Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Подписка
Срочно заберите все!
№23
20 мая 2016 3 просмотра

Не могу посмотреть статью "Взаимозависимость компаний сама по себе не доказывает их налоговую недобросовестность" не открыт доступ.

Может, при наличии оправдательных документов (договоров, актов, платежек, конкурсной документации и пр.).

Однако не исключены риски, что инспекторы предъявят претензии к расходам, в случае если поставщик услуг был взаимозависимым лицом.

Налоговые инспекторы с пристальным вниманием относятся к сделкам между взаимозависимыми лицами. Отношения между ними могут оказывать влияние на результат сделки или ее условия (п. 1 ст. 105.1 НК РФ). А это не всегда выгодно бюджету. Часто при проверке таких сделок контролеры заявляют, что цель компаний — получение необоснованной налоговой выгоды. И свою правоту налогоплательщикам удается отстоять только в суде.

Одним из условий признания расходов при расчете налога на прибыль является их направленность на получение дохода (п. 1 ст. 252 НК РФ). Именно направленность, а не условие о достижении конкретного положительного результата. Таким образом, даже если какие-либо расходы организации не привели к запланированному итогу (получению дохода, заключению договора), они все равно могут быть учтены. Главное, чтобы были выполнены все остальные условия их признания:
– затраты экономически обоснованны;
– затраты документально подтверждены.

Этого требует пункт 1 статьи 252 Налогового кодекса РФ.

Таким образом, учесть при расчете налога на прибыль все понесенные расходы можно, при условии, что у вас, есть оправдательные документы (договоры, акты, платежки, конкурсная документация и пр.), тогда расходы можно списать как прочие на основании подпункта 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ. Хотя лучше учесть издержки как внереализационные расходы. Дело в том, что перечень таковых открыт. А в Минфине России склоняются ко второму варианту (письмо от 16 января 2008 г. № 03-03-06/1/7).

Затраты на участие в торгах можно учесть при расчете налога на прибыль даже в том случае, если торги для компании закончились поражением. Для этого понесенные расходы должны:
– быть обязательным условием участия в тендере, в результате которого организация может получить контракт;
– не возмещаться организации по окончании конкурса.

Такие разъяснения есть в письмах Минфина от 16 января 2008 г. № 03-03-06/1/7от 31 октября 2005 г. № 03-03-02/121от 7 ноября 2005 г. № 03-11-04/2/109 и др.

Для избежания нежелательных налоговых рисков для принятия расходов на участие в торгах помимо всего прочего необходимо выполнить следующие условия:

1) расходы должны быть понесены в связи с выполнением требований, предъявляемых организаторами торгов их участникам (в частности, к таким расходам относятся затраты на уплату сбора за участие в торгах, на приобретение тендерной документации, предоставление банковской гарантии);

2) затраты и факт участия в торгах должны быть документально подтверждены;

3) тематика торгов должна соответствовать направлениям основной деятельности фирмы. То есть компания, основная деятельность которой напрямую не связана с деятельностью, указанной в конкурсной заявке, не может учитывать эти расходы при налогообложении прибыли (письмо Минфина России от 24 июля 2006 г. № 03-03-04/2/179);

4) расходы должны быть понесены фактически. Бывает, что участие в торгах платное и участник должен заплатить задаток, который возвращается при проигрыше. Таким образом, фактически компания расходов не понесла, поэтому включать их в расчет налогооблагаемой прибыли нельзя (письмо Минфина России от 31 октября 2005 г. № 03-03-02/121

Так же см.Условия признания лиц взаимозависимыми

Обоснование

1.Из рекомендации

Олега Хорошего, начальника отдела налогообложения прибыли организаций департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России
Можно ли учесть при расчете налога на прибыль расходы, которые не привели к положительному результату (получению дохода, заключению договора, победе в конкурсе (тендере) на заключение выгодного контракта)

Да, можно.

Одним из условий признания расходов при расчете налога на прибыль является их направленность на получение дохода (п. 1 ст. 252 НК РФ). Именно направленность, а не условие о достижении конкретного положительного результата. Таким образом, даже если какие-либо расходы организации не привели к запланированному итогу (получению дохода, заключению договора), они все равно могут быть учтены. Главное, чтобы были выполнены все остальные условия их признания:
– затраты экономически обоснованны;
– затраты документально подтверждены.

Этого требует пункт 1 статьи 252 Налогового кодекса РФ.

Например, если организация понесла представительские расходы, но по результатам переговоров не был подписан договор, потраченные суммы можно учесть при расчете налога на прибыль (в пределах норм). Это следует из положений подпункта 22 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса РФ и подтверждается письмом Минфина России от 10 апреля 2013 г. № 03-03-06/2/11897, а также арбитражной практикой (см., например, постановления ФАС Уральского округа от 23 декабря 2008 г. № Ф09-8529/08-С2от 17 июня 2004 г. № Ф09-2441/04АКСеверо-Западного округа от 21 ноября 2005 г. № А44-1354/2005-15Поволжского округа от 22–29 марта 2005 г. № А12-18384/04-С36).

В отношении расходов, связанных с участием в тендерных торгах или конкурсах, позиция Минфина России неоднозначна. В некоторых письмах финансовое ведомство выступает против уменьшения налогооблагаемой прибыли за счет расходов на участие в конкурсах (тендерах), не давших положительного результата (письма Минфина России от 24 июля 2006 г. № 03-03-04/2/179от 21 января 2004 г. № 04-02-05/3/1). Речь идет о конкурсах, которые не связаны с производственной деятельностью организации (например, конкурс на соискание международной премии) и которые не приносят никакой экономической отдачи. И в том и в другом случае Минфин России считает, что расходы на участие в таких мероприятиях не оправданы.

Однако при наличии определенных условий Минфин России согласен с тем, что расходы на участие в тендерах можно списать в уменьшение налогооблагаемой прибыли (письма от 16 января 2008 г. № 03-03-06/1/7от 31 октября 2005 г. № 03-03-02/121от 7 ноября 2005 г. № 03-11-04/2/109). Для этого понесенные расходы должны:
– быть обязательным условием участия в тендере, в результате которого организация может получить контракт;
– не возмещаться организации по окончании конкурса.

<…>

2.Из статьи журнала «Гавбух» март, 2012

Расходы, связанные с участием в государственном тендере, можно списать

Спрашивает Т. А. Беляева,

гл. бухгалтер ООО «Ремсантехстрой» (г. Челябинск)

Наша организация занимается строительством и ремонтом. Чтобы получить госзаказ, участвуем в тендерах. Заключили договор на предоставление услуг информационной сети и доступа на площадки. Также мы оплатили изготовление ключа ЭЦП для входа на площадку. И перечислили обеспечительный платеж. Независимо от того, выиграла компания тендер или нет, с нас удерживают комиссию — 1 процент от суммы данного платежа, а остальные деньги возвращают. Можно ли при расчете налога на прибыль учесть такие расходы и принять к вычету «входной» НДС со стоимости оказанных услуг?

Отвечает Наталья Левенец,

аудитор Первого Дома Консалтинга «Что делать Консалт»

Учесть при расчете налога на прибыль все понесенные расходы можно. Ведь организация потратила деньги, чтобы выиграть госзаказ. Причиной того, что у организации возникли расходы, стали условия участия в тендерах. А их заказчики устанавливают в силу Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ.

Конечно, у вас должны быть оправдательные документы (договоры, акты, платежки, конкурсная документация и пр.). Тогда требования пункта 1 статьи 252 НК РФ выполняются. А значит, расходы можно списать как прочие на основании подпункта 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ.

Хотя лучше учесть издержки как внереализационные расходы. Дело в том, что перечень таковых открыт. А в Минфине России склоняются ко второму варианту. Свидетельство тому — письмо от 16 января 2008 г. № 03-03-06/1/7.

Теперь что касается НДС. Весь предъявленный вашей компании налог можно поставить к вычету. Главное, чтобы соблюдались общие условия, прописанные в статьях 171 и 172 НК РФ. В частности, должен быть счет-фактура.

3.Из статьи журнала «Учет в торговле», № 11, ноябрь, 2012

Фирма участвует в торгах. Учет расходов

<…>

Налоговый учет затрат

В случае победы расходы, понесенные в связи с участием в торгах, несомненно, можно будет признать экономически оправданными и «произведенными для осуществления деятельности, направленной на получение дохода». Расходы на участие в торгах включаются в прочие (подп. 49 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса РФ).

Расходы на участие в торгах должны быть документально подтверждены.

Но затраты на участие в торгах можно учесть при расчете налога на прибыль даже в том случае, если торги для компании закончились поражением. Как отмечают финансисты, «расходы организации на участие в тендерных торгах, которые проиграны, могут быть признаны для целей налогообложения прибыли в составе внереализационных расходов, если они понесены в связи с выполнением требований, предъявляемых организаторами торгов участникам, и не возвращаются при проигрыше». Об этом сказано в письмах Минфина России от 16 января 2008 г. № 03-03-06/1/7от 7 ноября 2005 г. № 03-11-04/2/109ФНС России от 18 ноября 2005 г. № ММ-6-02/961УФНС России по г. Москве от 27 января 2006 г. № 20-12/5557.

Хотим отметить, что ранее Минфин России и налоговые органы считали иначе, говоря о том, что учесть затраты на проигранный тендер нельзя. Аргументация их звучала так: поскольку расходы на участие в конкурсе, который был проигран, не приводят к получению дохода, то не выполняется одно из условий признания расходов, установленных статьей 252 Налогового кодекса РФ. Таким образом, «не представляется возможным признание этих расходов в целях налогообложения прибыли организации» (письма Минфина России от 21 января 2004 г. № 04-02-05/3/1УФНС России по г. Москве от 22 марта 2005 г. № 20-12/19398).

Конечно же, в такой ситуации суды поддерживали налогоплательщиков, ведь проигрыш тендера не означает, что расходы изначально не были направлены на получение дохода (постановления ФАС Северо-Западного округа от 21 ноября 2005 г. № А44-1354/2005-15ФАС Восточно-Сибирского округа от 6 октября 2004 г. № А19-2575/04-33-Ф02-4074/04-С1).

Для избежания нежелательных налоговых рисков хотим отметить, что для принятия расходов на участие в торгах помимо всего прочего необходимо выполнить следующие условия:

1) расходы должны быть понесены в связи с выполнением требований, предъявляемых организаторами торгов их участникам (в частности, к таким расходам относятся затраты на уплату сбора за участие в торгах, на приобретение тендерной документации, предоставление банковской гарантии);

2) затраты и факт участия в торгах должны быть документально подтверждены;

3) тематика торгов должна соответствовать направлениям основной деятельности фирмы. То есть компания, основная деятельность которой напрямую не связана с деятельностью, указанной в конкурсной заявке, не может учитывать эти расходы при налогообложении прибыли (письмо Минфина России от 24 июля 2006 г. № 03-03-04/2/179);

4) расходы должны быть понесены фактически. Бывает, что участие в торгах платное и участник должен заплатить задаток, который возвращается при проигрыше. Таким образом, фактически компания расходов не понесла, поэтому включать их в расчет налогооблагаемой прибыли нельзя (письмо Минфина России от 31 октября 2005 г. № 03-03-02/121).

Важно запомнить

Даже если торги проиграны, торговая фирма может признать расходы на участие в них в целях налогообложения прибыли. Но есть условие: тематика торгов должна быть связана с деятельностью фирмы.

4.Из статьи журнала «Российский налоговый курьер», № 22, ноябрь, 2015

Взаимозависимость компаний сама по себе не доказывает их налоговую недобросовестность

Ольга Тамилина, эксперт журнала «Российский налоговый курьер»

Анастасия Кириченко, советник государственной гражданской службы РФ 2-го класса

Когда взаимозависимость не влияет на результат деятельности

Почему сотрудничество с родственниками опасно

Чем рискованно нахождение организаций по одному адресу

Налоговики с пристальным вниманием относятся к сделкам между взаимозависимыми лицами. Отношения между ними могут оказывать влияние на результат сделки или ее условия (п. 1 ст. 105.1 НК РФ). А это не всегда выгодно бюджету. Часто при проверке таких сделок контролеры заявляют, что цель компаний — получение необоснованной налоговой выгоды (подробнее см. во врезке ниже). И свою правоту налогоплательщикам удается отстоять только в суде.

ДЛЯ СПРАВКИ

Что наведет налоговиков на мысль о получении необоснованной налоговой выгоды

Во-первых, если сделка не обусловлена разумными экономическими причинами (п. 3постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», далее —постановление № 53). Или если выгоду компания получила, не осуществляя реальную предпринимательскую деятельность (п. 4 постановления № 53).

Во-вторых, о необоснованности налоговой выгоды свидетельствуют следующие обстоятельства (п. 5 постановления № 53):

— компания фактически не могла совершить сделку с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;
— у организации недостаточно персонала, основных средств, производственных активов, помещений и транспортных средств;
— для целей налогообложения компания учитывает только те операции, которые связаны с возникновением налоговой выгоды;
— организация не совершала тот объем операций, который отражен в бухучете.

При этом есть признаки, которые сами по себе не доказывают налоговую недобросовестность участников сделки (п. 6 постановления № 53):

— создание организации незадолго до заключения сделки;
— взаимозависимость участников сделки;
— неритмичный характер хозяйственных операций;
— нарушение налогового законодательства в прошлом;
— разовый характер операции;
— осуществление операции не по месту нахождения компании;
— расчеты через один банк;
— проведение транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;
— использование посредников при осуществлении хозяйственных операций

<…>

БУКВА ЗАКОНА

Признаки взаимозависимости лиц

Взаимозависимыми лицами признаются (п. 2 ст. 105.1 НК РФ):

1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25%;
2) физлицо и организация в случае, если такое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25%;
3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25%;
4) организация и лицо, имеющее полномочия по назначению единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров этой организации;
5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица;
6) организации, в которых более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров составляют одни и те же физлица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ;
7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
9) организации и (или) физлица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50%;
10) физлица в случае, если одно физлицо подчиняется другому лицу по должностному положению;
11) физлицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный

<…>

Взаимозависимость лиц сама по себе не доказывает налоговое правонарушение

Налоговики должны доказать, что аффилированность привела к налоговым правонарушениям. Практика показывает, что им это удается не всегда.

ТАБЛИЦА. КАК ДОКАЗАТЬ БЛАГОНАДЕЖНОСТЬ КОМПАНИЙ В СЛУЧАЕ ВЗАИМОЗАВИСИМОСТИ СТОРОН

Взаимозависимые лица Примеры судебных решений
Организации, одна из которых прямо или косвенно участвует в другой и доля такого участия составляет более 25%

Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 05.08.15 № Ф05-10352/2015переквалифицировал договор поставки в договор займа, основываясь на взаимозависимости сторон. Суд установил, что основным поставщиком организации являлся ее иностранный учредитель. При этом неустойка по договорам с учредителями рассчитывалась в процентах годовых, что нехарактерно для договора поставки и выходит за обычаи делового оборота.

Установление таких условий характерно для договоров займа, которые изначально предполагают уплату процентов за предоставление денежных средств. То есть фактически организация учитывала в расходах санкции за нарушение договорных обязательств, несоразмерные обязательствам поставщика (учредителя). Вероятно, если бы налоговики не «зацепились» за взаимозависимость, они бы не раскрыли эту схему занижения налога на прибыль

Организация и физическое лицо, которое прямо или косвенно участвует в организации и доля такого участия составляет более 25%

Восьмой арбитражный апелляционный суд в постановлении от 13.07.15 № 08АП-5551/2015 пришел к выводу, что компания необоснованно возместила НДС из бюджета, создав схему по формальной смене собственника.

Дело в том, что руководитель покупателя имущества является единственным учредителем продавца имущества. И наоборот, руководитель продавца — единственный учредитель компании-покупателя. То есть организации являются взаимозависимыми (подп. 2 п. 1 ст. 105.1 НК РФ)

Организации, если одно и то же лицо прямо или косвенно участвует в нескольких организациях Оспорить взаимозависимость в рассматриваемой ситуации можно данными из таблицы, в которой наглядно показать налоговикам долю участия одной организации в другой. Так поступила компания в деле, которое рассмотрел Арбитражный суд Поволжского округа (постановление от 29.06.15 № Ф06-24905/2015)
Организации, руководителем которых является одно и то же физлицо

В деле, которое рассмотрел Арбитражный суд Поволжского округа (постановление от 20.05.15 № Ф06-23410/2015), организация-исполнитель перевела свою хозяйственную деятельность во вновь созданную компанию с тем же руководством, информационным сайтом и видами деятельности. Кроме того, штат сотрудников был полностью переведен во вновь созданную организацию.

Суд установил, что исполнитель незадолго до банкротства расторг договоры с контрагентами. После чего аналогичные договоры с этими же контрагентами заключила вновь созданная организация. То есть новая организация создана с целью уклонения от уплаты налога. На взаимозависимость указывал факт одновременного руководства в обеих организациях одного физлица (подп. 8 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Контролеры вправе признать лиц взаимозависимыми не с целью осуществления налогового контроля за правильностью применения цен по сделкам, а для взыскания налоговой задолженности одного налогоплательщика за счет другого. Поэтому налоговую задолженность исполнителя суд взыскал с вновь созданной компании

Физические лица, которые подчиняются друг другу по должностному положению Предположим, одно и то же физлицо является руководителем двух компаний — продавца и покупателя. Налоговики, проводя допрос сотрудника продавца, пришли к выводу, что свидетель и руководитель являются взаимозависимыми лицами. А значит, отвечая на вопросы о деятельности третьих лиц, руководствуется интересами своего руководителя (постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.01.15 № 04АП-6104/2014, оставлено в силе постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 14.04.15 № Ф02-1497/2015)
Организации, руководители которых являются близкими родственниками

Налоговики настаивают, что родственные связи между руководителями контрагентов оказывают влияние на цену договора. И следовательно, на налоговые обязательства сторон. В одном из дел компания занизила стоимость проданного имущества — муж руководителя-продавца приходился двоюродным братом жены покупателя. В связи с чем инспекторы признали компании взаимозависимыми и пересчитали налоги по сделке исходя из рыночных цен (постановление ФАС Поволжского округа от 21.02.13 № А65-17222/2012, оставлено в силе определением ВАС РФ от 29.04.13 № ВАС-5329/13). В другом споре суд также поддержал проверяющих, поскольку руководителями спорных контрагентов выступали муж и жена (постановление ФАС Уральского округа от 22.04.10 № Ф09-2957/10-С2).

Но Четвертый арбитражный апелляционный суд (постановление от 10.12.07 № 04АП-2698/2007(5), оставлено в силе постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.03.08 № А19-6371/07-18-Ф02-935/08 и определением ВАС РФ от 18.07.08 № 8487/08) не признал организации взаимозависимыми. Поскольку налоговики не доказали, что родство руководителей (генеральные директора обеих компаний являлись мужем и женой) повлияло на результат финансово-хозяйственной деятельности компаний

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка