Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Номер за пять минут

Подписка
Срочно заберите все!
№24
20 апреля 2016 25 просмотров

Сложилась ли судебная практика по вопросу отнесения продж бюджетникам под енвд после вступления в силу федерального закона 44-ФЗ?

Судебная практика по данному вопросу не будет противоречить законодательству РФ.

А в соответствии с положениями НК РФ и ГК РФ, продажа товара по контракту, заключенному согласно Закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, не подпадает под уплату ЕНВД.

Пунктом 8 статьи 3 Закона № 44-ФЗ определено, что государственный (муниципальный) контракт — договор, заключенный от имени РФ, субъекта РФ (госконтракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных и муниципальных нужд. Статьей 525 ГК РФ установлено, что к отношениям по поставке товаров для государственных (муниципальных) нужд применяются правила о договоре поставки (ст. 506—522 ГК РФ), если иное не предусмотрено ГК РФ.

А одним из условий применения ЕНВД в отношении розничной торговли является заключение между продавцом и покупателем договора розничной купли-продажи (ст. 346.27 НК РФ). Если розничная торговая организация реализует товары на основании договоров поставки, то такая деятельность на ЕНВД не переводится (абз. 12 ст. 346.27 НК РФ, письма Минфина России от 18 марта 2013 г. № 03-11-11/107,от 9 февраля 2009 г. № 03-11-09/38).

Таким образом, реализация товаров бюджетным организациям по государственным (муниципальным) контрактам относится к оптовой торговле. Доходы от такой деятельности подлежат налогообложению в рамках общего режима или УСН.

Обоснование

Из рекомендации Елены Поповой, государственного советника налоговой службы РФ I ранга.

Зависит ли применение ЕНВД от цели приобретения товаров, категории покупателей и состава товаросопроводительных документов, оформляемых продавцом. Организация занимается розничной торговлей и соответствует критериям главы 26.3 Налогового кодекса РФ

Применение ЕНВД зависит от цели приобретения товаров и не зависит от категории покупателей и состава товаросопроводительных документов.

Одним из условий применения ЕНВД в отношении розничной торговли является заключение между продавцом и покупателем договора розничной купли-продажи (ст. 346.27 НК РФ). Основной характеристикой такого договора является продажа товаров для личного, семейного, домашнего и иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 11 НК РФст. 492 ГК РФ). Договор розничной купли-продажи является публичным (п. 2 ст. 492 ГК РФ), поэтому в письменной форме он не заключается. В соответствии состатьей 493 Гражданского кодекса РФ такой договор считается заключенным с момента, когда продавец выдаст покупателю кассовый (товарный) чек либо другой документ об оплате приобретенного товара.

Налоговый кодекс РФ не обязывает продавцов контролировать последующее использование покупателем приобретенных товаров (письма ФНС России от 1 ноября 2010 г. № ШС-17-3/1540от 18 января 2006 г. № ГИ-6-22/31). Поэтому из перечисленных ранее норм законодательства следует, что покупателем по договору розничной купли-продажи может быть любое физическое лицо (в т. ч. предприниматель или представитель организации), приобретающий товары в розничной торговой точке. На возможность применения ЕНВД продавцом категория покупателя не влияет. Правомерность такого вывода подтверждается письмами Минфина России от 18 марта 2013 г. № 03-11-11/107от 31 мая 2011 г. № 03-11-11/144от 9 февраля 2009 г. № 03-11-09/38ФНС России от 18 января 2006 г. № ГИ-6-22/31 и арбитражной практикой (см., например, определение ВАС РФ от 5 февраля 2009 г. № ВАС-16354/08, постановления ФАС Уральского округа от 12 мая 2009 г. № Ф09-2292/09-С2Северо-Западного округа от 17 октября 2008 г. № А56-37983/2007).

Однако в некоторых разъяснениях Минфин России предупреждает, что продавец должен учитывать специфику реализуемых товаров и оценивать возможность их использования в личных целях (письма от 20 января 2012 г. № 03-11-11/6от 12 мая 2011 г. № 03-11-11/119от 6 октября 2008 г. № 03-11-05/234). И если товар заведомо не предназначен для личного использования (например, профессиональное торговое, ювелирное, стоматологическое, кассовое оборудование), то при его реализации организация должна платить налоги по общей или упрощенной системе налогообложения.

Если розничная торговая организация реализует товары на основании договоров поставки, то такая деятельность на ЕНВД не переводится (абз. 12 ст. 346.27 НК РФ, письма Минфина России от 18 марта 2013 г. № 03-11-11/107,от 9 февраля 2009 г. № 03-11-09/38). В отличие от договоров розничной купли-продажи, договор поставки не является публичным, поэтому такой договор заключается в письменной форме. В нем подробно прописываются обязательства сторон, сроки их исполнения, требования к ассортименту и качеству товаров, взаимные гарантии, форс-мажорные обстоятельства и другие условия, предусмотренные главой 30 Гражданского кодекса РФ. Если розничной торговой организацией заключен договор поставки, сделка купли-продажи розничной не считается и под ЕНВД не подпадает. В этом случае с доходов, полученных от реализации, организация должна начислить налоги по общей системе налогообложения или по упрощенке. Об этом сказано в письмах Минфина России от 18 марта 2013 г. № 03-11-11/107от 9 марта 2010 г. № 03-11-11/44 и ФНС России от 1 марта 2010 г. № ШС-22-3/144. Такая же позиция отражена в постановлении Президиума ВАС РФ от 4 октября 2011 г. № 5566/11.

Одним из критериев, позволяющих отличить розничную торговую сделку от оптовой, является заключенный между покупателем и продавцом договор. Наличие письменного договора поставки исключает возможность применения ЕНВД в отношении сделки, совершенной на основании этого договора. Состав документов, которыми сопровождается сделка (кассовый чек, товарный чек, счет-фактура, товарная накладная), не является основанием для признания ее розничной или оптовой. Об этом говорится в письме Минфина России от 31 мая 2011 г. № 03-11-11/144. К такому выводу финансовое ведомство приходит, опираясь на ряд судебных решений (см., например, определения ВАС РФ от 2 ноября 2009 г. № ВАС-13465/09от 5 февраля 2009 г. № ВАС-16354/08, постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 ноября 2009 г. № А33-2713/2009от 25 июня 2009 г. № А19-12740/08,Поволжского округа от 9 июля 2009 г. № А72-7445/2008Северо-Западного округа от 17 октября 2008 г. № А56-37983/2007, Уральского округа от 28 мая 2009 г. № Ф09-3314/09-С2от 10 сентября 2008 г. № Ф09-6446/08-С3). Однако ранее позиция контролирующих ведомств по этому вопросу была другой. В некоторых письмах говорилось, что об исполнении продавцом договора поставки (т. е. об оптовом характере сделки, в отношении которой ЕНВД не применяется) свидетельствует оформление товарных накладных и счетов-фактур (письма Минфина России от 15 августа 2006 г. № 03-11-04/3/375от 23 июня 2006 г. № 03-11-04/3/314от 16 января 2006 г. № 03-11-05/9от 16 января 2006 г. № 03-11-04/3/14 и ФНС России от 1 ноября 2010 г. № ШС-17-3/1540). При этом в арбитражной практике были примеры судебных решений, которые поддерживали такую точку зрения (см., например, определение ВАС РФ от 18 октября 2010 г. № ВАС-13442/10, постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 26 августа 2010 г. № А33-19037/2009Уральского округа от 2 июня 2010 г. № Ф09-4000/10-С2).

Вывод о возможности применения ЕНВД при продаже товаров юридическим лицам содержится в постановлении Президиума ВАС РФ от 5 июля 2011 г. № 1066/11. Причем, по мнению Президиума ВАС РФ, в отсутствие договора поставки ни категория покупателей, ни состав товаросопроводительных документов, ни даже цель приобретения товаров не ограничивают право розничной организации на уплату ЕНВД. С выходом этого постановления следует ожидать, что арбитражная практика по рассматриваемой проблеме станет единообразной.

Из статьи журнала «Вмененка» № 8, Август 2014

Реализация товара по муниципальному контракту на уплату ЕНВД не переводится

Я являюсь ИП и работаю на ЕНВД. Иногда оплата за товар поступает безналичным способом на расчетный счет. При этом я всегда оформляю договор розничной купли-продажи. Иногда покупателями выступают муниципальные предприятия (детские сады), которые просят оформлять контракты согласноФедеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Вправе ли я применять систему налогообложения в виде ЕНВД при оформлении таких контрактов?
А.В. Абрамов, г. Коряжма, Архангельская область

Нет, продажа товара по контракту, заключенному согласно Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, не подпадает под уплату ЕНВД. И вот почему. Данный закон регулирует отношения, касающиеся заключения гражданско-правового договора от имени РФ, субъекта РФ или муниципального образования, а также бюджетного учреждения либо иного юридического лица на поставку товара (выполнение работы, оказание услуги).

Кроме того, пунктом 8 статьи 3 Закона № 44ФЗ определено, что государственный контракт, муниципальный контракт — договор, заключенный от имени РФ, субъекта РФ (госконтракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных и муниципальных нужд. При этом под гражданско-правовым договором бюджетного учреждения на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) понимается договор, заключаемый от имени этого бюджетного учреждения. То есть в вашем случае — от имени детского сада.

Статьей 525 ГК РФ установлено, что к отношениям по поставке товаров для государственных (муниципальных) нужд применяются правила о договоре поставки (ст. 506—522 ГК РФ), если иное не предусмотрено ГК РФ.

Также следует учесть, что договор розничной купли-продажи является публичным. Он считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара (ст. 493 ГК РФ).

В свою очередь договор поставки по муниципальному контракту, а также по гражданско-правовому договору бюджетного учреждения не носит признаков публичности. Подобные договоры заключаются по результатам проведения конкурсов, аукционов, запросов котировок на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг конкретным заказчикам.

Таким образом, реализация товаров бюджетным и некоммерческим организациям на основе договоров поставки или по государственным (муниципальным) контрактам относится к оптовой торговле. Доходы от такой деятельности подлежат налогообложению в рамках общего режима или УСН.

Из статьи журнала «Вмененка» № 3, Март 2016

Почему договоры поставки и госконтракты — риск для «вмененки»

На ЕНВД можно перевести только розничные продажи, опт нельзя. При этом неважно, кто покупает товары: обычные граждане, юрлица или ИП. Главное, чтобы товары предназначались для личного использования, не связанного с предпринимательством (п. 1 ст. 492 ГК РФ). Часто к розничным продавцам обращаются муниципальные, государственные учреждения или крупные предприятия с просьбой реализовать товары. Какой договор с ними можно заключить, чтобы не потерять право на ЕНВД? В каких случаях налоговики могут переквалифицировать розницу в договор оптовой поставки? Мы попросили специалиста прокомментировать эту непростую ситуацию.

Ульяна Семенова, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса

Можно ли оформить договор поставки в рамках «вмененки»

—Ульяна Васильевна, давайте начнем наш разговор с договора поставки. Можно ли с продаж в рамках такого договора платить ЕНВД?

—Нет. Ведь договор поставки не относится к рознице. Его оформляют только при оптовой торговле. А она на ЕНВД не переводится. Поэтому, если «вмененщик» оформил такой контракт, доходы от него придется облагать налогами в соответствии с общим режимом налогообложения или «упрощенным», если на него переходили ранее (письма Минфина России от 24.04.2014 № 03-11-11/19107 и от 11.06.2013 № 03-11-11/21774).

Подробно о том, какими документами оформлять розничные продажи, читайте в журнале «Вмененка», 2016, № 2.

—А есть ли какие-то признаки, которые могут свидетельствовать о том, что происходит оптовая продажа даже и без соответствующего договора?

—В первую очередь проверяющие будут смотреть на цель реализации товара. В рамках договора поставки товары продают для предпринимательской деятельности. То есть для того, чтобы покупатель в дальнейшем получил доход от их перепродажи или переработки (письмо Минфина России от 03.09.2015 № 03-11-11/50695, постановления ФАС Уральского округа от 25.06.2012 № Ф09-5408/12 и ФАС Центрального округа от 22.08.2011 по делу № А35-6752/2010). Поэтому, если товар был реализован для бизнес-целей покупателя, имеет место договор поставки (ст. 506 ГК РФ, письма Минфина России от 21.08.2012 № 03-11-11/253 и от 08.08.2012 № 03-11-11/229).

—А как продавцу на ЕНВД понять, что у него хотят купить товары именно для бизнеса?

Договор поставки предполагает, что товары продают исключительно для использования в предпринимательской деятельности. То есть покупатель будет получать доход от дальнейшей перепродажи или переработки этих ценностей.

—Есть несколько критериев. Во-первых, существуют товары, которые предназначены только для использования в предпринимательской деятельности. Например, торговое и стоматологическое оборудование (стеллажи, витрины), кассовая техника, товары для ювелиров (письма Минфина России от 06.10.2008 № 03-11-05/234от 12.11.2007 № 03-11-05/265,от 20.01.2012 № 03-11-11/6 и от 12.05.2011 № 03-11-11/119). Поэтому, если продавец на ЕНВД реализовал именно такой товар, можно с уверенностью сказать, что это оптовая торговля и заключен договор поставки. Соответственно с полученного дохода по договору надо заплатить налог по ОСН или УСН. Иначе инспекторы доначислят «вмененщику» налоги во время выездной проверки.

—Интересный момент...

— Во-вторых, о наличии договора поставки будет говорить тот факт, что продавец и покупатель заранее обговорили ассортимент, количество и цену товаров в дополнительных соглашениях или договорах. А также если установили срок, период и график поставки товара покупателю. Третий признак — имеет место длительное сотрудничество с конкретным покупателем, при этом товары поставляются крупными партиями с одинаковой периодичностью, например несколько раз в месяц. Именно по таким признакам налоговые инспекторы распознают договор поставки. И судьи соглашаются с ними (постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28.08.2014 по делу № А32-27919/2012 и ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.04.2012 № А33-1779/2011). ?

? Информацию о том, какие условия характерны для договора поставки и в чем его отличие от розничной купли-продажи, смотрите в таблице в конце статьи.

Какой налог платить, если продали товары государственным и муниципальным учреждениям

—Можно ли применять ЕНВД, если товары покупают государственные или муниципальные учреждения?

—Да, но только если учреждения приобретают товары в розницу. То есть по договору розничной купли-продажи — не для использования в бизнесе, а для личных нужд организации. Например, для обеспечения своей деятельности, питания детей в учреждениях (постановление ФАС Уральского округа от 12.07.2010 № Ф09-5130/10-С2 по делу № А60-48282/2009-С10).

Напомню, чтобы применять ЕНВД, нужно торговать в магазине или павильоне с площадью торгового зала не более 150 кв. м. Другие варианты: продажи вести в объекте стационарной торговой сети без торгового зала либо нестационарной торговой сети (подп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). Причем продажи должны быть организованы без предварительных заявок, небольшими партиями и исходя из того ассортимента, который непосредственно есть на торговом объекте (письма Минфина России от 10.12.2012 № 03-11-06/3/84 и от 04.03.2011 № 03-11-11/49,постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.10.2013 № А78-2215/2013).

—А можно платить «вмененный» налог, если с учреждениями продавец оформил государственный или муниципальный контракт?

Продажа товаров по государственным и муниципальным контрактам под ЕНВД не подпадает. Доход облагается в рамках обычного режима или «упрощенки».

—Нет, в таком случае с полученных доходов придется заплатить налоги по общему или «упрощенному» режиму. Причина — на товары для государственных и муниципальных нужд распространяются правила о договоре поставки (п. 2 ст. 525 ГК РФ). Соответственно продажа товаров бюджетным учреждениям и некоммерческим организациям по государственным и муниципальным контрактам считается оптовой торговлей, которая ЕНВД не облагается (письма Минфина России от 27.11.2015 № 03-11-10/69059от 24.04.2014 № 03-11-11/19107 и от 21.05.2012 № 03-11-11/165). Данный вывод судей часто распространяется и на случаи, когда товары приобретают для того, чтобы обеспечивать уставную деятельность организации. Например, МУП приобретает у продавца на ЕНВД тротуарную плитку и укладывает ее, выполняя свою уставную деятельность — благоустройство территории. В подобной ситуации судьи считают, что продажа плитки происходит по договору поставки, а не розничной купли-продажи, и применять «вмененку» нельзя (постановление ФАС Поволжского округа от 25.11.2010 по делу № А12-7363/2010).

—Какие еще признаки характерны для государственного или муниципального контракта?

—Такой договор заключается от имени бюджетного учреждения (п. 8 ст. 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Например, от имени РФ, субъекта РФ, муниципального образования. Цель такого контракта — обеспечить государственные и муниципальные нужды. Оформляется государственный и муниципальный контракт по результатам конкурсов и аукционов и, как я уже отметила, он содержит в себе признаки договора поставки.

Отличия договора поставки от договора розничной купли-продажи

Условия договора Договор розничной купли-продажи Договор поставки
Цель покупки товара Покупатели используют товар в личных целях (ст. 492 ГК РФ) Покупатель приобретает товар для предпринимательской деятельности (ст. 506 ГК РФ)
Наименование и количество товара Договор должен содержать данные условия (ст. 455 ГК РФ). Если наименование и количество товара не определены, договор считается незаключенным (п. 2 ст. 465 ГК РФ, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.03.2010 по делу № А70-3849/2009)
Цена товара Должна быть определена договором (п. 1 ст. 500 ГК РФ) Не является обязательным условием договора поставки (ст. 485 ГК РФ, постановления Президиума ВАС РФ от 17.04.2002 № 10575/01 по делу № А76-5254/2001-7-276 и ФАС Центрального округа от 11.06.2010 по делу № А35-10858/2009). Если цена договором не установлена, она определяется исходя из рыночных цен за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ)
Срок, период и график поставки, какими партиями поставляется товар Договор не должен содержать эти данные (постановление Президиума ВАС РФ от 04.10.2011 № 5566/11) Срок, период и график поставок нужно прописать в договоре (ст. 506 и 508 ГК РФ)
Порядок поставки и отгрузки Договор не должен содержать эти данные (постановление Президиума ВАС РФ от 04.10.2011 № 5566/11) Порядок поставки и отгрузки можно, но не обязательно прописывать в договоре (ст. 509 ГК РФ)
Срок действия договора Договор нельзя заключить на длительный срок, так как после передачи товара покупателю обязательства продавца считаются исполненными (ст. 458 ГК РФ) Договор можно заключить на длительный срок и предусмотреть не разовую поставку, а длительное сотрудничество (ст. 508 ГК РФ)

Что делать, если право на ЕНВД потеряно

—Давайте подведем итог. Что «вмененщику» делать, если налоговики все-таки признали торговлю оптовой и доказать наличие «розничного» договора не удалось?

—В таком случае с полученного дохода от продажи придется заплатить налоги общего налогового режима — НДС, налог на прибыль или НДФЛ для предпринимателей. Если же ранее «вмененщик» подавал заявление о переходе на УСН и не отказался от этого спецрежима, то вместо названных мною налогов нужно заплатить с доходов «упрощенный» налог. Причем даже если продавец провел всего одну оптовую сделку, с нее нужно исчислить «упрощенный» либо другие налоги и подать соответствующие декларации в установленные сроки.

О сроках сдачи отчетности при утрате права на ЕНВД читайте в журнале «Вмененка» (2015, № 11) статью «В каких случаях у плательщика ЕНВД может появиться обязанность отчитаться по другим налогам».

—А если проигнорировать требование контролеров и продолжать платить ЕНВД при оптовой торговле?

— Налоговики все равно доначислят налоги по ОСН или УСН. И оштрафуют за их неуплату на 20% от неперечисленной суммы. А за несдачу деклараций— на 5% от задолженности по налогу за каждый полный или неполный месяц просрочки. Но не более 30% от недоимки и не менее 1000 руб. (ст. 119 и 122 НК РФ).

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Какие отчеты руководитель просит Вас сделать в Excel чаще всего?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка