Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Как узнать КБК по взносам и налогу на упрощенке

Подписка
Срочно заберите все!
№24
20 мая 2016 32 просмотра

Физ.лицо приобрело земельный участок и планирует продать ООО "МИГ" за 12 000 000 руб.Одновременно физ.лицо планирует купить долю в ООО "МИГ" за 8 000 000 руб., которой владеет само общество и должно в течение года либо продать, либо уменьшить УК.ВОПРОС. Можно ли оплатить долю не деньгами, а в порядке взаимозачета?ЗАЧЕТ ВЗАИМНЫХ ТРЕБОВАНИЙ. 1) ООО "МИГ" уменьшает задолженность физ.лица по договору купли-продажи доли в ООО "МИГ" на сумму 8 000 000 руб. 2) Физ.лицо уменьшает задолженность ООО "МИГ" по договору купли-продажи земли на сумму 8 000 000 руб. Далее ООО "МИГ" перечисляет физ.лицу деньги в размере 4 000 000 руб.

Да, это возможно.

Подробно об этом см. статью в обосновании.

Обоснование

Из статьи журнала «Юрист компании», № 8, август 2015

Обмен долга на акции или доли в уставном капитале компании-должника. Механизм структурирования сделки

Основной вопрос: компания имеет значительные по сумме требования к должнику — акционерному обществу или обществу с ограниченной ответственностью. У должника перспективный бизнес, но он вряд ли сможет погасить долг оперативно (в любом случае придется договариваться о компромиссных вариантах). Можно ли использовать это требование, чтобы получить долю в бизнесе должника?

Решение: да, такой вариант возможен. Более того, он нередко используется и в других ситуациях — в частности, в отношениях между компаниями внутри одного холдинга.


Сергей Саликов, LL.M., юрисконсульт EY


Тобиас Люпке, партнер EY

В конце 2009 года Федеральный закон от 27.12.09 № 352-ФЗ «О внесении изменений <…>" (далее — закон № 352-ФЗ) снял общий запрет на формирование уставного капитала путем зачета требований к хозяйственному обществу как его участников и акционеров, так и кредиторов. До этого участники оборота могли обменять долги на доли и акции, используя комбинацию сделок, но рискуя, что суд признает такое структурирование притворной сделкой. С принятием закона № 352-ФЗ участники получили возможность увеличить свою долю в компании, а кредиторы — стать участниками компании «в обмен» на прекращение долга компании перед ними. Этот механизм можно использовать, в частности, как альтернативу взыскания долга с компании, что особенно актуально в кризисный период. Для кредитора этот вариант имеет смысл, только если он понимает, что у бизнеса компании-должника есть перспективы (компания не уйдет в банкротство). Должнику такой «обмен» дает возможность сохранить в обороте «живые» денежные средства, которые ему пришлось бы выплатить кредитору.*

Кроме того, закон № 352-ФЗ позволил акционерным обществам увеличивать уставный капитал для покрытия понесенных им убытков. В итоге не стало каких-либо препятствий для покрытия убытков с помощью дополнительных акций. При этом закон № 352-ФЗ оставил открытым вопрос о независимой оценке долга, обмениваемого на акции или доли. Ответ на него дала новая редакция главы 4 Гражданского кодекса о юридических лицах, заработавшая с 1 сентября 2014 года.

Обмен долга на акции и доли: как это работает

Nota bene!

В мировой практике механизм обмена долга на акции известен как debt to equity swap (дословно можно перевести как «долг в обмен на капитал»). В России его еще называют акционированием долга.

Гражданский кодекс порядок обмена долга на акции и доли не регулирует. Конкретные правила проведения такого обмена установлены в федеральных законах от 08.02.98 № 14-ФЗ«Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — закон № 14-ФЗ) и от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (закон № 208-ФЗ).

Порядок обмена долга на акции и доли. Гражданский кодекс допускает увеличение уставного капитала АО и ООО путем зачета встречных требований к обществу, однако в отношении самой процедуры делает ссылку на специальные законы № 14-ФЗ и № 208-ФЗ (абз. 2 п. 2 ст. 90 , абз. 2 п. 2 ст. 99 ГК РФ). Увеличение уставного капитала АО или ООО путем зачета требования возможно только при наличии встречных денежных требований участника/акционера/кредитора к обществу (п. 4 ст. 19 закона № 14-ФЗ , п. 2 ст. 34 закона № 208-ФЗ). В свою очередь законы № 14-ФЗ и № 208ФЗ устанавливают различные требования в отношении корпоративных процедур.

То есть в решении общего собрания один пункт должен быть о том, что решили увеличить уставный капитал общества до такой-то суммы за счет дополнительного денежного вклада такого-то участника (или за счет вклада третьего лица) в таком-то размере. А следующий пункт — о том, что решили в счет внесения дополнительного денежного вклада такого-то лица зачесть такую-то сумму из конкретного обязательства общества перед этим лицом.

Внесение дополнительного вклада путем зачета требований к ООО возможно только при наличии решения участников об увеличении уставного капитала, принятого общим собранием единогласно (п. 4 ст. 19 закона № 14-ФЗ). Обратиться с заявлением об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительного вклада может не только участник, но и третье лицо (п. 2 ст. 19 закона № 14-ФЗ), например кредитор. В этом же заявлении третье лицо указывает просьбу принять его в хозяйственное общество. После того как решение общего собрания участников об увеличении уставного капитала путем внесения денежных вкладов принято и денежное требование общества к кредитору по внесению денежного вклада возникло, он может заявить о зачете своего денежного требования к обществу вместо внесения реального денежного вклада (п. 4 ст. 19 закона № 14-ФЗ , определение ВАС РФ от 07.08.12 № ВАС-9427/12).Такая же последовательность должна быть отображена и в решении участников ООО.

В акционерном обществе обменять долги на акции тоже может как кредитор-акционер, так и посторонний кредитор. При этом оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к акционерному обществу допускается только в том случае, если акции размещаются путем закрытой подписки (п. 2 ст. 34 закона № 208-ФЗ). Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Необходимость большего числа голосов можно предусмотреть в уставе (п. 3 ст. 39 закона № 208-ФЗ).

Nota bene!

Обмен долга на акции подчинен правилам о зачете (ст. 410 , 411 ГК РФ). А значит, чтобы такой зачет стал возможным, необходимо наличие всех условий для зачета, то есть требования должны быть встречными, однородными (в рассматриваемом случае только денежные), а также должен наступить срок исполнения встречных обязательств (постановление ФАС Уральского округа от 21.08.12 по делу № А60-9426/2012).

Решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки обязательно должно содержать указание на возможность такой оплаты путем зачета денежных требований к обществу. При отсутствии такого указания оплата размещаемых дополнительных акций путем зачета не допускается (абз. 7 п. 20.2 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, утв. Банком России 11.08.14 № 428-П, далее — Положение о стандартах эмиссии). Для государственной регистрации дополнительного выпуска акций эмитенту (акционерному обществу) будет необходимо приложить копию заявления (соглашения) о зачете, а также копии документов, подтверждающих требование к обществу (абз. 10 п. 24.1 Положения о стандартах эмиссии).

Решение бизнес-задач с помощью обмена акций. Обмен долга на акции и доли можно использоваться для внутрихолдингового финансирования. Поясним на примере. Материнская компания выдает заем дочерней компании (например, ООО), которая впоследствии вовремя не возвращает долг. Другой вариант — материнская компания платит по долгам дочерней компании и тем самым приобретает право требования к ней. Материнская компания принимает решение об увеличении уставного капитала «дочки» путем внесения дополнительного вклада на сумму долга. Но вместо внесения реальных денег материнская компания принимает решение о зачете, получая вместо долга долю в уставном капитале своей дочерней компании. Такой способ финансирования помогает не обременять дочерние компании излишними долгами. К тому же обмен долга на акции и доли также позволяет не учитывать требования к дочернему обществу на бухгалтерских счетах материнской компании. К аналогичной процедуре может прибегнуть и кредитор, имеющий значительные требования к компании-должнику. В таком случае вместо банкротства он вправе выбрать конвертацию долга в доли или акции. Такой способ может быть выгоден не только кредитору (вместо долгой и затратной процедуры банкротства он получает актив в виде акций или доли), но и должнику (позволяет сохранить бизнес, а учредителям компании-должника — долю участия в нем).

Оценка права требования при обмене долга на акции и доли

Например, кредитор может иметь требование к обществу об оплате товара, проданного обществу по значительно завышенной стоимости. К слову, возможность такого злоупотребления приводилась в качестве обоснования существовавшего до 2009 года запрета обменивать долги на акции и доли.

Один из главных вопросов, который возникает при структурировании акционирования долга, — требуется ли обязательная независимая профессиональная оценка предъявляемого к зачету требования. Сторонники профессиональной оценки обычно исходят из того, что без такой оценки участники оборота могут злоупотреблять возможностью акционирования долга и создавать компании с уставными капиталами, которые не подкреплены реальными средствами.

Был и еще один аргумент в пользу независимой профессиональной оценки, который вытекал из неразрешенного долгое время вопроса о том, как квалифицировать вклад или оплату дополнительных акций с помощью зачета права требования. В пункте 4 статьи 19 закона № 14-ФЗ речь идет именно о дополнительном вкладе участника, а пункт 2 статьи 34 закона № 208-ФЗ говорит об оплате дополнительных акций. Иными словами, предполагается внесение какого-то блага. В рассматриваемом случае вносятся не реальные деньги, а происходит зачет требования, то есть условно можно рассмотреть акционирование долга как внесение неденежного вклада — денежного требования к обществу. Однако любой неденежный вклад в уставный капитал ООО подлежит обязательной независимой оценке (абз. 2 п. 2 ст. 66.2 ГК РФ). Аналогичное требование предъявляется к случаям оплаты акций неденежными средствами (абз. 2 п. 3 ст. 34 закона № 208-ФЗ). В корпоративном законодательстве есть нормы, которые позволяют вносить имущественные права или подлежащие оценке иные права в уставный капитал хозяйственного общества (п. 1 ст. 15 закона № 14-ФЗ , п. 2 ст. 34 закона № 208-ФЗ). В итоге можно было бы прийти к выводу, что любой обмен долга на акции и доли признается неденежным вкладом или, соответственно, оплатой акций неденежными средствами. Следовательно, принимаемое к зачету требование подлежит обязательной оценке. А в отсутствие оценки увеличение можно признать недействительным (постановления ФАС Уральского округа от 19.11.12 по делу № А34-3347/2011 , Поволжского округа от 12.12.11 по делу № А72-8529/2010).

Финансовый регулятор также разграничивал внесение имущественного права в уставный капитал АО в качестве оплаты акций и осуществление зачета для этих же целей. Тем самым он признал зачет как самостоятельный способ увеличения уставногокапитала, а не как разновидность внесения неденежного вклада в уставный капитал (см. информационное письмо ФСФР России «Об оплате дополнительных акций, размещаемых посредством закрытой подписки, путем зачета денежных требований к акционероному обществу»).

Такая трактовка обмена долга на акции и доли не была бесспорной. Так, ранее действовавшаяФедеральная служба по финансовым рынкам считала , что к подобной процедуре следует применять нормы Гражданского кодекса о зачете с целью прекращения денежного обязательства общества перед акционером и прекращения денежного обязательства акционера перед обществом по внесению вклада.

Окончательную ясность в этот вопрос внесли поправки в Гражданский кодекс. Теперь пункт 1статьи 66.1 Гражданского кодекса установил закрытый перечень объектов гражданского права, которые могут быть внесены в уставный капитал в качестве вклада. Среди этих объектов нет «имущественных прав» или «иных подлежащей денежной оценке прав», которые ранее упоминались в Гражданском кодексе. Более того, другие законы или учредительные документы общества могут только еще больше ограничить этот перечень, но не расширить его (п. 2 ст. 66.1 ГК РФ). При этом нормы Гражданского кодекса имеют приоритет над нормами специальных законов до приведения их в соответствие с внесенными новеллами (п. 4 ст. 3 Федерального закона от 05.05.14 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации <…>«). Поэтому нормы специальных законов, которые допускают внесение имущественных прав в уставный капитал, сейчас применяться не должны. С учетом ограниченного перечня объектов гражданских прав, которые разрешено вносить в уставный капитал, можно сделать вывод, что законодатель рассматривает процедуру обмена долга на акции и доли в качестве самостоятельной формы увеличения уставного капитала, к которой применяются правила о зачете, но не в качестве вклада как такового. А поскольку обмен не является вкладом, то и проводить независимую оценку предъявляемого к зачету требования не нужно.

Относительно акционерных обществ действует следующая логика. Оплата ценных бумаг при их размещении по закрытой подписке допускается путем зачета только денежных требований к обществу. Следовательно, такая оплата по форме является денежной. Пункт 3 статьи 34 закона № 208-ФЗ обязывает привлекать независимого оценщика при оплате акций неденежными средствами. В случае оплаты дополнительных акций путем зачета денежных требований отчет оценщика не требуется. Эти рассуждения не так давно поддержало Главное управление по Центральному федеральному округу Банка России в ответе на обращение, направленное авторами статьи.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Какие отчеты руководитель просит Вас сделать в Excel чаще всего?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка