Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Всеобщий переход на онлайн‑кассы — срочно присоединяйтесь

Подписка
Срочно заберите все!
№23
27 мая 2016 24 просмотра

Человека приняли на работу, а через три дня сказали, что нашли другую кандитатуру. В трудовой запись не сделана, приказа о приеме на работу нет и т.д., как можно доказать, что человек был принят без оформления и добиться выплат положенных при незаконном увольнении?

В ходе судебного разбирательства лицам, утверждающим, что они были фактически допущены к работе, но с ними не заключен трудовой договор, довольно сложно доказать факт возникновения трудовых отношений.

В обоснование своей позиции можно приводить различные документы, в т. ч. переписку с работодателем по производственным вопросам, приказы, иные акты работодателя, которые свидетельствуют об осуществлении трудовой деятельности и т. п. В отсутствие же подобной документации можно ссылаться на свидетельские показания, в т. ч. других работников, контрагентов работодателя и т. п.

Если нового сотрудника к работе допустил неуполномоченный сотрудник организации и работодатель отказывается заключить трудовой договор, то работодатель обязан оплатить новому сотруднику фактически отработанное им время и выполненную им работу (ч. 1 ст. 67.1 ТК РФ). Требовать признания возникших отношений трудовыми и, соответственно, их продолжения с надлежащим оформлением трудящийся не может. А значит, при обращении в суд можно предъявить иск о взыскании денежных средств с работодателя за фактически отработанное время (выполненную работу), но не иск о восстановлении на работе.

Обоснование

Из рекомендации

Нины Ковязиной, заместителя директора департамента медицинского образования и кадровой политики в здравоохранении Минздрава России

Как оформить прием сотрудника на работу

<…>


Внимание: за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора организация, а также ее должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности* (ч. 3 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ). На это указывают и суды, см., например, апелляционное определение Омского областного суда от 29 января 2015 г. № 33-419/2015.

Внимание: трудовые отношения могут возникнуть и без заключения трудового договора, на основании фактического допуска сотрудника к работе.

<…>

Допуск к работе без оформления трудового договора

Можно ли допустить сотрудника к работе без оформления трудового договора

Трудовые отношения могут возникнуть и без заключения трудового договора. Договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если новичок фактически приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).* Правомерность такого подхода подтверждают и суды. См., например, определение Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, апелляционные определения Алтайского краевого суда от 12 ноября 2013 г. № 33-8816/2013Московского городского суда от 30 июля 2013 г. № 11-24141.

Полномочия по допуску новичков к работе могут быть закреплены в должностных инструкциях (трудовых договорах) ответственных сотрудников или в отдельном локальном акте – приказе работодателя.

Специальное документальное оформление фактического допуска новичка к работе Трудовым кодексом РФ не предусмотрено. Допуск подтвердят приказ о приеме на работу с датой фактического начала работы и выполняемая сотрудником работа (трудовая деятельность). В то же время при необходимости работодатель может составить дополнительный документ в произвольной форме о допуске новичка – докладную записку, соглашение, приказ и т. д. Такой предварительный документ необходим, если работодатель планирует установить работнику испытательный срок. Если условие об испытании предварительно не зафиксировать в документе, то включить его в трудовой договор уже не получится (ст. 70 ТК РФ).

Оформить и подписать трудовой договор в рассматриваемой ситуации работодатель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допуска сотрудника к работе (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).*

Внимание: если новичка к работе допустил неуполномоченный сотрудник организации и работодатель отказывается заключить трудовой договор, то работодатель обязан оплатить новичку фактически отработанное им время и выполненную им работу (ч. 1 ст. 67.1 ТК РФ).* При этом сотрудника, который осуществил неправомерный допуск, работодатель может привлечь к дисциплинарной и полной материальной ответственности, а контролирующие органы – к административной (ч. 2 ст. 67.1ст. 192 ТК РФ, ч. 2 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ).

<…>

Из журнала «Справочник кадровика» № 8, август 2015

Из-за чего работодателя могут признать уклоняющимся от заключения трудового договора?

<…>

Согласно ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с ТК РФ. Эта процедура обязательна при приеме на работу.*

ОБЩИЙ СЛУЧАЙ

ТК РФ четко разграничивает две процедуры: заключение трудового договора и оформление приема на работу. Заключение договора является первичным, а оформление приема на работу выступает следствием заключенного соглашения.

По общему правилу трудовой договор заключается только в письменной форме и до начала трудовой деятельности. Исключением является фактическое допущение работника к работе. Договор, не оформленный письменно, считается заключенным, если работник приступил к выполнению служебных обязанностей с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При этом работодатель обязан оформить письменный трудовой договор не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения сотрудника к работе.* Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми, – не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми, если иное не установлено судом.

НЕ УПУСТИТЕ ИЗ ВИДУ

Столько же дается и на подготовку всех документов, связанных с оформлением приема на работу (ст. 68 ТК РФ), например приказа. Если по истечении трех дней трудовой договор не заключен, а трудовая деятельность осуществляется, можно ставить вопрос о привлечении работодателя к ответственности.

Чем можно поплатиться
Работодатель может быть привлечен к административной ответственности, установленной ч. 3 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Это может грозить наложением административного штрафа:*

  • на должностных лиц в размере от 10 тыс. до 20 тыс. руб. (при повторном совершении тех же деяний – дисквалификация на срок от одного года до трех лет (ч. 5 ст. 5.27 КоАП РФ));
  • на юридических лиц – от 50 тыс. до 100 тыс. руб. (повторное совершение – от 100 тыс. до 200 тыс. руб.).

Возникновение трудовых отношений

НЕНАДЛЕЖАЩЕЕ ЛИЦО

Обратите внимание

Лицо, фактически допущенное к работе, имеет право на оплату своего труда независимо от того, кто осуществил это допущение – лицо, обладающее правом приема/увольнения, или другой работник.*

Иногда прием на работу осуществляется ненадлежащим лицом, что связано с превышением полномочий должностными лицами организации, юридическими спорами между ними и т. п.

В таком случае на основании ст. 671 ТК РФ работодатель, в интересах которого была выполнена работа, обязан будет оплатить такому физическому лицу фактически отработанное им время (выполненную работу).

Однако требовать признания возникших отношений трудовыми и, соответственно, их продолжения с надлежащим оформлением трудящийся не может. А значит, при обращении в суд он вправе предъявить иск о взыскании денежных средств с работодателя за фактически отработанное время (выполненную работу), но не иск о восстановлении на работе.*

<…>

КАК РАБОТНИКИ ОТСТАИВАЮТ СВОЮ ПОЗИЦИЮ В СУДЕ

Обратите внимание

Работодатель, принявший нового сотрудника без надлежащего оформления, должен понимать, что такие его действия незаконны и грозят привлечением его к юридической ответственности.

В ходе судебного разбирательства лицам, утверждающим, что они были фактически допущены к работе, но с ними не заключен трудовой договор, довольно сложно доказать факт возникновения трудовых отношений. В обоснование своей позиции они могут приводить различные документы, в т. ч. платежные документы, переписку с работодателем по производственным вопросам, приказы, иные акты работодателя, которые свидетельствуют об осуществлении трудовой деятельности и т. п. В отсутствие же подобной документации истец может ссылаться на свидетельские показания, в т. ч. других работников, контрагентов работодателя и т. п.*

ПРИМЕР

Суд признал наличие трудовых отношений между ООО и А. на основании показаний свидетелей К. и Х., подтвердивших постоянный характер работы А., ее режим и заработную плату. Из пояснений свидетеля Х. следовало, что А. был включен в число лиц, которым было предоставлено право сдачи под охрану объекта ООО, где А. и иными лицами выполнялась работа, время нахождения в числе указанных лиц само по себе свидетельствует о том, что работа А. носила постоянный характер.

При этом суд отметил, что ответчик не представил каких-либо договоров в подтверждение гражданско-правового характера отношений между ним и А. Невключение А. в штатное расписание, в ведомости лиц, получающих заработную плату, и отсутствие отчислений в соответствующие фонды в рассматриваемом случае свидетельствует не об отсутствии трудовых отношений, а об их ненадлежащем оформлении работодателем (решение Артемовского городского суда от 29.01.2015 по делу № 2–75/2015).

Однако свидетельские показания не всегда признаются судами бесспорным доказательством существования трудовых отношений (решение Московского районного суда г. Санкт-Петербурга от 22.10.2013 по делу № 2–3817/13).*

В то же время работник имеет возможность доказать факт наличия трудовых отношений и в отсутствие свидетельских показаний (работники, кстати, далеко не всегда согласны выступать против своего работодателя, как и контрагенты не хотят портить отношения с лицами, с которыми заключают сделки), а также каких-либо письменных документов. Например, в последние годы при рассмотрении данной категории дел суды все чаще учитывают электронные документы, в т. ч. переписку по электронной почте.*

ПРИМЕР

Рассматривая дело о признании существования трудовых отношений Л. с ООО, которые работодатель оспаривал, в своем решении суд, в частности, ссылался на представленную работником переписку по электронной почте. Она велась от имени Л. в период с июня по август 2014 г. и включала обсуждение ассортимента и условий оптовой продажи кондитерских изделий юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, направление счетов и проектов договоров от имени ООО покупателям, что соответствует виду деятельности работодателя. В представленной ООО книге продаж за спорный период в качестве покупателей товара значатся те же юридические лица и индивидуальные предприниматели, что и в этой электронной переписке. Даты оплаты счетов покупателями (в книге продаж) следуют непосредственно за датами выставления им счетов (в переписке Л.).

В результате суд посчитал представленную Л. переписку по электронной почте допустимым доказательством. Был признан факт наличия трудовых отношений. Кроме того, суд восстановил Л. на работе, взыскал компенсации за вынужденный прогул и моральный вред (решение Хабаровского районного суда Хабаровского края от 03.12.2014 по делу № 2–2814/2014).

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка