Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Как бухгалтеру ужиться с любым начальником

Подписка
Срочно заберите все!
№24
26 мая 2016 3 просмотра

У нас числиться невозвращенный заём от предпринимателя зарегистрированного при Украине.На момент перехода нашего предприятия в российское правовое поле беспроцентный заём он не вернул.Что нам сделать сейчас?Он к тому же работает у нас как обычное физическое лицо,получает зарплату.Должен ли он возвращать заём как физ.лицо,а не как предприниматель или как нам всё это лучше оформить документально чтобы не попасть на штрафы?

Имущество гражданина не отделено от его имущества как предпринимателя (ст. 24 ГК РФ). Однако удерживать сумму невозвращенного займа из его зарплаты можно только по его инициативе – если это установлено в договоре займа, или если он выразил свое согласие на это иным способом – например, письменным заявлением на имя работодателя. Если уплачивать займ таким образом гражданин не согласен, удержать сумму займа можно только в судебном порядке. Когда у организации будет судебное решение о взыскании, исполнительный лист, тогда можно будет удерживать установленный там процент от заработной платы в счет уплаты задолженности, до полного ее погашения.

Но важно учесть, что взыскать долг в суде можно только в том случае, если срок исковой давности не прошел. Он составляет 3 года и начинает отсчитываться с последнего дня срока, установленного для возврата займа (ст. 196 ГК РФ). Если этот срок прошел, и ответчик заявит об этом в суде, суд откажет в удовлетворении иска.

Обоснование

Из рекомендации Нины Ковязиной, заместителя директора департамента медицинского образования и кадровой политики в здравоохранении Минздрава России

Как оформить и отразить в бухучете и при налогообложении удержания из зарплаты сотрудника по его инициативе

Цели, на которые можно производить удержания

По инициативе сотрудника из его зарплаты можно удерживать суммы на любые цели. Это могут быть выплаты на погашение займа, за товары, купленные в кредит, в оплату страховых взносов и услуг сотовой связи, в счет членских взносов и т. д. Указанные суммы не считаются удержаниями по смыслу статей 137 и 138 Трудового кодекса РФ, поскольку речь идет о волеизъявлении сотрудника распорядиться начисленной зарплатой. При этом сотрудник должен подтвердить свое желание на удержания письменным заявлением.

Аналогичные выводы следуют из письма Роструда от 16 сентября 2012 г. № ПР/7156-6-1.

Ситуация: можно ли удержать задолженность по займу из зарплаты сотрудника. Организация предоставила сотруднику заем, который он отказывается возвращать

Ответ на этот вопрос зависит от того, какой порядок погашения заемного обязательства предусмотрен в договоре между организацией и сотрудником.

Если в договоре указано, что заем погашается путем удержания сумм из зарплаты должника, организация может взыскивать их без согласия сотрудника. Ведь свою готовность погашать заем через удержания из зарплаты он подтвердил, подписав договор. Если же в соглашении предусмотрен другой способ погашения займа (например, внесение денег в кассу), то удерживать суммы из заработка сотрудника можно только по его письменному заявлению.

Такой порядок следует из пункта 1 статьи 810 Гражданского кодекса РФ.

<…>

Размер удержаний

Ситуация: какую сумму можно удержать из зарплаты сотрудника по его инициативе

Удержания из зарплаты сотрудника по его инициативе проводите без ограничений.

Закон об исполнительном производстве ограничивает размеры удержаний по исполнительным документам (ст. 99 Закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ). Трудовой кодекс РФ устанавливает основания и нормативы удержаний по распоряжению организации (ст. 130 ТК РФ). Других ограничений на размер удержаний законодательство не накладывает.

Поэтому по инициативе сотрудника из его заработка может удерживаться до 100 процентов дохода, но только после того, как из суммы дохода будет удержан НДФЛ (абз. 2 п. 1 ст. 210 НК РФ).

Аналогичные выводы следуют из письма Роструда от 16 сентября 2012 г. № ПР/7156-6-1.

<…>

Из рекомендации Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса

Как рассчитать проценты по выданному займу

Размер и порядок уплаты процентов

Размер процентов по займу можно указать в договоре. Если такой оговорки нет, заемщик должен выплатить организации проценты по ставке банковского процента (рефинансирования), действующей на дату возврата займа (или его части).

Порядок уплаты процентов тоже можно прописать в договоре. Но, если это условие отсутствует, заемщик должен выплачивать проценты ежемесячно до полного погашения займа.

Если организация предоставит беспроцентный заем, это условие должно быть прямо указано в договоре. Исключение – займы, выданные в натуральной форме. По умолчанию они являются беспроцентными. Но, если организация намерена получить с заемщика проценты, их размер и порядок уплаты нужно предусмотреть в договоре.

Обо всем этом сказано в статье 809 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, размер и периодичность уплаты процентов полностью зависят от условий, на которых заимодавец и заемщик заключили договор.

По договору займа проценты можно взимать как в денежной, так и в натуральной форме (п. 1 ст. 809 ГК РФ).

Размер процентов в натуральной форме, как правило, рассчитывать не нужно – он устанавливается сторонами сделки в договоре (например, 50 листов железа по рыночной стоимости ежемесячно).

Проценты в денежной форме устанавливаются в процентной ставке на год. Поэтому, чтобы рассчитать сумму ежемесячных процентов по займу, выданному в денежной форме, определите:
– сумму займа, на которую начисляются проценты;
– ставку процентов (годовую или месячную);
– количество календарных дней в периоде, за который начисляются проценты.

Как правило, в расчете нужно учесть действительное число календарных дней в году – 365 или 366 – и, соответственно, в месяце – 30, 31, 28 или 29 дней. Проценты нужно начислить со дня, следующего за днем предоставления займа, по день его возврата включительно. Такой порядок подтвержден пунктом 3.14 Положения ЦБ РФ от 4 августа 2003 г. № 236–П. Для организаций он не является обязательным, поэтому в договоре можно предусмотреть и другой порядок (например, установить фиксированную сумму процентов).

Величину ежемесячных процентов по предоставленному займу в денежной форме определите так:

Сумма ежемесячных процентов по предоставленному займу = Сумма займа, на которую начисляются проценты х Годовая ставка процентов : 365 (366) дней х Количество календарных дней в периоде, за который начисляются проценты

Определить сумму процентов по договору займа вам поможет Калькулятор.

<…>

Из ситуации Валерия Быкова, кандидата экономических наук, судьи Десятого арбитражного апелляционного суда, Натальи Шмаковой, кандидата юридических наук, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист», Максима Козлова, заместителя начальника юридического отдела ЗАО УКБ «Белгородсоцбанк»

Как взыскать с заемщика сумму займа и проценты после истечения срока займа

Если заемщик не возвращает заемные средства в установленный срок, то заимодавец вынужден обратиться в суд, чтобы в судебном порядке взыскать с него задолженность по договору займа.

При этом помимо суммы займа и процентов за пользование предметом займа заимодавец вправе предъявить требование о выплате процентов как меры гражданско-правовой ответственности.

Когда заимодавец может предъявить требование о возврате предмета займа

Заемщик обязан вернуть заимодавцу предмет займа в срок, который указан в договоре займа. Этот срок может быть определен в договоре конкретной датой или моментом востребования.

В том случае, если стороны в договоре срок возврата займа не определили, то заемщик должен вернуть денежные средства заимодавцу в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования о возврате предмета займа (п. 2 ст. 810 ГК РФ). В суде может возникнуть необходимость подтвердить тот факт, что заимодавец предъявил требование заемщику.

Какими документами заимодавец может подтвердить факт предъявления требования заемщику о возврате предмета займа

Судебная практика показывает, что доказательством направления требования заемщику о возврате займа могут быть почтовая квитанция, копия искового заявления.

<…>

Вместе с тем, надо иметь в виду следующее. Если из почтовой квитанции нельзя установить, что адресатом этой квитанции является заемщик, то она не может свидетельствовать о направлении требования (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2008 г. № 07АП-21/08 по делу № А27-6408/2007-4).

Если заимодавец не направил требования о возврате предмета займа, это может лишь осложнить определение даты, когда заемщик обязан вернуть предмет займа. Но это не может стать причиной оставить иск без рассмотрения из-за несоблюдения досудебного порядка урегулирования спора. Как указывают в таких случаях суды, если заимодавец не представил доказательств предъявления заемщику требования о возврате займа, то это «не служит основанием для вывода о несоблюдении истцом обязательного досудебного порядка урегулирования спора и оставления иска без рассмотрения. Досудебный порядок для такой категории споров законодательством не предусмотрен» (постановление ФАС Северо-Западного округа от 20 октября 2010 г. по делу № А13-17549/2009).

<…>

Что нужно сделать, чтобы взыскать задолженность по договору займа

Требования по взысканию задолженности по договору займа можно предъявить заемщикам в судебном порядке в течение срока исковой давности.

Исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено (ст. 195 ГК РФ). Общий срок исковой давности установлен статьей 196 Гражданского кодекса РФ в три года. Для предъявления требований, которые возникают из договора займа, также установлен срок исковой давности в три года (постановление ФАС Московского округа от 1 декабря 2011 г. по делу № А40-146907/10-30-1031определением ВАС РФ от 22 марта 2012 г. № ВАС 2772/12 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Когда начинается течение срока исковой давности по требованиям заимодавцев

По обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании срока исполнения (п. 2 ст. 200 ГК РФ).

Заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (п. 1 ст. 810 ГК РФ).

Таким образом, если договором займа определен срок исполнения заемщиком обязательств по возврату суммы займа и уплаты процентов на нее, исчисление исковой давности начинается по окончании предусмотренного договором срока.

С какого момента начинается течение срока исковой давности для взыскания задолженности по договору займа, в котором срок возврата суммы займа не установлен или определен моментом востребования

По обязательствам, срок исполнения которых не определен либо определен моментом востребования, течение исковой давности начинается с момента, когда у кредитора возникает право предъявить требование об исполнении обязательства. А если должнику предоставляется льготный срок для исполнения такого требования, исчисление исковой давности начинается по окончании указанного срока. Это следует из положений пункта 2 статьи 200 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, течение срока исковой давности для взыскания задолженности по договору займа, в котором срок возврата сумм займа не установлен или определен моментом востребования, начинается по окончании 30-дневного срока, предусмотренного пунктом 1 статьи 810 Гражданского кодекса РФ. Этот вывод подтверждается судебной практикой (определение ВАС РФ от 6 июня 2011 г. № ВАС-7019/11, постановления ФАС Московского округа от 9 февраля 2011 г. № КГ-А41/92-11 по делу № А41-2937/10от 26 января 2011 г. № КГ-А41-16205-10 по делу № А41-2935/10ФАС Поволжского округа от 21 ноября 2011 г. по делу № А12-23987/2010).

ВАС РФ в определении от 24 мая 2011 г. № ВАС-6605/11 по вопросу начала истечения срока исковой давности указал следующее: «поскольку конкретный срок возврата займа сторонами в договоре не установлен, то в соответствии с пунктом 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации срок для исполнения обязательства по возврату суммы займа начинает течь с момента предъявления требования и составляет тридцать дней, то есть заемщик будет считаться не исполнившим свое обязательство лишь по истечении тридцати дней после предъявления займодавцем требования о возврате суммы займа. Именно с этого момента исчисляется срок исковой давности».

<…>

Если заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса РФ (за пользование чужими денежными средствами), независимо от уплаты процентов за пользование предметом займа по договору (п. 1 ст. 811 ГК РФ). Следовательно, эти проценты для заемщика является мерой гражданско-правовой ответственности за ненадлежащее исполнение договора займа.

Пример из практики: суд взыскал с заемщика основной долг по договору займа, проценты за пользование займом и проценты в соответствии с пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса РФ

Между ООО «Д» (заимодавец) и ООО «Ю.» (заемщик) заключен договор займа. Выдача ООО «Д.» суммы займа подтверждается платежным поручением. Стороны в договоре предусмотрели, что в случае уклонения от возврата, просрочки погашения задолженности, противоправного использования заемных средств, а также необоснованного сбережения заемщик несет ответственность в порядке, установленном пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса РФ, и в безусловном порядке возмещает сумму займа и выплачивает процентные платежи по учетной ставке банковского процента на день заявления претензии за весь предшествующий период.

ООО «Д.» обратилось в суд с исковыми требованиями к ООО «Ю.» о взыскании по договору займа основного долга, процентов за пользование займом, а также процентов за пользование чужими денежными средствами. Суд первой инстанции исковые требования удовлетворил. Суд апелляционной инстанции решение оставил без изменений. ООО «Ю.» обратилось в суд с кассационной жалобой.

Суд кассационной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены судебных актов. Как указал ФАС Поволжского округа, суды первой и апелляционной инстанций пришли к правомерным выводам об удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности по займу, процентов за пользование займом и процентов за пользование чужими денежными средствами. Поскольку проценты за пользование займом подлежат начислению до момента фактического возврата суммы займа (п. 2 ст. 809 ГК РФ), довод заемщика о том, что заимодавец вправе требовать выплату процентов за пользование займом только до момента окончания срока договора, необоснован (постановление ФАС Поволжского округа от 30 июня 2011 г. по делу № А55-17426/2010).

В договоре стороны могут установить другой размер процентов и порядок их уплаты, отличающийся от предусмотренного в статье 395 Гражданского кодекса РФ.

Проценты, предусмотренные пунктом 1 статьи 811 Гражданского кодекса РФ, начисляются на сумму займа без учета рассчитанных на день возврата процентов за пользование заемными средствами, если в обязательных для сторон правилах либо в договоре нет прямой оговорки об ином порядке начисления процентов. Это разъяснение дано в пункте 15 постановления от 8 октября 1998 г. Пленума Верховного суда РФ № 13, Пленума ВАС РФ № 14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами». То есть проценты, как мера ответственности, могут начисляться либо на сумму основного долга (сумму займа), либо на сумму долга и сумму процентов за пользование займом, если второй вариант прямо предусмотрен в договоре.

Таким образом, начисление процентов на проценты, если такая форма гражданско-правовой ответственности была предусмотрена сторонами в договоре займа, допустимо и не является двойной мерой ответственности (постановление ФАС Московского округа от 25 января 2011 г. № КГ-А40/17864-10 по делу № А40-161880/09-29-1133).

Зачастую такие проценты называются в договоре неустойкой. При этом суды, установив, что заимодавец действительно передал предмет займа заемщику, а заемщик его не вернул, признают требования заимодавца о взыскании задолженности и неустойки по договору займа правомерными.

<…>

Из рекомендации Романа Масаладжиу, кандидата юридических наук, ведущего эксперта ЮСС «Система Юрист», Виктора Юзефовича, главного юрисконсульта департамента судебной практики ОАО «НК "Роснефть"»

Как успешно решить спор в досудебном порядке

Большинство возникающих с контрагентами споров и разногласий можно урегулировать без обращения в суд. Ведь это зачастую выгодно каждой из сторон. Досудебный порядок урегулирования спора дешевле, быстрее, и, кроме того, стороны могут выбрать именно тот вариант разрешения спора, который в наибольшей мере учитывает их экономические интересы.

В то же время стороны далеко не всегда могут решить возникающие споры без обращения в суд. Даже в тех случаях, когда обе стороны не прочь обойтись без суда, им не всегда удается прийти к соглашению.

В данной рекомендации приведены несколько способов, которые могут способствовать успешному разрешению спора в досудебном порядке.

Провести переговоры

Зачастую процесс досудебного урегулирования возникших между сторонами разногласий начинается с проведения переговоров. В большинстве случаев уже на этом этапе становится понятно, желает ли контрагент разрешить спор без доведения его до суда либо умышленно идет на конфронтацию и обострение спора. При этом если контрагент не против разрешения спора мирным путем, то проще всего ликвидировать спор именно на этапе переговоров.

Переговоры могут быть проведены как в устной (путем непосредственного общения представителей спорящих сторон), так и в письменной форме (посредством переписки, обмена сообщениями и т. п.).*

Переговоры могут проводиться на различных уровнях: менеджерами, юристами, руководителями компаний. Переговоры также могут проводиться одновременно с участием и руководителей, и юристов, и при необходимости иных сотрудников организации.

В случае возникновения споров между крупными компаниями, как правило, сначала проводятся переговоры на уровне менеджмента среднего звена, в ходе которых согласуется общий подход к решению проблемы. После этого уже проводятся переговоры на высшем уровне, с участием руководителей организаций, начальников юридического и других отделов. При этом стороны окончательно согласовывают условия ликвидации всех имеющихся разногласий.

Если в процессе переговоров найти компромисс не удалось, можно использовать иные способы разрешения конфликтной ситуации.

Направить контрагенту претензию

Часто оказывается, что вместо многочисленных устных переговоров и консультаций большего эффекта можно достигнуть, если направить контрагенту письменную претензию с перечнем всех разногласий между сторонами, а также требований заявителя претензии. Получение претензии будет означать для контрагента серьезность намерений заявителя, что, вполне возможно, станет стимулом для успешного разрешения спора до предъявления иска в суд.

Подробнее см. Как составить претензию; Как ответить на претензию.*

Нужно ли в претензии раскрывать все свои аргументы

При составлении претензии заявитель стоит перед выбором: указать в тексте претензии все свои аргументы или же не раскрывать все доводы, фактические обстоятельства и правовые нормы, подтверждающие его правоту, а привести их все уже в ходе судебного разбирательства.

В этом случае заявителю претензии нужно исходить из следующих соображений. Если составить краткую претензию, то появится риск того, что контрагент посчитает полученную претензию необоснованной и отклонит ее, а заявителю придется обращаться в суд для защиты своих прав. В этом случае основная цель направления претензии – урегулирование спора без обращения в суд – останется недостигнутой.

Если в претензии сразу указать все аргументы в подтверждение обоснованности предъявленного требования, то появляется другой риск: получатель претензии в случае перехода спора в стадию судебного разбирательства будет знать все аргументы истца и у него будет предостаточно времени, чтобы к ним подготовиться и выстроить свою «линию защиты».

В качестве универсального совета можно предложить следующее. Если права отправителя претензии все же были нарушены, в претензии желательно показать контрагенту, каким именно образом. При этом чем более понятно и аргументированно это будет сделано, тем больше шансов на скорое разрешение конфликта между сторонами. Поэтому при составлении претензии все же не стоит умалчивать о фактах и правовых нормах, обосновывающих серьезность избранной позиции и правоту отправителя претензии. В любом случае ничто не запрещает все эти же доводы предъявить ответчику уже в суде.

Отказаться от части требований к своему контрагенту (метод взаимных уступок)

Иногда возникает ситуация, когда контрагент в принципе готов договориться, но он не понимает выгоды для себя исполнять долг сейчас, а не значительно позднее, после вынесения судебного акта. В этом случае можно применить метод уступок контрагенту.*

Для этого изначально в претензии имеет смысл заявить все требования, удовлетворения которых может потребовать кредитор. Однако впоследствии от части требований можно отказаться. Например, кредитор может указать в претензии, что требует не только взыскания основного долга, но и процентов за пользование чужими денежными средствами, а также взыскания убытков. Однако позже можно уведомить контрагента, что если сумму основного долга он выплатит добровольно, то кредитор отказывается от взыскания штрафных санкций.

Это может быть стимулом для должника исполнить свою обязанность добровольно, так как в этом случае он сэкономит на штрафных санкциях. Для кредитора же в этом случае выгода заключается в скорейшем получении долга и возможности использования полученных денежных средств в своих экономических интересах.

Совет

Требования в претензии имеет смысл привести «с запасом», то есть указать больше, чем организация действительно готова требовать с контрагента в судебном порядке. Например, если юрист понимает, что вряд ли включит в иск требование о возмещении убытков (т. к. доказать их размер и причинно-следственную связь очень трудно), в претензии сумму этих убытков обязательно надо указать. Хотя бы только для того, чтобы потом в ходе переговоров с контрагентом «отказаться» от нее, демонстрируя свою готовность идти на уступки.

Указать на последствия обращения в суд

Как показывает практика, довольно часто контрагенты медлят с добровольным исполнением заявленных к ним требований, даже если с ними в целом согласны. В некоторых случаях это происходит из-за того, что контрагент не осознает, какие дополнительные расходы он понесет в случае судебного спора.

В такой ситуации бывает полезно показать контрагенту (в претензии или устно) последствия обращения в суд для понуждения ответчика к исполнению своих обязанностей.

Негативные для контрагента последствия напрямую связаны с дополнительной обязанностью по возмещению судебных расходов. В эти расходы включаются:*

  • сумма уплаченной госпошлины;
  • расходы на услуги представителей – адвокатов и других лиц, оказывающих юридическую помощь;
  • денежные суммы, которые придется выплатить экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, если они будут участвовать в процессе для оказания помощи суду;
  • иные расходы истца, понесенные в связи с рассмотрением дела в суде.

Поэтому если контрагент будет в курсе того, что ему помимо исковых требований необходимо будет еще и возместить судебные расходы, то это также может быть стимулом для должника исполнить свою обязанность добровольно. Ведь в этом случае ему не нужно будет возмещать судебные расходы, которые в зависимости от категории спора и размера взыскиваемой суммы могут быть весьма внушительными.

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Какие отчеты руководитель просит Вас сделать в Excel чаще всего?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка