Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Не забудьте про самые важные дела декабря

Подписка
Срочно заберите все!
№23
27 мая 2016 56 просмотров

В организации есть штат менеджеров по продажам. Мы хотим открыть на каждого ИП на системе УСН 6%. И они будут оказывать организации услуги по продажам, поиску клиентов. Какова позиция ИФНС и ПФ в том что нет сотрудников и не будут отчисления по трудовым договорам? Есть ли в этом оптимизация налогообложения? И к чему лучше привязать их услуги (например к объему продаж каждого ИП).

Последствия увольнения сотрудников и заключение с ними гражданско-правовых отношений, где граждане будут обладать статусом ИП, могут быть неблагоприятные. Ведь в этом случае проверяющие органы могут добиться в суде переквалификации отношений обратно. А это чревато большими санкциями и последствиями для организации.

О том, какие последствия могут быть в этом случае см. информацию файла ответа.

Так же в информации сделан примерный расчет оптимизации.

Так же в файле ответа подробно представлены примеры того, какие лучше делать формулировки в договорах и что не нужно отражать в таких договорах.

Главное, чтобы предметом Вашего договора выступали услуги (или деятельность по продаже).

Обоснование

Из статьи Журнала «Зарплата», № 4, апрель 2016


Что грозит, если работники станут ИП

Привлекательная сумма экономии страховых взносов

Работодатель платит страховые взносы с зарплаты каждого работника (ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ, далее — Закон № 212-ФЗ).

Общий тариф страховых взносов с зарплаты составляет 30%. Помимо них, работодатель платит взносы на случай травматизма с зарплаты каждого работника.

С вознаграждения предпринимателю заказчик работ или услуг страховые взносы не платит (ч. 1 ст. 7 Закона № 212-ФЗ). Исполнитель — индивидуальный предприниматель платит за себя страховые взносы в фиксированном размере сам (ч. 1 ст. 14 Закона № 212-ФЗ).

В 2016 году сумма обязательных взносов предпринимателя с дохода в пределах 300 000 руб. составляет:

  • - 19 356,48 руб. (6204 руб. х 26% х 12 мес.) — в Пенсионный фонд;
  • - 3796,85 руб. (6204 руб. х 5,1% х 12 мес.) — в ФФОМС.

6204 рубля

— МРОТ в 2016 году

Рассчитаем сумму экономии на примере.

Пример

Расчет экономии страховых взносов

Компания применяет общие тарифы страховых взносов. Тариф взносов на случай травматизма — 0,2%.

Годовой доход одного работника — 300 000 руб. Каждый месяц он получает 25 000 руб. (300 000 руб.: 12 мес.).

Годовой доход предпринимателя — 300 000 руб. Он обязан заплатить страховые взносы:

— 19 356,48 руб. — в Пенсионный фонд;

— 3796,85 руб. — в ФФОМС.

Рассчитаем расходы:

— компании на уплату страховых взносов. Определим сумму экономии;

— предпринимателя на уплату обязательных страховых взносов.

Решение

Расходы работодателя на уплату страховых взносов — 90 600 руб. (300 000 руб. х 30,2%). Такую сумму нужно заплатить, если работник трудится на основании трудового договора.

Если человек выполняет работу по гражданско-правовому договору как предприниматель, компания сэкономит 90 600 руб. на уплате страховых взносов. Предприниматель обязан платить взносы сам.

Расходы предпринимателя на уплату обязательных страховых взносов за себя — 23 153,33 руб. (19 356,48 руб. + 3796,85 руб.).

В примере мы рассчитали экономию страховых взносов на одного работника с зарплатой 25 000 руб. Если зарплата выше, работников больше, сумма экономии станет еще более привлекательной.

Страховые взносы ИП могут вырасти

Минфин предлагает повысить размер страховых платежей ИП. Чиновники предлагают увеличивать МРОТ на коэффициент до 2,2 при расчете фиксированного платежа. Повышенные взносы чиновники планируют ввести с 2018 года.

Опасности экономии от перевода работников в статус ИП

Опасность такого способа экономии заключается в риске переквалификации гражданско-правовых отношений в трудовые.

Изменить статус отношений вправе суд (ч. 1 и 2 ст. 19.1 ТК РФ). Инициатором переквалификации может стать бывший работник, которого администрация убедила зарегистрировать ИП.

После переквалификации договора придется уплатить взносы, пени, штрафы.

Взносы после переквалификации договора

Последствия переквалификации вступают в силу не со дня принятия решения, а с момента заключения договора с предпринимателем (ч. 4 ст. 19.1 ТК РФ). С этого момента все выплаты будут признаны зарплатой. На них нужно будет начислить взносы:

  • - в ФСС РФ на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством;
  • - ФСС РФ на случай травматизма, если они не были начислены;
  • - ПФР;
  • - ФФОМС.

Тот факт, что ваш исполнитель платил за себя страховые платежи, никак не повлияет на размер доначисления.

Штрафы за неуплату взносов

Помимо доначисленных взносов, работодатель уплатит:

  • - штраф в размере 40% неуплаченной суммы за умышленное занижение облагаемой базы (ч. 2 ст. 47 Закона № 212-ФЗ);
  • - пени за просрочку уплаты взносов в размере 1/300 действовавшей в дни просрочки ставки рефинансирования ЦБ РФ от неуплаченной суммы.

Штраф за подмену трудовых отношений гражданско-правовыми

Суд вправе наложить административный штраф (ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ):

  • - от 5000 до 10 000 руб. — на предпринимателя без образования юридического лица;
  • - от 10 000 до 20 000 руб. — на руководителя компании;
  • - от 50 000 до 100 000 руб. — на саму компанию.

За второе такое же нарушение судьи дисквалифицируют руководителя компании на срок от одного года до трех лет, а компания заплатит штраф от 100 000 до 200 000 руб. Индивидуальный предприниматель заплатит штраф от 30 000 до 40 000 руб. (ч. 5 ст. 5.27 КоАП РФ).

Тюрьма за неуплату взносов

В будущем наказание может быть еще суровее. 19 февраля 2016 года депутаты приняли в первом чтении проект федерального закона № 927133-6. В нем говорится об уголовной ответственности за неуплату страховых взносов.

Срок заключения. Руководитель и главный бухгалтер компании рискуют потерять свободу. Депутаты предлагают сажать их в тюрьму за уклонение от уплаты взносов:

  • - в крупном размере — на срок до одного года;
  • - в особо крупном размере — на срок до четырех лет.

Крупный размер неуплаченных взносов:

  • - либо более 2 млн. руб. за три года подряд при условии, что доля неуплаченных взносов превышает 10% сумм, подлежащих уплате;
  • - либо более 6 млн. руб.

Особо крупный размер неуплаченных взносов:

  • - либо более 10 млн. руб. за три года подряд при условии, что доля неуплаченных взносов превышает 20% сумм, подлежащих уплате;
  • - либо более 30 млн. руб.

Виды работ для предпринимателей

Есть виды работ, в которых уместны гражданско-правовые отношения. А значит, бывший работодатель может без боязни оформлять договоры с ИП.

Заключить гражданско-правовой договор с индивидуальным предпринимателем можно для выполнения вспомогательных, необязательных работ, которые не относятся к основным видам деятельности.

Основной вид своей деятельности определите по коду ОКВЭД. Желательно, чтобы у предпринимателя-исполнителя был другой код ОКВЭД.

Не предлагайте стать предпринимателями работникам основного производства

Признаки трудовых отношений

Перечислены в статье «Как не надо экономить на страховых взносах» (e.zarp.ru, 2016, № 3)

Работникам основного производства нельзя предлагать стать предпринимателями, чтобы продолжить сотрудничество в новом качестве. Работники выполняют функцию, а не конечный объем работы, поэтому они:

  • - «привязаны» к оборудованию, производственным процессам или к клиентам;
  • - должны присутствовать на рабочем месте в течение рабочего дня, соблюдать технику безопасности и трудовую дисциплину, носить униформу.

Предложить стать предпринимателем можно тем работникам, от которых не зависит ваш «конвейер».

Не ошибитесь в договоре с предпринимателем

В гражданско-правовом договоре с предпринимателем:

  • - укажите не должность по штатному расписанию, а наименование работы или услуги;
  • - обозначьте конечный результат выполнения работ, оказания услуг;
  • - определите точный срок действия договора;
  • - установите график выполнения работ, отличный от того, что определен правилами внутреннего трудового распорядка для работников;
  • - называйте сумму оплаты по договору не зарплатой, а вознаграждением;
  • - не привязывайте дату расчетов с подрядчиком к дням выплаты зарплаты;
  • - разделите, если это уместно, вознаграждение на две части: плату за работу (услугу) и компенсацию расходов подрядчика;
  • - не требуйте носить форменную или спецодежду, использовать инструменты заказчика, соблюдать трудовую дисциплину, проходить инструктаж по технике безопасности.

2. Из рекомендации Как заключить гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг с гражданином

Нина Ковязина, заместитель директора департамента медицинского образования и кадровой политики в здравоохранении Минздрава России

Гражданин может выполнять работы для организации или оказывать необходимые ей услуги внештатно. То есть не по трудовому договору, а по гражданско-правовому (сокращенно ГПД). Например, это может быть договор подряда или договор об оказании услуг. Вариантов много, и у каждого есть свои особенности.

При этом очень важно составить гражданско-правовой договор грамотно. Так, чтобы учесть все его отличия от трудового.

Виды договоров

К гражданско-правовым договорам на выполнение работ или оказание услуг, в частности, относят:

К гражданско-правовым можно отнести и другие договоры на выполнение работ или оказание услуг, не предусмотренные гражданским законодательством. Это предусмотрено в пункте 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ. Главное, чтобы в таком соглашении не было условий, которые позволят переквалифицировать его в трудовой.

ГПД не заменяет трудовой договор

Заключать гражданско-правовой договор с человеком, который на самом деле будет выполнять функции штатного сотрудника и подчиняться внутренним правилам и распорядку, нельзя. Это прямо установлено частью 4 статьи 11 и частью 2 статьи 15 Трудового кодекса РФ.

Внимание: если в ходе проверки будет выявлено, что гражданско-правовой договор прикрывает трудовые отношения, то его признают притворным. Тогда работодателя могут привлечь к административной ответственности. Кроме того, придется доначислить взносы на социальное страхование.

Выявить притворность гражданско-правового договора могут в ходе проверки:

  • налоговые инспекторы;
  • представители ПФР и ФСС России;
  • представители трудовой инспекции, если сотрудник обратится с жалобой о неправомерном заключении с ним ГПД вместо трудового договора.

Для переквалификации договора инспекторы или недовольный сотрудник вправе обратиться в суд. Тогда гражданско-правовой договор, прикрывающий трудовые отношения, признают притворным согласно пункту 2 статьи 170 Гражданского кодекса РФ. Такая сделка ничтожна, и к ней применят правила, установленные для трудовых договоров. Такая же позиция выражена и в определении Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, и абзаце 3 пункта 8 и пункте 12 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2, и определении Верховного суда РФ от 24 января 2014 г. № 18-КГ13-145.

Это повлечет за собой, в частности, пересчет начисленных взносов. Дело в том, что с выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше взносов, чем с вознаграждений по трудовым договорам. А значит, придется подавать уточненную отчетность, платить недоимки и пени (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ).

Кроме того, работодателя и его должностных лиц могут привлечь к административной ответственности за подмену трудовых отношений гражданско-правовыми. Штрафы грозят в следующих размерах:

  • от 10 000 до 20 000 руб. – для должностных лиц организации, например ее гендиректора;
  • от 5000 до 10 000 руб. – для предпринимателей;
  • от 50 000 до 100 000 руб. – для организаций.

За повторное нарушение предусмотрены следующие санкции:

  • дисквалификация на срок от одного года до трех лет – для должностных лиц организации, например ее руководителя;
  • штраф от 30 000 до 40 000 руб. – для предпринимателей;
  • штраф от 100 000 до 200 000 руб. – для организаций.

Все это предусмотрено частями 3 и 5 статьи 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Ситуация: могут ли налоговые, трудовые инспекторы или представители ПФР и ФСС России самостоятельно переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой

Нет, не могут. Окончательное решение о сути заключенного договора принимает суд.

Дело в том, что полномочий самостоятельно переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой контролеры не имеют. Такое право есть лишь у судей, оно закреплено в статье 19.1 Трудового кодекса РФ. Поэтому, выявив притворность ГПД, контролеры обращаются в суд. И уже по итогам рассмотрения дела суд принимает решение о переквалификации договора.

Само собой, если работодатель не хочет доводить дело до суда, то, получив предписание из трудовой инспекции о нарушении части 2 статьи 15 Трудового кодекса РФ, он может переквалифицировать договор добровольно. То есть признать, что с сотрудником заключен трудовой договор, пересчитать выплаты ему и начислить с них необходимые отчисления во внебюджетные фонды, подав уточненные расчеты. Это следует из части 4 статьи 11, части 2 статьи 19.1 Трудового кодекса РФ и подтверждается арбитражной практикой (п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, п. 8 постановления Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2).

Основные отличия ГПД от трудового договора

Гражданско-правовой договор отличается от трудового следующими особенностями:

Основные отличия ГПД от трудового договора можно посмотреть в сравнительной таблице.

Результат работ

В ГПД важно обозначить результат работ, который исполнитель обязан сдать заказчику. Как правило, если работы выполнены, услуги оказаны и приняты, то обязательства человека перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 ГК РФ).

Например, в договоре можно написать так:

«…Исполнитель обязуется оказать консультационные услуги по вопросам оформления и налогообложения экспортных операций в Республику Беларусь.

Срок выполнения услуг – с 4 по 15 августа 2014 года.

Услуги считаются оказанными после подписания акта приема-передачи услуг Заказчиком или его уполномоченным представителем…»

Такие условия в гражданско-правовом договоре будут явно отличать его от трудового. Ведь в последнем не прописывают конечный результат, а указывают лишь на вид работ по определенной специальности, квалификации или должности на протяжении всего срока его действия (ст. 15 ТК РФ).

О таком критерии, отличающем трудовой договор от гражданско-правового, говорит и арбитражная практика (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановления ФАС Северо-Западного округа от 24 ноября 2008 г. № А42-7515/2007, Восточно-Сибирского округа от 27 августа 2008 г. № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08, от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф02-1640/08, от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07, Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15, Московского округа от 26 ноября 2007 г. № КА-А40/11940-07, от 28 сентября 2006 г. № КА-А40/7292-06, Западно-Сибирского округа от 7 мая 2007 г. № Ф04-2632/2007(33808-А70-25)).

Главбух советует: пропишите в ГПД с гражданином конкретный объем работ или услуг. Не указывайте, в качестве кого вы нанимаете исполнителя, достаточно описать его задачу. То есть, к примеру, не нужно писать, что нанимаете водителя. Достаточно определить, что гражданин должен доставить груз по установленному маршруту.

Будьте осторожны. Не ссылайтесь на штатное расписание, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность сотрудника. Из-за таких привязок ГПД могут признать трудовым договором (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 августа 2002 г. № А05-4374/02-275/18).

Вознаграждение

По гражданско-правовому договору вознаграждение исполнителю полагается только за достигнутые результаты. Работу, которая не привела к достижению поставленной цели, можно не оплачивать. Подтверждает это и арбитражная практика. Например, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 8 июля 2009 г. № А11-1893/2008-К2-21/93, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф02-1640/08, Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Северо-Западного округа от 10 октября 2005 г. № А13-4118/2005-11.

Условие о вознаграждении также отличает ГПД от трудового договора. В последнем, как правило, указывают оклад за выполнение трудовой функции. То есть сотруднику платят в первую очередь за труд, а не за его результат. Такое определение зарплаты дается в статье 129 Трудового кодекса РФ.

Главбух советует: в гражданско-правовом договоре предусмотрите сдельную оплату за выполненную работу. Не включайте условие о повременной оплате работ. Иначе гражданско-правовой договор переквалифицируют в трудовой (см., например, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 4 апреля 2016 г. № Ф10-469/2016).

В гражданско-правовом договоре не пишите, что платите исполнителю за 8-часовой рабочий день. Вместо этого укажите, какие конкретно работы (услуги) он должен выполнить, чтобы получить ту или иную сумму.

Приемка выполненных работ, услуг

Тот факт, что по гражданско-правовому договору работы выполнены, а услуги оказаны, должен быть подтвержден документально. Например, актом, который удостоверит приемку. Такая же позиция выражена и в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 17 июня 2009 г. № А26-6637/2008.

Главбух советует: если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора заключайте краткосрочные соглашения на выполнение конкретных работ. В договоре не прописывайте регулярных выплат. Вместо ежемесячных платежей лучше используйте авансы, прямо указав это в договоре, а также четко прописав, в счет каких работ или услуг их перечисляете. Иначе его могут признать трудовым (письмо Минфина России от 11 февраля 2005 г. № 03-05-02-04/25).

Трудовой распорядок

Предусмотреть в гражданско-правовом договоре обязанность человека подчиняться правилам трудового распорядка нельзя. То же относится и к любым другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя.

Подтверждает это и обширная судебная практика (см., например, постановления ФАС Московского округа от 19 июня 2009 г. № КА-А40/5330-09, Северо-Западного округа от 17 июня 2009 г. № А26-6637/2008, от 24 ноября 2008 г. № А42-7515/2007, от 1 ноября 2008 г. № А13-4592/2007, Поволжского округа от 7 мая 2009 г. № А55-14163/2008, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 27 августа 2008 г. № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08, Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 31 июля 2008 г. № А43-30938/2007-6-1019, от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15).

Гарантии исполнителю

На граждан, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяются социальные гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ. А именно право на оплачиваемый отпуск, различные пособия, выплату больничных и т. п.

Согласны с этим и судьи (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановления ФАС Поволжского округа от 29 января 2009 г. № А49-18/08, от 18 марта 2008 г. № А55-11216/07, Уральского округа от 6 октября 2008 г. № Ф09-7106/08-С2, от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07, Московского округа от 28 августа 2008 г. № КА-А40/7019-08, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15).

Термины договора

Определяя содержание гражданско-правового договора, руководствуйтесь главами 37 и 39 Гражданского кодекса РФ, а не статьей 57 Трудового кодекса РФ. Поэтому в текст договора не включайте термины трудового права. Вместо слов «работодатель» и «работник» используйте слова «заказчик» и «исполнитель» или «подрядчик». Слово «зарплата» следует заменить понятием «вознаграждение». Не используйте такие термины, как «рабочее время», «время отдыха», «отпуск» и т. п.

Пример, как заключить с человеком гражданско-правовой договор на оказание услуг

А.С. Глебова, главный бухгалтер организации, ушла в декретный отпуск с 1 июля по 18 ноября 2014 года. На время декретного отпуска обязанности главного бухгалтера исполняет кассир А.В. Дежнева.

При возникновении необходимости участия Глебовой в организации учета ее привлекают по договору гражданско-правового характера на оказание консультационных услуг.

Так, 4 августа 2014 года директор А.В. Львов предложил Глебовой заключить гражданско-правовой договор на оказание консультационных услуг по вопросам оформления и налогообложения внешнеторговых экспортных операций в Республику Беларусь.

Договором предусмотрена, в частности, обязанность Глебовой по составлению инструкций о порядке документооборота, отражения экспортных операций в бухучете и при налогообложении, а также возмещения НДС по поставкам в Республику Беларусь.

Стоимость услуг по договору составляет 5000 руб.

15 августа 2014 года Глебова выполнила все возложенные на нее обязанности. В этот же день с ней подписали акт об оказании услуг.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка