Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Не забудьте про самые важные дела декабря

Подписка
Срочно заберите все!
№23
18 февраля 2016 11 просмотров

В обществе три учредителя, у двух из них по 8%, у одного 12%, оставшийся процент уставного капитала 72% принадлежит обществу. Один из учредителей умер, у которого 8%, прошло три года после его смерти. наследники не появились. Какие документы нужно составить для вывода всех текущих учредителей и входа одного, совсем другого участника, которого сейчас нет среди этих трех. актуален ли на данный момент ответ?

В части перехода к ООО доли умершего участника и в части распределения или продажи долей, которые принадлежат ООО, да, порядок не изменился. Изменился порядок выхода участников из ООО. См.рекомендацию ниже.

С 01.01.2016 подпись участника ООО о выходе из состава участников общества необходимо удостоверить нотариально (п.1 ст.26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как выйти из ООО по заявлению участника.

<…>

«Как составить заявление о выходе

Заявление необходимо составить в письменной форме и заверить его у нотариуса (п. 1 ст. 26 Закона об ООО,подп. «б» п. 16 постановления Пленума Верховного суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 9 декабря 1999 г.«О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"»; далее – постановление № 90/14).

При подготовке заявления (т. е. перед тем, как обратиться к нотариусу) нужно*:

  • соблюсти общие требования к документам, подлежащим нотариальному заверению, и
  • предусмотреть в нем необходимые сведения.

Какой-либо унифицированной формы заявления нет. Также законодательство не устанавливает перечень сведений, которые оно должно содержать.

Вместе с тем, требования к форме и содержанию заявления могут предусматривать устав и (или) внутренние документы общества (абз. 7 п. 2 ст. 12 Закона об ООО). Если такие требования установлены, их нужно соблюсти (например, заполнить заявление на специальном бланке общества, указать необходимые реквизиты и сведения).

Во всех других случаях заявление составляют в свободной форме. Обычно в нем указывают*:

  • Ф.И.О. либо наименование выходящего участника;
  • его адрес и контактные данные;
  • размер его доли в уставном капитале ООО;
  • сведения о ее оплате;
  • пункт устава, предусматривающий право выйти из общества;
  • указание на обязанность общества выплатить участнику действительную стоимость его доли;
  • подпись участника (его представителя) и дату подписания.

Когда заявление подготовлено, его нужно заверить у нотариуса по правилам об удостоверении сделок. Если этого не сделать, то решение участника выйти из общества будет считаться ничтожной сделкой (п. 3 ст. 163 ГК РФ).

Как подать заявление о выходе

Закон не требует подавать заявление о выходе каким-либо определенным способом. Однако его могут конкретизировать устав и (или) внутренние документы общества.

Если такой конкретизации нет, заявление можно подать любым из следующих способов (абз. 2 подп. «б» п. 16 постановления № 90/14)*.

1. Вручить лично либо через представителя любому из следующих лиц под расписку:

  • генеральному директору;
  • председателю совета директоров (если этот орган создан в обществе);
  • председателю правления (если оно создано и его председатель одновременно не является генеральным директором);
  • работнику общества, обязанному передавать заявления надлежащему лицу.

2. Направить по почте ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. В графе «Куда» нужно указать адрес общества, внесенный в ЕГРЮЛ. Если участнику известны несколько адресов ООО, не будет лишним направить письма по каждому из них.

С какого момента участник считается вышедшим из ООО

По закону доля участника в уставном капитале переходит к самому обществу с момента, когда оно получило заявление о выходе (п. 2 ст. 94 ГК РФподп. 2 п. 7 ст. 23 Закона об ООО).

С этого же момента прекращается участие в ООО. Так, лицо, заявившее о выходе*:

  • лишается прав, которыми обладают участники общества. В частности, это лицо «...теряет свой статус участника, следовательно, принимать участие в работе общего собрания не может» (определение ВАС РФ от 7 октября 2008 г. № 9849/08);
  • перестает исполнять обязанности, свойственные участникам ООО. Исключение составляет случай, когда до подачи заявления у участника возникла обязанность внести вклад в имущество общества. Эта обязанность сохраняется и после выхода из общества (п. 4 ст. 26 Закона об ООО).

Таким образом, момент выхода участника из ООО – это момент перехода его доли к обществу на основании полученного обществом заявления о выходе.

Однако для третьих лиц состав ООО изменяется лишь с момента, когда общество вносит соответствующие изменения в ЕГРЮЛ (п. 7.1 ст. 23абз. 2 п. 6 ст. 24 Закона об ООО). К примеру, если обязательное условие для ведения бизнеса с новым партнером – выход участника из ООО, то доказательством выхода будут данные из ЕГРЮЛ, а не соответствующее заявление участника.

Подать документы для регистрации изменений ООО обязано в течение месяца после выхода участника (п. 7.1 ст. 23 Закона об ООО).

Сам участник для внесения изменений в ЕГРЮЛ ничего делать не должен. Однако ему имеет смысл проверить, исполнило ли общество такую обязанность. Самый простой способ это сделать – воспользоваться электронным сервисом «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента».

Если выяснится, что через месяц после выхода из общества ЕГРЮЛ содержит прежнюю информацию о составе участников, стоит уточнить у ООО, почему оно до сих пор не внесло изменения в реестр. Если общество откажется регистрировать изменения, вышедший участник будет вправе потребовать сделать это в судебном порядке.

Пример из практики: суд обязал ООО внести изменения в ЕГРЮЛ в связи с выходом участника из общества

Участник ООО «С.» (гражданин Л.) заявил о своем выходе из общества. Однако оно не стало обращаться в налоговую инспекцию для регистрации изменений в ЕГРЮЛ, касающихся состава участников. В результате получилось, что гражданин Л. по факту не участвует в управлении обществом, однако формально остается участником.

По этой причине он обратился в суд с требованиями:

  • обязать общество исключить его из состава участников;
  • зарегистрировать изменения в ЕГРЮЛ в связи с выходом из ООО.

Суды первой и апелляционной инстанций пришли к следующему выводу: «...истец... в нарушение положений ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации документально не подтвердил наличие какого-либо материально-гражданского интереса, а также не обосновал, каким именно образом удовлетворение исковых требований приведет к восстановлению его прав и интересов посредством предъявления иска по заявленному предмету и основаниям».

Суд кассационной инстанции не согласился с таким выводом. Он установил, что участник был вправе выйти из общества. Следовательно, у общества возникла обязанность подать в налоговую инспекцию документы для внесения в ЕГРЮЛ изменений в связи с выходом участника (п. 7.1 ст. 23 Закона об ООО).

В итоге суд посчитал, что «...именно на ответчике лежит обязанность исполнить требования истца, касающиеся приведения содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о составе участников... в соответствие с фактическими обстоятельствами по делу» (постановление ФАС Московского округа от 18 сентября 2013 г. по делу № А40-153389/12-138-1469).

В каких случаях участник вправе получить действительную стоимость доли

По общему правилу общество, из состава которого вышел участник, должно (п. 2 ст. 94 ГК РФп. 6.1 ст. 23 Закона об ООО)*:

  • выплатить ему действительную стоимость его доли в уставном капитале или
  • выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Второе из действий общество вправе совершить только с согласия участника. В большинстве случаев участнику невыгодно забирать свою долю в натуре. Поэтому на практике обязанность общества чаще всего сводится именно к выплате определенной денежной суммы.

Участник не полностью оплатил долю в уставном капитале. Вправе ли он получить выплату (имущество) при выходе из ООО

Если оплатил частично, то вправе; если вообще не оплатил, то нет.

Участник, оплативший часть доли, может претендовать на действительную стоимость только этой части (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО). Такую стоимость рассчитывают пропорционально тому, какую именно часть оплатил участник (подп. «г» п. 16 постановления № 90/14). Вместо денежной выплаты с согласия участника общество вправе выдать ему имущество такой же стоимости.

Порядок выплаты действительной стоимости части доли ничем не отличается от порядка, когда выплачивают стоимость всей доли.

Если же участник вообще не оплатил долю в уставном капитале, он не вправе требовать выплаты ее действительной стоимости.

Внимание! Есть случаи, когда участник не может претендовать на действительную стоимость доли или иную компенсацию за выход из ООО

По закону общество не вправе выплачивать вышедшему участнику действительную стоимость доли и выдавать ему имущество в каждом из двух следующих случаев (абз. 4 п. 8 ст. 23 Закона об ООО)*:

  • на момент выплаты общество отвечает признакам банкротства;
  • эти признаки появятся, если общество произведет выплату.

Есть и третий случай – стоимость чистых активов общества составляет отрицательную величину. В законе этот случай прямо не назван, однако он вытекает из анализа абзаца 2 пункта 8 статьи 23 Закона об ООО.

Обоснование

Средства, за счет которых выплачивают действительную стоимость доли, нужноопределять по формуле: «стоимость чистых активов ООО» минус «размер уставного капитала общества».

Если стоимость чистых активов отрицательна, получается, что и итоговый источник выплаты – отрицательная величина. Иными словами, у общества нет средств, за счет которых разрешено выплачивать действительную стоимость доли. В сложившейся ситуации участник не вправе требовать какой-либо компенсации за выход из ООО.

Впервые такой вывод нашел отражение в постановлении Президиума ВАС РФ от 14 ноября 2006 г. № 10022/06. Затем на него стали ссылаться другие суды (см., например, постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10 октября 2014 г. по делу № А70-8980/2013ФАС Поволжского округа от 7 июля 2014 г. по делу № А65-30458/2012ФАС Московского округа от 29 октября 2012 г. по делу № А41-30190/10).

В каждом из этих случаев у участника нет оснований требовать от общества каких-либо выплат или выдачи имущества в связи с выходом из ООО (независимо от того, оплачена ли полностью его доля).

Он вправе лишь восстановиться как участник общества и снова получить долю в уставном капитале. Для этого нужно подать в общество соответствующее заявление в письменной форме. Причем сделать это надо не позднее трех месяцев с момента, когда истек срок выплаты действительной стоимости доли (абз. 5 п. 8 ст. 23 Закона об ООО).

В какой срок ООО должно выплатить действительную стоимость доли

Если общество обязано выплатить вышедшему участнику действительную стоимость его доли (выдать соответствующее имущество), оно обязано это сделать в срок, предусмотренный уставом. При этом должны одновременно выполняться два условия*:

  • срок выплаты не превышает один год со дня выхода участника (п. 8 ст. 23 Закона об ООО);
  • устав не содержит противоречий, касающихся такого срока (например, нет ситуации, когда в одном пункте речь идет о двух месяцах, а в другом – уже о четырех).

Если хотя бы одно из этих условий нарушено, то действует общее правило о трехмесячном сроке.

Пример из практики: суд посчитал, что противоречия в уставе относительно срока для выплаты действительной стоимости доли – это основание применить общее правило о таком сроке

Участник ООО «Н.» (гражданин Е.) заявил о своем выходе из общества и потребовал выплатить ему действительную стоимость доли. Поскольку ООО эту обязанность не исполнило, участник подал иск о взыскании стоимости доли.

Суд обратил внимание на противоречие в уставе общества:

  • «Согласно пункту 5.1 устава Общества действительная стоимость доли должна быть выплачена... в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из Общества»;
  • «Пунктом 7.3 устава Общества предусмотрено, что общество обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из Общества, действительную стоимость его доли... в течение одного месяца с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из Общества».

В связи с таким противоречием суд применил общее правило о трехмесячном сроке: «Поскольку пунктами 5.1 и 7.3 предусмотрены разные сроки выплаты действительной стоимости доли вышедшему участнику Общества,.. уставом данный срок не установлен. При таких обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций, правомерно руководствуясь положениями абзаца второго пункта 6.1 статьи 23 Закона № 14-ФЗ, сделали обоснованный вывод о том, что выплата истцу действительной стоимости доли должна была быть произведена по истечении трехмесячного срока с даты получения заявления о выходе...».

Поскольку три месяца с момента выхода участника истекли, обязанность общества считается нарушенной. В результате суд удовлетворил требование истца (постановление ФАС Северо-Западного округа от 29 марта 2012 г. по делу № А56-15409/2011).

Устав ООО предусматривает, что максимальный срок выплаты действительной стоимости доли составляет шесть месяцев с момента окончания финансового года. Нужно ли участнику ждать, пока такой срок истечет

Это зависит от того, превышает ли конкретный срок выплаты один год.

Уставы некоторых обществ дублируют старое положение закона: «Общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе».

Обоснование

Такое правило предусматривал пункт 3 статьи 26 Закона об ООО. С 1 июля 2009 года этот пункт утратил силу (подп. «в» п. 17 ст. 3ч. 1 ст. 5 Закона № 312-ФЗ). Вместо него законодатель предусмотрел возможность указать в уставе срок выплаты, не превышающий один год с момента выхода участника (абз. 2 п. 6.1п. 8 ст. 23 Закона об ООО).

Это правило нужно толковать так: общество должно рассчитаться с участником до 1 июля года, следующего за годом, в котором участник вышел из ООО.

Обоснование

Понятие «финансовый год» в законодательстве не определено. Но установлено понятие «отчетный год» (ст. 15 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»). Отчетным годом является календарный год – с 1 января по 31 декабря включительно. Бухгалтерскую отчетность составляют за отчетный год. Таким образом, под финансовым годом понимается отчетный год, который в свою очередь совпадает с календарным.

Следовательно, фраза «в течение шести месяцев с момента окончания финансового года» означает «до 1 июля следующего года».

Максимальный срок выплаты не может превышать один год с момента выхода участника (п. 8 ст. 23 Закона об ООО).

Следовательно, срок, указанный в уставе, нужно оценивать в зависимости от того, когда общество получило заявление о выходе*:

  • если после 1 июля календарного года (в августе, сентябре и т. д.), то установленный срок соответствует требованиям закона;
  • если до 1 июля, то срок незаконный.

Пример проверки срока выплаты, указанного в уставе, на соответствие закону

Ситуация 1.

Участник вышел из ООО 15 июля 2015 года. Согласно уставу общество должно рассчитаться с участником до 1 июля 2016 года. Общий срок расчетов не превышает один год, а значит, соответствует закону.

Ситуация 2.

Участник вышел из общества 15 июня 2015 года. ООО должно рассчитаться до 1 июля 2016 года. Общий срок расчетов более одного года, что противоречит закону.

В первом случае (когда участник вышел после 1 июля) нельзя обязать общество выплатить действительную стоимость доли раньше, чем предусмотрено в уставе. Участнику остается лишь ждать, пока наступит 1 июля следующего года.

Пример из практики: суд посчитал, что положение устава о шестимесячном сроке выплаты с момента окончания финансового года не противоречит закону

В 2013 году участник ООО «С.» (гражданка И.) заявил о своем выходе из общества.

Общество выплатило участнику действительную стоимость его доли, однако тот не согласился с правильностью ее расчета. В результате участник подал иск о взыскании с общества задолженности.

Суд первой инстанции частично удовлетворил заявленное требование. Апелляционный суд оставил такое решение без изменения.

В кассационной жалобе истец сослался, в частности, на следующее. Суды неправомерно руководствовались положениями устава о шестимесячном сроке выплаты с момента окончания финансового года. По закону срок выплаты не должен превышать трех месяцев (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО). Такое правило действует с 1 июля 2009 года. Общество, созданное в 1998 году, должно было привести свой устав в соответствие с этим нововведением (информационное письмо № 135). Срок выплаты имеет существенное значение для истца, поскольку от него зависит, с какого момента нужно начислять проценты за пользование чужими денежными средствами.

Суд кассационной инстанции не согласился с приведенным доводом. Максимальный срок для выплаты действительной стоимости доли не должен превышать один год (п. 8 ст. 23 Закона об ООО). Иной (более короткий) срок разрешено предусмотреть в уставе (абз. 2 п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).

Положение о сроке, предусмотренное в уставе ответчика, не противоречит требованиям закона и разъяснениям из информационного письма № 135. «В данном случае при применении срока выплаты, предусмотренного Уставом общества, максимальный годичный срок выплаты... в отношении участника общества, подавшего заявление о выходе 11.07.2013, не будет нарушен, так как срок выплаты действительной стоимости доли исходя из положений п. 10.3 Устава истекает 30.06.2014».

В результате суд оставил кассационную жалобу без удовлетворения (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 27 августа 2015 г. № Ф09-5456/15 по делу № А50-7610/2014).

Во втором случае (при выходе до 1 июля) участник может попытаться настоять на том, чтобы общество рассчиталось с ним в более короткий срок – в течение трех месяцев с момента выхода. Для этого нужно сослаться на то, что положение устава о сроке выплаты противоречит пункту 8статьи 23 Закона об ООО. А значит, должно применяться общее правило о трехмесячном сроке (абз. 2 п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).

Если устав не конкретизирует срок выплаты, он считается равным трем месяцам с момента, когда участник вышел из общества (абз. 2 п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).

В каком размере ООО обязано выплатить действительную стоимость доли

Действительную стоимость доли общество должно определить на основании бухгалтерской отчетности за отчетный период, предшествующий дню, когда участник подал заявление о выходе (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО). Эту стоимость ООО выплачивает за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала*. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму (абз. 2 п. 8 ст. 23 Закона об ООО).

Внимание! При уменьшении уставного капитала участник может получить меньшую сумму, чем действительная стоимость доли

ООО вправе уменьшить уставный капитал только до его минимального размера, установленного на дату госрегистрации общества (абз. 3 п. 1 ст. 20 Закона об ООО). Например, если общество было создано после 1 января 2001 года, его уставный капитал в любом случае должен быть не меньше 10 тыс. руб.

Следовательно, даже уменьшение уставного капитала не может полностью обезопасить участника от ситуации, когда средств для выплаты действительной стоимости доли у общества будет недостаточно. В таком случае участник получит лишь разницу между стоимостью чистых активов и минимальным размером уставного капитала (абз. 3 п. 8 ст. 23 Закона об ООО).

Пример ситуации, когда уменьшение уставного капитала не позволяет обществу рассчитаться с участником в полном объеме

ООО обязано выплатить участнику действительную стоимость доли в размере 15 тыс. руб.

Средства, за счет которых разрешено произвести выплату, составляют 5 тыс. руб.

Размер уставного капитала равен 15 тыс. руб.

В такой ситуации общество обязано уменьшить уставный капитал, но только на 5 тыс. руб.

В итоге участник получит 10 тыс. руб. вместо полагающихся ему 15.

Причем такую сумму участнику выплатят не ранее чем через три месяца со дня выхода из ООО. Это специальное правило, и оно имеет приоритет над положениями устава и общим правилом о сроке выплате.

Более того, если в указанный выше трехмесячный срок у общества возникнет обязанность по выплате действительной стоимости долей других участников, то вышедший участник получит еще меньше. Так, выплата будет зависеть от того, какая доля принадлежала участнику: чем меньше доля, тем меньше выплата (принцип пропорциональности).

Пример расчетов общества с несколькими вышедшими участниками в случае уменьшения уставного капитала до минимального размера

ООО обязано выплатить участнику действительную стоимость его 10-процентной доли в размере 15 тыс. руб., однако средств для этого у общества нет.

Размер уставного капитала ООО составляет 20 тыс. руб.

В такой ситуации общество обязано уменьшить уставный капитал, но только на 10 тыс. руб.

Через месяц со дня выхода участника из общества вышли еще два участника, каждый из которых владеет долей в 5 процентов.

В результате три участника претендуют на действительную стоимость их долей.

В этом случае 10 тыс. руб. (разница между стоимостью чистых активов и минимальным размером уставного капитала) будет разделяться пропорционально размерам долей вышедших участников: 5 тыс. руб. получит первый участник, по 2,5 тыс. руб. – два других участника».

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Новости по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка