связи с ликвидацией организации, то пособие ей необходимо выплатить в полном объеме за все календарные дни отпуска по беременности и родам. Если же организация будет ликвидирована до того, как сотрудница получит больничный листок, то она сможет обратиться за пособием в органы соцзащиты населения по месту своего жительства, пребывания или фактического проживания (п. 15 Порядка, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 23 декабря 2009 г. № 1012н). Без больничного листка оплатить отпуск по беременности и родам заранее работодатель не сможет.

Сотрудники, которые находятся в отпуске по уходу за ребенком, пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет получают у работодателя за весь период до даты увольнения. После увольнения они могут продолжать получать пособие уже в органах социальной защиты населения по месту своего жительства при условии, что не встанут на учет на биржу труда с целью получения пособия по безработице (ст. 13 Закона от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ, подп. «б» п. 45, п. 39, 40 Порядка, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 23 декабря 2009 г. № 1012н).

Сведения о сотрудниках, уволенных в связи с ликвидацией организации, нужно подать в Пенсионный фонд РФ в течение одного месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, но не позднее дня представления в инспекцию документов для госрегистрации ликвидации. Если коммерческая организация ликвидируется в связи с банкротством, то сведения об уволенных сотрудниках подайте до представления в арбитражный суд отчета конкурсного управляющего о результатах конкурсного производства. Такой порядок установлен статьями 9 и 11 Закона от 1 апреля 1996 г. № 27-ФЗ.

Правила увольнения сотрудника в связи с ликвидацией организации применяют и при ликвидации обособленного подразделения организации, расположенного в другой местности (ч. 4 ст. 81 ТК РФ). Такой подход действует в отношении всех сотрудников без исключения, в том числе беременных женщин. При этом запись об увольнении в трудовой книжке должна содержать название ликвидируемого обособленного подразделения и адрес его местонахождения. Такой вывод позволяют сделать положения абзаца 2 части 2 статьи 57 Трудового кодекса РФ и пункта 3.1 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69. В частности, при ликвидации филиала запись об увольнении в трудовой книжке может быть оформлена следующим образом: «Уволен в связи с ликвидацией организации, пункт 1 части 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации (прекращение деятельности филиала ЗАО "Альфа", г. Оренбург, часть 4 статьи 81 Трудового кодекса РФ)».

Из статьи журнала «Кадровое дело» № 8, Август 2011

Понуждение к увольнению: трудности доказывания

Суть дела:
Сотрудница уволилась по собственному желанию, но позднее обратилась в суд с требованием признать увольнение незаконным, ссылаясь на то, что заявление об увольнении по собственному желанию было написано ею под давлением работодателя.

Кто выиграл суд?
Работодатель.

Реквизиты решения:
Решение Черемушкинского районного суда г. Москвы от 17 декабря 2010 г., кассационное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 26 апреля 2011 г. № 33-12452.

Что произошло?

Марина Смирнова1 работала в ООО «СтраховкаПлюс» тренером по продажам с 18 марта 2008 года. 7 июня 2010 года Марина написала заявление об увольнении по собственному желанию и была уволена с занимаемой ею должности 16 июня 2010 года (по п. 3 ч. первой ст. 77 ТК РФ). В тот же день она получила трудовую книжку и денежные средства под расчет.

14 июля 2010 года Марина обратилась в суд с иском к ООО «СтраховкаПлюс» о признании увольнения незаконным, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, возмещении морального вреда и взыскании судебных расходов.

Аргументы сторон

Сотрудница утверждала, что заявление об увольнении по собственному желанию она написала под давлением работодателя. Это давление, по ее мнению, выражалось в следующем. Работодатель не выплатил ей премию, отказал в оплате проживания в Москве и проезда к месту ее постоянного проживания в городе Санкт-Петербурге (эти расходы работодатель устно обещал взять на себя при оформлении иногородних граждан на работу), а также составил акт об отсутствии ее на работе и применении к ней дисциплинарного взыскания. Марина опасалась, что ее собираются уволить по инициативе работодателя.

Представители работодателя заявили, что трудовые отношения со Смирновой были расторгнуты по ее инициативе, с полным соблюдением требований действующего трудового законодательства, на основании ее заявления об увольнении по собственному желанию. При этом никакого давления во время написания этого заявления на работницу не оказывалось. Марина подтвердила, что заявление об увольнении по собственному желанию никто из руководителей ей написать не предлагал.

В своем отзыве на исковое заявление представители работодателя также заявили о том, что истица пропустила срок, установленный статьей 392 Трудового кодекса, для обращения в суд за защитой нарушенного права.

Что решил суд первой инстанции?

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных Смирновой исковых требований. Давайте рассмотрим, на что обратил внимание суд в первую очередь.

Расторжение трудового договора по инициативе работника является основанием прекращения трудового договора (п. 3 ч. первой ст. 77 ТК РФ). Согласно статье 80 Трудового кодекса, работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели.

Совет

Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем соответствующего заявления.Смирнова подала заявление об увольнении по собственному желанию 7 июня, при этом в качестве желаемой даты увольнения было указано 16 июня.

По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении – в данном случае такое соглашение было достигнуто и приказом от 8 июня 2010 года сотрудница была уволена 16 июня 2010 года (по п. 3 ч. первой ст. 77 ТК РФ).

Согласно части четвертой статьи 80 Трудового кодекса, до истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление. Работник в этом случае не увольняется, если на его место не был приглашен в письменной форме другой работник, которому в соответствии с законом не может быть отказано в заключении трудового договора.

С приказом об увольнении Смирнову ознакомили под роспись 11 июня 2010 года. Сотрудница не выразила несогласия с приказом, не заявила о своем желании продолжить работу в ООО «СтраховкаПлюс», заявления об отзыве заявления об увольнении по собственному желанию также не подала. 16 июня 2010 года, как и положено в последний день работы, работодатель выдал Смирновой трудовую книжку и произвел с ней окончательный расчет.

Принимая решение по существу данного спора, суд обратил внимание истицы на то, что работодатель правильно и юридически грамотно провел процедуру увольнения.

Доводы Смирновой о вынужденном характере подачи ею заявления об увольнении не нашли подтверждения в ходе судебного разбирательства и были расценены как несостоятельные, поэтому подача заявления об увольнении была признана судом добровольной. А поскольку трудовые права истицы нарушены не были, суд первой инстанции обоснованно отказал ей в удовлетворении исковых требований.

Доводы представителей работодателя о том, что Смирнова пропустила срок для обращения в суд за защитой нарушенного права, не были приняты во внимание, так как уволенная 16 июня 2010 года истица обратилась в суд 14 июля 2010 года. Согласно статье 392 Трудового кодекса, работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении – в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

Совет

Эти требования были соблюдены Смирновой при подаче искового заявления.

Важные дополнения суда кассационной инстанции

Смирнова и ее адвокат не согласились с решением районного суда и подали кассационную жалобу в Московский городской суд. Сотрудница настаивала, что заявление об увольнении было написано ею под давлением работодателя.

В подтверждение своей позиции истица указывала на создание работодателем дискриминационных условий и оказание на нее психологического давления в связи с тем, что она являлась профоргом первичной профсоюзной организации. Судебная коллегия обратила внимание на то, что необходимо соблюдать принцип правовой определенности, и сочла позицию истца необоснованной, указав на то, что эти доводы не были подтверждены истцом надлежащим образом, а потому не могут свидетельствовать о незаконности увольнения.

Судебная коллегия пришла к выводу, что суд первой инстанции правильно разрешил возникший между Смирновой Мариной и ООО «СтраховкаПлюс» спор, а доводы, изложенные в кассационной жалобе, являются необоснованными и не могут служить основанием для отмены решения суда.

Запомните главное

1. К процедуре увольнения сотрудника работодателю следует относиться с максимальной внимательностью: все необходимые документы должны быть подготовлены без ошибок, своевременно и с соблюдением всех установленных трудовым законодательством процедур.

2. До истечения срока предупреждения работодателя о своем увольнении сотрудник имеет полное право в любое время отозвать свое заявление (ч. четвертая ст. 80 ТК РФ). Для этого работнику необходимо подать на имя работодателя другое заявление (см. образец).

Заявление. Образец

3. Если работник утверждает, что заявление об увольнении по собственному желанию он написал под давлением работодателя, это обстоятельство подлежит проверке и обязанность доказать давление работодателя возлагается на работника (ст. 55, 56 ГПК РФ).

4. Доводы работника об оказании на него работодателем психологического давления или создании дискриминационных условий не будут приняты судом во внимание без фактического подтверждения этих обстоятельств (например письменных угроз работодателя).

5. Ни одна из сторон не может требовать пересмотра окончательного постановления только в целях проведения повторного слушания и получения нового постановления. Пересмотр дела вышестоящим судом должен осуществляться в целях исправления судебных ошибок, неправильного отправления правосудия, а не пересмотра дела по существу.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка