Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Сотрудники принесут вам новые СНИЛС

Подписка
Срочно заберите все!
№24
2 февраля 2016 2 просмотра

Напишите о последствиях для аудиторской организации в случае утери первичных документов проверяемой организации.

Аудиторская организация обязана была хранить переданные ей документы и вернуть клиенту в полном объеме. Аудитор несет перед клиентом гражданско-правовую ответственность за утерю документов.

Ответственность аудитора обычно указывается в заключенном с клиентом договоре. Но даже при отсутствии условий об ответственности, клиент вправе затребовать у аудитора, потерявшего документы, компенсацию расходов на их восстановление, а также может отказаться оплачивать услуги аудитора и взыскать с него понесенные из-за утраты документов убытки (например, штраф, который контролирующие органы могут наложить на клиента из-за отсутствия у него первичных документов).

Обоснование

Из рекомендации Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса

Как поступить, если первичные документы утеряны

Если документы, подтверждающие отраженные в учете операции, были утеряны, организация должна предпринять действия по расследованию причин и восстановлению пропажи. Для этого сотрудник, обнаруживший пропажу, должен написать служебную записку, на основании которой издается приказ руководителя о назначении комиссии по расследованию пропажи. Результаты работы комиссии оформите актом.

Если в период работы комиссии налоговая инспекция потребует документы, которые были утеряны, организация сможет попросить увеличить срок представления документов (п. 3 ст. 93 НК РФ). В этом случае распоряжение о создании комиссии будет документальным обоснованием такой просьбы.

Если же по результатам работы комиссии документы не будут обнаружены (восстановлены), организация не сможет подтвердить данные бухгалтерского и налогового учета. Кроме того, за отсутствие документов организации может грозить ответственность.

<…>

Из рекомендации Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса

Можно ли привлечь к ответственности аудиторскую организацию, если в результате налоговой проверки участка, проверенного аудитором, были выявлены нарушения и начислены штрафы и пени

Да, можно.

Однако на практике доказать, что начисление штрафов и пеней произошло именно по причине ошибки аудитора довольно сложно.

Договор об оказании аудиторских услуг является возмездным (ст. 779 ГК РФп. 3 ч. 2 ст. 14ч. 2 ст. 8 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ). За ненадлежащее исполнение услуги организация может потребовать от аудиторской компании возмещение убытков (даже если это не прописано в договоре). Это следует из пункта 1 статьи 393 Гражданского кодекса РФ. Если в результате налоговой проверки выявлены нарушения и доначислены налоги, пени и штрафы, то с аудиторской организации можно попробовать взыскать штрафы. Что касается доначисленных налогов и пеней, то их нельзя расценивать в качестве убытка организации. Это следует из постановления Конституционного суда РФ от 17 декабря 1996 г. № 20-П.

Однако в арбитражной практике встречаются дела, где и штрафные санкции не следует считать убытком, поскольку связь между качеством работы аудитора и штрафом отсутствует. Например, постановление ФАС Уральского округа от 29 августа 2006 г. № Ф09-7480/06-С4.

Главбух советует: чтобы избежать споров с аудиторской компанией, в договор об оказании услуг внесите четкое условие об ответственности аудиторской организации.

Такие условия, как «Аудиторская компания несет ответственность в соответствии с действующим законодательством» или «Исполнитель несет материальную ответственность за причиненный заказчику ущерб в случае неквалифицированного проведения проверки», не обеспечивают гарантию возмещения убытков. Аудитор не несет ответственности за то, что искажения бухгалтерской (финансовой) отчетности не были обнаружены, если это не могло повлиять на мнение аудитора относительно достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности в целом. Такой вывод подтверждает арбитражная практика (см., например,постановление ФАС Волго-Вятского округа от 6 сентября 2006 г. № А39-8206/2005-120/17).

Наиболее оптимальным вариантом является указание на то, что если в результате налоговой проверки участка, одобренного аудитором, были выявлены нарушения, то аудиторская компания должна заплатить неустойку. В данном случае аудируемая организация не обязана доказывать причинение ей убытков из-за некачественной работы аудитора (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

Кроме того, аудиторская компания может застраховать свою профессиональную ответственность за нарушение условий договора (п. 4.1 ч. 1 ст. 13 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ). В таком случае оплачивать убытки от штрафа будет страховая компания. Изучите правила страхования данных рисков, которые установил страховщик. Споров и разногласий, скорее всего, удастся избежать, если в правилах страхования прямо записано: «Страховщик компенсирует риски, связанные с санкциями, которые налоговая инспекция налагает на потребителя аудиторских и сопутствующих им услуг».

Из рекомендации Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса

Как провести аудиторскую проверку в организации

<…>

Требования к аудиторским организациям (аудиторам)

Аудиторская организация (индивидуальный аудитор) вправе проводить проверки и оказывать сопутствующие аудиту услуги, если она является членом саморегулируемой организации аудиторов. Таковы требования части 1 статьи 3, части 1 статьи 4, части 2статьи 23 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ.

Аудиторы (аудиторские организации, индивидуальные аудиторы) не вправе проводить проверку, если:

  • аудитор (его руководитель или должностные лица) является учредителем (участниками, акционерами) проверяемой организации;
  • аудитор (его руководитель или должностные лица) занимает должность, ответственную за организацию и ведение бухучета и составление отчетности в проверяемой организации (например, руководитель, бухгалтер);
  • аудитор (его руководитель или должностные лица) состоит в близком родстве с должностными лицами, ответственными за организацию и ведение бухучета и составление отчетности в проверяемой организации (например, руководителем, бухгалтером);
  • проверяемая организация является учредителем (участником, акционером) аудитора;
  • проверяемая организация является дочерним обществом учредителя (участника, акционера) аудитора;
  • у проверяемой организации и аудитора имеются общие учредители (участники, акционеры);
  • в течение трех лет, предшествующих аудиту, аудитор вел (восстанавливал) бухучет в проверяемой организации или составлял ее финансовую (бухгалтерскую) отчетность;
  • проверяемая организация является страховой компанией, с которой аудитор заключил договор страхования ответственности.

Это предусмотрено статьей 8 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ.

Принципы проведения аудита

Основные принципы проведения аудита установлены Правилами (стандартами), утвержденными постановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. № 696, а также ФСАД 1/20102/2010 и 3/2010, утвержденными приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. № 46н. Они обязательны для всех аудиторов (п. 3 ч. 1 ст. 7 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ).

Также при проверке бухгалтерской (финансовой) отчетности аудиторы руководствуются рекомендациями финансового ведомства. Эти разъяснения относительно аудита отчетности за 2015 год изложены в Рекомендациях из приложения к письму Минфина России от 22 января 2016 г. № 07-04-09/2355. В частности, аудиторам рекомендуется обратить особое внимание на следующие вопросы:

  • создание резерва по сомнительным долгам по займам;
  • отражение в бухучете операций хеджирования финансовых рисков;
  • признание расходов на выплату работникам организации премии по итогам работы за год;
  • определение степени завершенности работ, услуг, продукции с длительным циклом изготовления;
  • раскрытие информации о финансовых вложениях, стоимость которых выражена в иностранной валюте;
  • учет взноса организации в компенсационный фонд;
  • раскрытие информации об облигациях федерального займа с индексируемым номиналом;
  • учет наличия и движения отходов производства;
  • отражение в бухучете затрат на формирование страхового запаса активов;
  • раскрытие аудируемым лицом информации о выданных независимых гарантиях;
  • отражение в бухучете сумм торгового сбора;
  • отражение страховых взносов в государственные внебюджетные фонды в отчете о движении денежных средств;
  • хранение документов бухучета;
  • составление консолидированной финансовой отчетности.

Условия проведения аудита указываются в письменном договоре (письме о проведении аудита). Правила их составления указаны в Правиле (стандарте) № 12, утвержденном постановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. № 696.

<…>

Из рекомендации Андрея Яковлева, заместителя председателя Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда, Сергея Аристова, выпускающего редактора ЮСС «Система Юрист», Александра Мартынова, начальника юридического отдела ОАО «Императорский фарфоровый завод»

Что и как можно потребовать от исполнителя, если он нарушил договор и не оказал услуги

<…>

Что делать, если заказчик заинтересован в получении услуг

В такой ситуации стоит попробовать решить вопрос об оказании услуг переговорным путем (если договор еще действует и исполнитель еще обязан их оказывать).

Для этого нужно направить «необязательному» контрагенту письмо с напоминанием о заключенном договоре.

При этом если на заказчике лежат какие-либо встречные обязанности, то в письме целесообразно заявить о приостановлении их исполнения на основании пункта 2 статьи 328 Гражданского кодекса РФ. Речь идет, например, об обязанностях:

  • по оплате, даже если срок для этого наступил (конечно, речь не идет о ситуации с предоплатой);
  • по передаче исполнителю материалов, оборудования и документов (если оказание услуг не связано с их передачей).

Стоит ли перечислить исполнителю оплату по договору с условием о постоплате, чтобы получить право потребовать от него исполнить обязательство в натуре (п. 3 ст. 328 ГК РФ)

Нет, этого делать не стоит.

Вероятность того, что суд удовлетворит требование об обязании контрагента оказать услуги, невысока (см. Может ли заказчик потребовать оказать услуги в натуре).

Перечислив оплату, несмотря на отсутствующее исполнение от контрагента, заказчик может столкнуться с тем, что ему потом придетсявзыскивать ее с исполнителя через суд.

Если это не помогло, то необходимо написать претензию с требованием приступить к оказанию услуг. В ней нужно сослаться:

1) на положения договора, где указана обязанность исполнителя по оказанию услуг;

2) на статью 779 Гражданского кодекса РФ, которая устанавливает, что «по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность)»;

3) на абзац 8 статьи 12 Гражданского кодекса РФ, в котором установлено, что защита гражданских прав может осуществляться в том числе путем «присуждения к исполнению обязанности в натуре»;

4) на пункт 1 статьи 308.3 Гражданского кодекса РФ, который дает кредитору право «требовать по суду исполнения обязательства в натуре».

Также не нужно забывать об иных требованиях, которые заказчик может предъявить недобросовестному исполнителю. К ним относятся следующие.

1. Возмещение убытков

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (п. 1 ст. 393 ГК РФ). Причем заказчик может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере (п. 2 ст. 393 и п. 1 ст. 15 ГК РФ). То есть в результате их возмещения заказчик должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (если бы исполнитель приступил к оказанию услуг в срок).

К убыткам можно отнести, например, плату, которую заказчик вынужден производить за аренду простаивающего оборудования для оказания услуг.

Если за неоказание услуг (просрочку в их оказании) заказчик планирует начислить неустойку (ст. 330 ГК РФ), то ему нужно учитывать, что убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (п. 1 ст. 394 ГК РФ). Однако в законе или договоре могут быть предусмотрены случаи:

  • когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков;
  • когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки;
  • когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

2. Неустойка

Заказчик может ее потребовать, если она установлена законом (о соответствующем виде услуг) или договором (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

В частности, договор может содержать условие о начислении штрафа (пени) в случае, если исполнитель не приступит вовремя к оказанию услуг и (или) нарушит срок их оказания.

При этом заказчик должен учитывать, что пени начисляются:

  • со дня, следующего за последним днем срока, и, как правило,
  • до момента, когда должник исполнит свое обязательство.

Также в письме нужно указать срок, в течение которого исполнитель должен приступить к оказанию услуг.

Если исполнитель ответит отказом либо не ответит и не приступит к оказанию услуг, то заказчику стоит:

  • расторгнуть договор или дождаться, когда прекратится его обязанность по принятию исполнения и
  • предъявить требования о возмещении убытков, уплате неустойки (при наличии такого условия в договоре) и возврате предоплаты (если она была перечислена).

При этом если заказчик еще не утратил потребность в получении согласованных в договоре услуг, стоит поручить выполнение обязательства третьим лицам либо выполнить его своими силами (если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства). Понесенные необходимые расходы и другие убытки можно будет потребовать от должника. Соответствующее правомочие установлено в статье 397Гражданского кодекса РФ. Так, Президиум ВАС РФ еще в постановлении от 14 августа 2001 г. № 9162/00 указывал: «...кредитор может получить реальную защиту своих нарушенных прав... путем исполнения обязательства за должника, как это предусмотреностатьей 397 Гражданского кодекса Российской Федерации. Должник будет обязан в этом случае возместить понесенные кредитором необходимые расходы и другие убытки».

<…>

Что делать, если заказчик уже утратил интерес к получению услуг

В такой ситуации нужно:

  • «освободиться» от обязанности принимать исполнение от исполнителя (в противном случае не исключено, что последний, хоть и с нарушением срока, но приступит к оказанию услуг и потребует их оплаты; кроме того, при наличии обязанности по принятию услуг не удастся потребовать возврата предварительной платы);
  • предъявить требования о возврате предоплаты, возмещении убытков и уплате неустойки.

Исполнитель приступил к оказанию услуг намного позже согласованного срока. Что делать заказчику, если он уже утратил интерес в получении услуг

В таком случае заказчику стоит обратиться к пункту 2 статьи 405 Гражданского кодекса РФ, который предоставляет кредитору право отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.

При этом нужно учитывать, что если спор будет передан на рассмотрение суда, то заказчику придется доказывать утрату интереса в получении услуг по причине просрочки исполнителя.

<…>

Прекращение обязательства по принятию и оплате услуг

Обязанности принимать и оплачивать услуги у заказчика нет в следующих случаях:

1) обязанность по оказанию услуг (их приемке заказчиком) прекратилась в силу условий договора (например, установлен срок, до наступления которого услуги должны быть оказаны). Для этого можно просто дождаться наступления указанных в договоре обстоятельств (если это устраивает заказчика);

2) истек срок действия договора, если договор предусматривает, что этот факт влечет прекращение обязательств сторон (п. 3 ст. 425 ГК РФ). Для этого можно дождаться истечения указанного срока (если, конечно, вероятность того, что исполнитель приступит к оказанию услуг, крайне мала);

3) договор расторгнут по инициативе одной из сторон или по соглашению (п. 2 ст. 453 ГК РФ).

Первые два пункта содержат определенный риск – в период ожидания исполнитель может приступить к оказанию услуг. Если это не входит в планы заказчика, то имеет смысл расторгнуть договор. Если исполнитель не делает шагов в этом направлении, то инициативу нужно взять в свои руки.

<…>

Предъявление требования исполнителю

После расторжения договора (или одновременно с расторжением) исполнителю необходимо предъявить требования:

  • о возврате предоплаты (если она была перечислена исполнителю);
  • о возмещении убытков;
  • о взыскании неустойки.

В любом случае, если договор или закон (для соответствующего вида услуг) содержит условие об обязательном претензионном порядке, то указанные требования нужно предъявить до обращения в суд.

Совет

Перед подачей иска в суд в любом случае (установлена обязанность заказчика по направлению претензий или нет) целесообразно провести претензионную работу. Даже если исполнитель не удовлетворит требования добровольно, это позволит узнать позицию должника и лучше подготовиться к судебному разбирательству.

Если должник не ответит на направленную претензию или откажется погасить задолженность, необходимо перейти к подготовке и предъявлению искового заявления.

Подробнее о претензионном порядке урегулирования споров см.Обязательный претензионный порядок и Как успешно решить спор в досудебном порядке.

1. Возврат предварительной оплаты

Если заказчик перечислил исполнителю аванс, то с момента расторжения договора он становится неосновательным обогащением.

Так, Президиум ВАС РФ в своем постановлении от 21 февраля 2012 г. № 12499/11 указал: «В соответствии с пунктом 1 статьи 779, пунктом 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс) заказчик обязан оплатить услуги, которые ему оказаны. Согласно пункту 2 статьи 781 Гражданского кодекса заказчик обязан оплатить в полном объеме услуги, которые не были ему оказаны ввиду невозможности исполнения по его вине, а в случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, в силу пункта 3 названной статьи возмещает исполнителю фактически понесенные расходы. Все иные случаи удержания исполнителем с заказчика каких-либо денежных средств в связи с оказанием услуг по договору возмездного оказания услуг не имеют правовых оснований и являются неосновательным обогащением исполнителя».

На возникновение неосновательного обогащения в указанных случаях с 1 июня 2015 года указано в абзаце 2 пункта 4 статьи 453 Гражданского кодекса РФ: «В случае, когда до расторжения... договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство..., к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства» (см. также Последствия расторжения договора).

Заказчик вправе потребовать возврата аванса на основании пункта 1 статьи 1102 Гражданского кодекса РФ, а также начислить на него проценты за пользование чужими средствами (п. 2 ст. 1107 ГК РФ).

Пример из практики: суд взыскал предварительную оплату и проценты с исполнителя, так как тот не оказал услуг

ОАО «М.» (заказчик) и ООО «У.» (исполнитель) заключили договор со сроком оказания услуг – 30 рабочих дней.

Исполнитель получил 140 000 руб. предварительной оплаты, однако в согласованный срок не представил результата услуг.

Заказчик направил претензию с требованием исполнить условия договора. Так как она осталась без удовлетворения, то через полтора месяца ОАО «М.» письмом отказалось от исполнения договора и попросило вернуть суммы аванса.

Позднее заказчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании 140 000 руб. основного долга и 2438 руб. 33 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Суд, руководствуясь пунктом 2 статьи 715 и статьей 1102 Гражданского кодекса РФ, признал отказ обоснованным и удовлетворил исковые требования (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 20 марта 2015 г. № Ф09-215/15 по делу № А60-10055/2014).

2. Возмещение убытков

Право на возмещение убытков прямо указано в пункте 2 статьи 715 Гражданского кодекса РФ: «...заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков». Причем заказчик так же, как и в указанном выше случае, может требовать полного их возмещения.

Размер убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Если это сделать затруднительно, то суд все равно не должен отказать в удовлетворении требования. В этом случае суд будет сам определять их размер с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства (п. 5 ст. 393 ГК РФ).

Однако основная задача заказчика состоит не столько в подтверждении размера самих убытков, сколько в доказывании причинно-следственной связи между их возникновением и уклонением от оказания услуг. На практике доказать, что убытки возникли в результате неоказания услуг контрагентом, может быть затруднительно.

Важно также помнить о статье 393.1 Гражданского кодекса РФ. Она пригодится, если заказчик:

  • заключил взамен расторгнутого договора аналогичный договор по более высокой цене;
  • не заключил такой договор, но есть текущая цена на сопоставимые услуги и она выше, чем предусмотренная в расторгнутом договоре.

Дело в том, что в таких случаях заказчик может потребовать от исполнителя возмещения убытков в виде разницы между:

  • ценами, предусмотренными расторгнутым и новым договорами, или
  • ценой по расторгнутому договору и текущей ценой.

При этом взыскание такой разницы не лишает заказчика права требовать возмещения иных причиненных ему убытков.

Подробнее см. Как кредитору возместить убытки при прекращении договора по вине должника.

3. Взыскание неустойки

Здесь нужно руководствоваться изложенными выше правилами.

При этом нужно учитывать, что неустойку за нарушение срока оказания услуг можно начислять лишь за период, когда исполнитель был обязан оказать услуги. То есть после того, как договор был расторгнут, начислить пени не удастся.

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка