Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Как отражать цены, чтобы на счете 42 не было путаницы

Подписка
Срочно заберите все!
№23
3 июня 2016 16 просмотров

Хотим купить действующий бизнес в сфере рекламы,на что нужно обратить внимание,как принять дела,чтобы не купить фирму с долгами

Действующую организацию можно купить

  • как имущественный комплекс (если собственники зарегистрировали фирму как имущественный комплекс),
  • как часть доли или 100% долей в уставном капитале организации.

1. Имущественный комплекс является недвижимостью, даже если в состав этого комплекса не входят земельный участок, здания, сооружения и другие объекты недвижимости. До того как заключить договор купли-продажи, продавец сначала должен зарегистрировать права на предприятие в целом, поскольку права на предприятие как имущественный комплекс, подлежат особой государственной регистрации, которая осуществляется федеральным органом в области государственной регистрации - Росреестром и его территориальными отделениями. Такое требование предусмотрено в пункте 2 статьи 22 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Также придется пройти процедуру государственной регистрации и самого договора купли-продажи предприятия (п. 3 ст. 560 Гражданского кодекса РФ).

При продаже предприятия как имущественного комплекса стороны заключают договор продажи предприятия. По данному договору продавец передает в собственность покупателя все имущество предприятия, за исключением прав и обязанностей, которые он не может передавать другим лицам (п. 1 ст. 559 ГК РФ). Договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность (п. 1 и 2 ст. 560 ГК РФ).

В договоре необходимо указать состав и стоимость имущества, имущественных прав и обязательств продаваемого предприятия. Эти данные определяются по результатам полной инвентаризации предприятия. Подготовить бизнес к передаче, в том числе составить и представить на подписание передаточный акт, должен продавец, если иное не предусмотрено договором. Датой передачи предприятия покупателю считается день подписания передаточного

Таким образом, покупателю при продаже предприятия как имущественного комплекса, необходимо получить от продавца:

  • Договор купли-продажи предприятия;
  • Свидетельство о праве собственности на предприятие (имущественный комплекс);
  • Передаточный акт.

После оформления сделки договор купли-продажи предприятия необходимо зарегистрировать в Росреестре, с даты регистрации покупателю переходят право собственности на предприятие.

2. Для покупки доли в уставном капитале организации покупатель и действующий учредитель (учредители) должны заключить договор купли-продажи доли, в котором указывается размер и стоимость доли, реквизиты участников сделки. При этом стороны при заключении договора купли-продажи вправе по согласованию установить любые не запрещенные условия договора, в том числе и цену договора (ст. 421 ГК РФ).

Сделка купли-продажи доли должна быть нотариально удостоверена. Поэтому подавать Заявление № 14001 в ИФНС не потребуется ни продавцу доли, ни покупателю это сделает нотариус, удостоверивший сделку по продаже доли. Договор об отчуждении доли стороны составляют сами либо поручают сделать это нотариусу. Составление договора нотариус осуществляет за отдельную плату. Также нотариусу необходимо предоставить документы, подтверждающие право продавца на отчуждаемую долю.

3. деятельность организации, которая приобретается, необходимо тщательно проверить перед покупкой, чтобы исключить возможные риски приобретения убыточной компании или фирмы-однодневки.

Во-первых, необходимо изучить устав организации и проверить, соответствует ли он требованиям закона, в частности, как в уставе изложены положения пп.19, 21 Закона N 14-ФЗ. Разрешена ли продажа доли третьим лицам, возможно ли увеличение уставного капитала за счет вкладов третьих лиц. Необходимо обратить внимание на то, кто уполномочен решать данные вопросы, и сверить с решением или протоколом общего собрания учредителей о продаже доли или увеличении УК (по протоколу проверяем полномочно ли собрание участников на принятие такого решения).

Во-вторых, необходимо обратить внимание на то, есть ли у компании задолженности перед налоговыми органами и фондами. Для этого подается запрос в налоговую инспекцию, которая выдает справку об отсутствии задолженностей перед бюджетом. Одновременно следует запросить выписку из ЕГРЮЛ, чтобы видеть, что данные по участникам и исполнительному органу актуальны. Для этого можно воспользоваться бесплатным сервисом ФНС «Проверка контрагентов», кроме того, можно самостоятельно, оплатив получение выписки из ЕГРЮЛ, получить сведения из налоговой.

В-третьих, следует ознакомиться с бухгалтерской отчетностью. При этом лучше пригласить опытного бухгалтера или аудитора, которые смогут предоставить покупателю полную картину по учету в выбранной организации. Необходимо проверить, вовремя ли предоставлялась отчетность в налоговую инспекцию, фонды, Минфин, Минюст и т.д., правильно ли составлялась отчетность. Если ошибки обнаружатся уже после покупки, то новому директору - учредителю может грозить крупный штраф. Кроме того, необходимо обратить особое внимание на наличие задолженности на счете 60 и запросить развернутое сальдо по расчетам с поставщиками и подрядчиками. Возможно, у организации имеются огромные долги.

В-четвертых, следует изучить финансовые документы: выяснить, в каких банках открыты счета компании, сколько этих счетов. Для этого директор продаваемой фирмы должен запросить в ИФНС справку обо всех открытых счетах и предоставить данную справку покупателю. Далее в этих банках можно узнать обо всех кредиторских задолженностях (если они имеются) по кредитам, банковским гарантиям, об открытых кредитных линиях и, конечно, о том, имеются ли у компании неоплаченные в срок счета по кредитам в конкретном банке (такой запрос имеет право подать в банк только генеральный директор, важно получить от него справку из банка с данной информацией).

И в-пятых, необходимо узнать в ИФНС, не находится ли компания в стадии ликвидации.

Кроме того, лучше узнать, кто является учредителем организации в настоящий момент, на кого она зарегистрирована (бывает, что на одного человека регистрируют огромное количество компаний, а он даже не знает об этом). Нужно проверить юридический адрес. Лучше, чтобы у покупаемой компании был хороший, не массовый адрес и имелись какие-то документы, подтверждающие «чистоту» адреса – гарантийное письмо от собственника, свидетельство о праве собственности, договор аренды/субаренды. Массовый адрес – это верный путь к внесению организации в «черный список», причислению организации к фирмам-однодневкам, а соответственно, получение отказа в открытии счета в банке и невозможность совершать сделки и заключать договора.

Если по результатам проверки покупателем будет принято решение о покупке бизнеса, в договоре купли-продажи доли следует подробно прописать все обязательства, которые есть у общества на момент продажи перед госорганами, организациями и гражданами, указать суммы кредиторской задолженности, обременений и т.д. и установить ответственность продавца в случае, если обнаружится «скрытая» задолженность по прежним обязательствам.

Обоснование

По вопросу оформления продажи предприятия как имущественного комплекса

Из статьи журнала «Российский налоговый курьер» № 15, август2009

Продажа бизнеса: налоговый учет у организации-продавца

В одном из предыдущих номеров1 мы обсудили юридические и налоговые аспекты продажи принадлежащей организации доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Другим способом смены собственника является реализация предприятия как единого имущественного комплекса. Каковы особенности такой продажи? Как продавцу бизнеса определить финансовый результат от данной сделки? Какие налоги он должен уплатить?

Предприятие как объект прав — это имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав. Основание — пункты 1 и 2 статьи 132 ГК РФ.

Правовые основы продажи предприятия как имущественного комплекса

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью (п. 1 ст. 132 ГК РФ). В состав предприятия входит все имущество, предназначенное для его деятельности, если иное не предусмотрено законом или договором продажи предприятия. Возможный перечень такого имущества приведен в пункте 2 статьи 132 ГК РФ. В него включены земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, долги, а также исключительные права (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания и др.).

При продаже предприятия как имущественного комплекса стороны заключают договор продажи предприятия. По данному договору продавец передает в собственность покупателя все имущество предприятия, за исключением прав и обязанностей, которые он не может передавать другим лицам (п. 1 ст. 559 ГК РФ).*

Так, продавец не вправе передать покупателю задолженность продаваемого предприятия перед бюджетом по налогам и сборам. Ведь этот способ прекращения обязанности по уплате налогов и сборов в бюджет в Налоговом кодексе не предусмотрен (п. 3 ст. 44 НК РФ). Кроме того, нельзя передать покупателю право на осуществление лицензируемого вида деятельности, которым продавец занимался на основании соответствующей лицензии или разрешения (п. 3 ст. 559 ГК РФ).

Как правило, исключительные права на средства индивидуализации продаваемого предприятия, его продукции, работ или услуг (например, коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), а также права использования указанных средств индивидуализации, принадлежащие продавцу на основании лицензионных договоров, переходят к покупателю. Это установлено в пункте 2 статьи 559 ГК РФ. Однако в договоре продажи предприятия стороны могут предусмотреть иной порядок перехода таких прав.

ПРИМЕР 1

ЗАО «МедФарм» занимается изготовлением и реализацией лекарственных средств на основании лицензии на осуществление фармацевтической деятельности. Организации принадлежат несколько аптечных учреждений, складские помещения, у нее имеются собственные товарные знаки, под которыми выпускаются лекарства. В июле 2009 года компания решила продать свой бизнес и нашла на него покупателя — ООО «Светоч».

После заключения и регистрации сделки о продаже фармацевтического бизнеса к ООО «Светоч» перейдут все активы предприятия, в том числе аптечные учреждения и склады (вместе с мебелью, оборудованием и остатками товаров), а также товарные знаки. Лицензия на осуществление фармацевтической деятельности останется у продавца, так как она была получена на конкретное юридическое лицо — ЗАО «МедФарм».

В то же время организация-продавец вправе продолжить фармацевтическую деятельность, но с использованием других товарных знаков, либо может заняться иными видами бизнеса.

Оформление договора продажи предприятия

Договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность (п. 1 и 2 ст. 560 ГК РФ).

В договоре необходимо указать состав и стоимость имущества, имущественных прав и обязательств продаваемого предприятия. Эти данные определяются по результатам полной инвентаризации предприятия, которая проводится в соответствии с Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств (утверждены приказом Минфина России от 13.06.95 № 49).*

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ

Реализация 100% долей или акций не равна продаже бизнес

Продажу 100% долей или акций хозяйственного общества нельзя приравнивать к реализации предприятия как имущественного комплекса. Различие в том, что в первом случае участник (акционер) выходит из бизнеса и у организации появляется новый собственник. При этом сама организация продолжает работать под тем же наименованием.

Во втором случае продавец передает покупателю все имущество и имущественные права предприятия, используемые для ведения конкретного вида предпринимательской деятельности (здания, сооружения, земельные участки, готовую продукцию, сырье, материалы, товарные знаки и т. п.), а также права требования и долги, связанные с данным бизнесом. В результате продажи определенный вид бизнеса (например, продажа цветов через конкретный цветочный магазин) переходит к другой компании или индивидуальному предпринимателю.

Организация-продавец остается тем же юридическим лицом, что и до заключения сделки о продаже, а прежний собственник имущественного комплекса — участником (акционером) этой организации. Продавец может продолжать ведение оставшихся у него видов деятельности (например, выращивание цветов и рассады) либо заняться другим бизнесом. Более того, продавец вправе заново начать тот же вид бизнеса, который он продал

(например, открыть новый цветочный магазин). Однако если эта деятельность велась под коммерческим обозначением либо с использованием зарегистрированных товарных знаков или знаков обслуживания, которые были реализованы вместе с бизнесом, то компания-продавец сможет продолжить ту же деятельность только под другим коммерческим обозначением (товарным знаком, знаком обслуживания).

С точки зрения налогообложения продажа 100% долей или акций общества является более легким способом смены собственника. Дело в том, что реализация на территории РФ долей в уставном капитале организации не облагается НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). А при расчете налога на прибыль доход, полученный от продажи долей, уменьшается на сумму, внесенную в уставный капитал общества при его создании, либо на цену приобретения долей и на расходы, связанные с их реализацией (подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ).

В отличие от этого способа продажа предприятия как имущественного комплекса может повлечь разногласия с налоговыми органами практически по всем налогам: налогу на прибыль, НДС, налогу на имущество организаций.

Кроме того, при продаже долей организация-продавец не обязана принимать во внимание величину чистых активов (постановление Президиума ВАС РФ от 28.10.2008 № 6272/08 по делу № А40-77926/06-111-446)

До того как подписать договор, продавец и покупатель обязаны оформить и рассмотреть следующие документы (п. 2 ст. 561 ГК РФ):

  • акт инвентаризации продаваемого предприятия;
  • бухгалтерский баланс;
  • заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия;
  • перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Имущество, права и обязанности, указанные в названных документах, подлежат передаче продавцом покупателю (если иное не установлено соглашением сторон), а сами документы являются обязательными приложениями к договору продажи предприятия.

Извещение кредиторов о продаже бизнеса

До передачи предприятия покупателю одна из сторон договора должна письменно уведомить кредиторов, перед которыми у продаваемого предприятия есть долги. Такое требование предусмотрено в пункте 1 статьи 562 ГК РФ. Кто именно (продавец или покупатель) будет извещать кредиторов, стороны решают самостоятельно.

Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия, вправе предъявить иск о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении продавцом причиненных этим убытков либо о признании договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Подобные требования кредитор может предъявить в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю (п. 3 ст. 562 ГК РФ).

Допустим, кредитора своевременно и надлежащим образом уведомили о предстоящей продаже предприятия. В ответ на полученное уведомление он имеет право дать согласие на перевод долга, но срок для этого законодательством РФ не установлен. Если кредитор не согласен с переводом долга, он также может потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков либо обратиться с иском о признании договора продажи предприятия недействительным. Правда, на предъявление указанных требований ему отводится лишь три месяца со дня получения уведомления о продаже бизнеса (п. 2 ст. 562 ГК РФ).

Если в составе проданного предприятия окажутся обязательства (долги), которые перевели на покупателя без согласия кредитора, то продавец и покупатель будут нести солидарную ответственность перед ним (п. 4 ст. 562 ГК РФ).

Государственная регистрация договора и прав на недвижимость

Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации. Он считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 560 ГК РФ).

Порядок государственной регистрации прав на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним установлен в статье 22 Федерального закона от 21.07.97 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». В пункте 1 названной статьи говорится, что права на земельные участки и иные объекты недвижимого имущества, входящие в состав предприятия как имущественного комплекса, подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ЕГРП) по месту нахождения данных объектов. Кроме того, в ЕГРП необходимо регистрировать ограничения (обременения) прав на данные объекты, а также сделки с указанными объектами недвижимого имущества.*

Допустим, в составе продаваемого бизнеса нет ни собственной недвижимости, ни земельных участков. В подобной ситуации регистрировать нужно только договор продажи предприятия.

ПРИМЕР 2

ЗАО «Март» производит и реализует кондитерскую продукцию. Цех по производству и склады с готовой продукцией расположены в арендованных помещениях. Земельный участок, на котором находятся эти помещения, в аренду ЗАО «Март» не передавался. По договору продажи предприятия к покупателю переходят производственное оборудование и инвентарь, остатки готовой продукции и полуфабрикатов, а также остатки сырья и компонентов, необходимых для выпуска кондитерских изделий.

Поскольку ни земельный участок, ни недвижимое имущество не являются собственностью ЗАО «Март», перехода права собственности на данные объекты в результате продажи бизнеса не происходит. Следовательно, государственной регистрации подлежит только сам договор продажи предприятия.

Передача предприятия покупателю

Проданное предприятие передается покупателю по передаточному акту. В этом документе указывают (п. 1 ст. 563 ГК РФ):

  • информацию о составе предприятия (имуществе, имущественных правах, правах требования, долгах и обязательствах);
  • сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия;
  • данные о выявленных недостатках переданного имущества (если такие недостатки обнаружены);
  • перечень имущества, обязанности по передаче которого не были исполнены продавцом из-за его утраты.

Подготовить бизнес к передаче, в том числе составить и представить на подписание передаточный акт, должен продавец, если иное не предусмотрено договором.

Датой передачи предприятия покупателю считается день подписания передаточного акта обеими сторонами. С этого момента к покупателю переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия (п. 2 ст. 563 ГК РФ). Однако право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права, которая, если иное не предусмотрено договором продажи, осуществляется непосредственно после передачи предприятия покупателю. Основанием являются пункты 1 и 2 статьи 564 ГК РФ.

В договоре продажи предприятия стороны могут предусмотреть, что право собственности на предприятие, уже переданное покупателю по акту, сохраняется за продавцом до момента оплаты или до наступления иных обстоятельств. В подобной ситуации покупатель до перехода к нему права собственности вправе распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного бизнеса, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено (п. 3 ст. 564 ГК РФ).

После продажи предприятия как имущественного комплекса организация-продавец остается самостоятельным юридическим лицом с тем же идентификационным номером налогоплательщика (ИНН).*

Налогообложение у организации, продавшей бизнес

Как уже отмечалось, в состав предприятия как имущественного комплекса могут входить различные объекты: движимое (оборудование, инвентарь, сырье, материалы, готовая продукция) и недвижимое имущество (земельные участки, здания, сооружения), имущественные права, права требования, а также долги и обязательства. Поэтому налогообложение операций по продаже бизнеса имеет ряд особенностей. Рассмотрим их подробнее.

Налог на прибыль

С 2008 года в главе 25 НК РФ появилась специальная статья 268.1, посвященная вопросам признания доходов и расходов при приобретении предприятия как имущественного комплекса. Положения данной статьи в основном предназначены для покупателя бизнеса. Лишь в пункте 4 говорится, что продавец, получивший убыток от реализации предприятия как имущественного комплекса, может признать этот убыток расходом и учесть его в целях налогообложения прибыли в порядке, установленном в статье 283 НК РФ.

Но как продавцу рассчитать финансовый результат от продажи предприятия? Налоговый кодекс не дает прямого ответа на этот вопрос.

С одной стороны, в статье 268.1 НК РФ не содержится особых правил для расчета финансового результата от подобной сделки. Следовательно, продавец имеет право руководствоваться общими правилами главы 25 Налогового кодекса. Иными словами, согласно пункту 1 статьи 268 НК РФ он может уменьшить доход, полученный от продажи предприятия как имущественного комплекса, на стоимость реализуемого имущества, а если в состав предприятия входит амортизируемое имущество — на его остаточную стоимость.

С другой стороны, согласно порядку заполнения декларации по налогу на прибыль2 организация-продавец вправе уменьшить доход от реализации бизнеса только на стоимость чистых активов3 продаваемого предприятия. Дело в том, что в случае продажи предприятия как имущественного комплекса налогоплательщик дополнительно должен отразить в декларации по налогу на прибыль два показателя. В строке 023 приложения № 1 к листу 02 декларации (доходы от реализации и внереализационные доходы) он указывает выручку от реализации предприятия как имущественного комплекса, а в строке 061 приложения № 2 к листу 02 (расходы и внереализационные расходы и убытки) — стоимость чистых активов реализованного предприятия.

Таким образом, результат от продажи предприятия как имущественного комплекса, с которого организация-продавец обязана уплатить налог на прибыль, следует определять как разницу между ценой реализации предприятия и его чистыми активами.*

Допустим, стоимость чистых активов проданного предприятия оказалась равной нулю. Исходя из порядка заполнения декларации продавцу придется заплатить налог на прибыль со всей суммы дохода, полученного от реализации бизнеса. Ведь эту сумму он может уменьшить только на стоимость чистых активов и не вправе вычитать из нее цену приобретения имущества (остаточную стоимость амортизируемого имущества), входящего в состав проданного бизнеса. Но, по мнению автора, такой подход не является бесспорным, поскольку противоречит положениям статьи 268 НК РФ. Очевидно, что при возникновении разногласий с налоговыми органами о том, как определять финансовый результат от реализации предприятия как имущественного комплекса, спорные вопросы, скорее всего, придется разрешать в арбитражном суде. Спрогнозировать, какую позицию займет суд, предсказать сложно, поскольку арбитражная практика по данному вопросу еще не сформировалась.

Отметим, что разногласия с налоговой инспекцией могут возникнуть и в том случае, если от продажи предприятия как имущественного комплекса получен убыток. Как организации-продавцу учесть сумму убытка при расчете налога на прибыль? На данный вопрос существует три варианта ответа.

Вариант 1. Организация-продавец имеет право перенести убыток на ближайшие десять лет, следующих за годом, в котором предприятие было реализовано. При этом в том году, в котором произошла продажа, сумма убытка в целях налогообложения прибыли не учитывается. Такой подход основан на нормах статьи 283 НК РФ. В ней говорится именно о переносе убытка на будущее. Значит, если убыток переносится на будущее, то в году, в котором он возник, его (либо его часть) нельзя признать в налоговом учете. Поясним сказанное на примере.*

ПРИМЕР 3

В июне 2009 года ООО «Альфа» продало часть своего бизнеса. Убыток от данной сделки, рассчитанный с учетом стоимости чистых активов проданного предприятия, — 1 080 000 руб. Предположим, по итогам 2009 года организация получит налогооблагаемую прибыль (без учета убытка от продажи предприятия как имущественного комплекса) в размере 850 000 руб., а за 2010 год — прибыль в сумме 1 450 000 руб.

ООО «Альфа» должно будет уплатить налог на прибыль за 2009 год со всей суммы прибыли, учтенной в целях налогообложения, то есть с 850 000 руб. Эту сумму организация не вправе уменьшить на убыток, полученный в том же году от реализации предприятия как имущественного комплекса.

Понесенный убыток в размере 1 080 000 руб. компания сможет перенести на будущее начиная с 2010 года. Значит, налог на прибыль за 2010 год организация должна будет уплатить с прибыли в размере 370 000 руб. (1 450 000 руб. - 1 080 000 руб.).

Вариант 2. При исчислении налога на прибыль налогоплательщик может признать убыток от продажи бизнеса в том году, в котором он реализовал предприятие как имущественный комплекс. Однако в этом случае действует следующее ограничение. Если сумма убытка от реализации предприятия превышает налогооблагаемую прибыль организации, сформированную на момент продажи бизнеса (например, за 9 месяцев текущего года), то в целях налогообложения можно учесть только часть убытка в размере фактической прибыли*.

По окончании календарного года организация-продавец должна сравнить сумму убытка, признанного в одном из отчетных периодов этого года, и налогооблагаемую прибыль за год. В случае необходимости следует внести изменения в налоговый учет. Остаток убытка организация сможет учесть в следующих налоговых периодах по тем же правилам, то есть в размере, не превышающем суммы фактической прибыли за соответствующий год.

ПРИМЕР 4

Воспользуемся условием примера 3. Допустим, за полугодие 2009 года ООО «Альфа» получило прибыль в размере 340 000 руб. (без учета убытка от продажи предприятия как имущественного комплекса).

Исходя из рассматриваемого варианта налогового учета организация вправе учесть в целях налогообложения часть убытка, полученного от продажи предприятия как имущественного комплекса. Сумма убытка превышает прибыль компании, отраженную в налоговом учете (1 080 000 руб. > 340 000 руб.). Следовательно, налоговая база ООО «Альфа» за полугодие 2009 года признается равной нулю.

По итогам 2009 года организация получит прибыль в размере 850 000 руб. Значит, при расчете налога на прибыль она сможет уменьшить прибыль этого года еще на 510 000 руб. (850 000 руб. - 340 000 руб.). То есть налоговая база по итогам 2009 года у нее равна нулю.

Оставшуюся часть убытка — 230 000 руб. (1 080 000 руб. - 340 000 руб. - 510 000 руб.) ООО «Альфа» имеет право учесть в 2010 году или в последующие годы (при наличии прибыли).

Вариант 3. Организация, продавшая предприятие как имущественный комплекс с убытком, вправе в этом же году отразить в налоговом учете сумму убытка полностью, без каких-либо ограничений. Впоследствии убыток может быть перенесен на будущее по правилам, установленным в статье 283 НК РФ.*

ПРИМЕР 5

Воспользуемся условиями примеров 3 и 4. Согласно третьему варианту исчисления налога на прибыль ООО «Альфа» по итогам полугодия 2009 года признало прибыль от основной деятельности в размере 340 000 руб. и учло всю сумму убытка, полученного от продажи предприятия как имущественного комплекса, — 1 080 000 руб. Таким образом, убыток организации за полугодие 2009 года составил 740 000 руб. (1 080 000 руб. - 340 000 руб.).

Подводя итоги за 2009 год, компания отразит в налоговом учете убыток в размере 230 000 руб. (1 080 000 руб. - 850 000 руб.). Этот убыток ООО «Альфа» имеет право перенести на будущее начиная с 2010 года в порядке, установленном в статье 283 НК РФ.

На первый взгляд между вторым и третьим вариантом налогового учете нет разницы. В обоих случаях организация-продавец сможет учесть в будущем одинаковую сумму убытка. Однако различие все-таки есть, причем принципиальное. Напомним, чтобы у организации была возможность перенести убыток на будущее, этот убыток должен быть фактически получен и отражен в налоговом учете организации (п. 1 и 2 ст. 283 НК РФ). Что понимается под убытком?

Определение данного термина приведено в пункте 8 статьи 274 НК РФ. Убыток — это отрицательная разница между доходами и расходами, определяемыми и учитываемыми в целях налогообложения в порядке, предусмотренном главой 25 НК РФ.

Так, в примере 4 убытка в налоговом учете нет (налоговая база по итогам 2009 года признана равной нулю). Значит, организация не вправе переносить на будущее оставшуюся часть убытка в размере 230 000 руб. Ведь это противоречит правилам переноса убытков, установленным в статье 283 НК РФ.

Проанализировав все три рассмотренных варианта, можно сделать вывод, что правильным является третий. Дело в том, что в главе 25 Налогового кодекса не содержится никаких ограничений по признанию убытка, полученного от реализации предприятия как имущественного комплекса. Поэтому организация-продавец имеет право руководствоваться общими принципами налогового учета. Иными словами, в том налоговом периоде, в котором компания продала бизнес, она должна отразить всю сумму убытка, полученного от данной сделки. Впоследствии сумму учтенного убытка организация может перенести на последующие десять лет в порядке, установленном в статье 283 НК РФ.

Налог на добавленную стоимость

Реализация предприятия как имущественного комплекса облагается НДС (п. 1 ст. 39 и подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Особенности расчета данного налога в случае продажи бизнеса установлены в статье 158 НК РФ.

В пункте 1 названной статьи говорится, что налоговая база по НДС определяется отдельно по каждому из видов активов, входящих в состав реализуемого предприятия. То есть она рассчитывается отдельно по основным средствам, отдельно по материалам, отдельно по готовой продукции и т. д.

Обратите внимание: НДС нужно уплачивать только с тех активов продаваемого предприятия, которые в соответствии с главой 21 Налогового кодекса облагаются данным налогом. Это следует из положений пункта 4 статьи 158 НК РФ.

Так, реализация ценных бумаг освобождена от обложения НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). Кроме того, операции по реализации земельных участков или долей в них не признаются объектом налогообложения (подп. 6 п. 2 ст. 146 НК РФ). Нет необходимости платить НДС и при уступке дебиторской задолженности за реализованные товары, работы или услуги. Такой вывод содержится в Определении ВАС РФ от 14.03.2008 № 10887/07 по делу № А48-5635/06-8.*

Допустим, в составе предприятия покупателю передаются денежные средства и расходы будущих периодов. С них тоже не нужно уплачивать НДС, поскольку операции, связанные с обращением российской и иностранной валюты, не признаются объектом обложения НДС, а расходы будущих периодов не являются ни имуществом, ни имущественным правом (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.02.2007 по делу № А05-13851/2005-33).

Чтобы рассчитать сумму НДС при продаже предприятия, следует использовать расчетную налоговую ставку, указанную в пункте 4 статьи 158 НК РФ, — 15,25%. Причем данная ставка применяется ко всем видам имущества, входящего в состав бизнеса, независимо от того, по какой ставке НДС (10 или 18%) это имущество облагалось бы в случае его продажи отдельно от предприятия. Для расчета НДС стоимость каждого вида имущества предприятия принимается равной произведению его балансовой стоимости на поправочный коэффициент (п. 3 ст. 158 НК РФ). При этом используется формула:

НДС = БС1 х К х 15,25% + БС2 х К х 15,25% +... + БСN х К х 15,25%,

где НДС — сумма НДС, причитающаяся к уплате в бюджет;
БС1, БС2,..., БСN — балансовая стоимость каждого вида имущества, облагаемого НДС;
К — поправочный коэффициент.

Порядок расчета поправочного коэффициента зависит от цены, по которой продается бизнес. Возможны три ситуации: цена реализации предприятия выше, ниже или равна балансовой стоимости имущества, входящего в состав предприятия.

При продаже предприятия по цене, равной балансовой стоимостиего имущества, поправочный коэффициент равен единице. В остальных случаях (когда цена продажи выше или ниже балансовой стоимости активов) коэффициент рассчитывается по правилам, изложенным в пункте 2 статьи 158 НК РФ.

Допустим, предприятие как имущественный комплекс реализовано по цене выше балансовой стоимости его имущества. В этом случае поправочный коэффициент определяется так:

К = (ЦР - ДЗ - ЦБ): (БСобщ - ДЗ - ЦБ),

где ЦР — цена реализации предприятия;
ДЗ — балансовая стоимость дебиторской задолженности;
ЦБ — балансовая стоимость ценных бумаг (если они не были переоценены);
БСобщ - совокупная балансовая стоимость реализованного имущества.

К сумме дебиторской задолженности и стоимости ценных бумаг, проданных в составе предприятия, поправочный коэффициент не применяется (абз. 2 п. 2 ст. 158 НК РФ).

ПРИМЕР 6

ООО «Арт-дизайн» (продавец) занимается пошивом трикотажных изделий и верхней одежды. В июле 2009 года организация продала

цех по пошиву верхней одежды ЗАО «Сириус» (покупатель) за 9 000 000 руб. Балансовая стоимость активов проданного предприятия составляет 7 500 000 руб., в том числе по видам имущества:

  • основные средства остаточной стоимостью — 1 400 000 руб.;
  • товарный знак остаточной стоимостью — 100 000 руб.;
  • объект незавершенного капитального строительства — 4 000 000 руб.;
  • материалы — 300 000 руб.;
  • ценные бумаги — 700 000 руб.;
  • готовая продукция — 600 000 руб.;
  • дебиторская задолженность на сумму 400 000 руб.

ООО «Арт-дизайн» реализовало предприятие как имущественный комплекс по цене выше балансовой стоимости его активов. Значит, для расчета налоговой базы по НДС организация использует поправочный коэффициент 1,2344 [(9 000 000 руб. - 400 000 руб. - 700 000 руб.): (7 500 000 руб. - 400 000 руб. - 700 000 руб.)].

Чтобы рассчитать сумму НДС, которую продавец должен уплатить в бюджет, балансовую стоимость каждого вида имущества, облагаемого данным налогом, он умножает на поправочный коэффициент 1,2344 и единую расчетную ставку НДС 15,25%, а полученные результаты суммирует. Поскольку реализация ценных бумаг и дебиторской задолженности не облагается НДС, балансовая стоимость этих активов в налоговую базу не включается.

Итак, НДС по видам активов, реализованных в составе предприятия, равен:

  • по основным средствам — 263 544,4 руб. (1 400 000 руб. х 1,2344 х 15,25%);
  • товарному знаку — 18 824,6 руб. (100 000 руб. х 1,2344 х 15,25%);
  • объекту незавершенного строительства — 752 984 руб. (4 000 000 руб. х 1,2344 х 15,25%);
  • материалам — 56 473,8 руб. (300 000 руб. х 1,2344 х 15,25%);
  • готовой продукции — 112 947,6 руб. (600 000 руб. х 1,2344 х 15,25%).

Общая сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, составляет 1 204 774,4 руб. (263 544,4 руб. + 18 824,6 руб. + 752 984 руб. + 56 473,8 руб. + 112 947,6 руб.).

Если предприятие продано по цене ниже балансовой стоимости его имущества, поправочный коэффициент определяется как отношение цены реализации предприятия к балансовой стоимости указанного имущества (абз. 1 п. 2 ст. 158 НК РФ). При этом используется следующая формула:

К = ЦР: БСобщ

ПРИМЕР 7

Воспользуемся условием примера 6. Допустим, ООО «Арт-дизайн» продало предприятие как имущественный комплекс за 6 000 000 руб.

Цена реализации ниже балансовой стоимости имущества, входящего в состав предприятия. Поэтому поправочный коэффициент равен 0,8 (6 000 000 руб.: 7 500 000 руб.). Суммы НДС по видам реализованных активов составили:

— по основным средствам — 170 800 руб. (1 400 000 руб. х 0,8 х 15,25%);
— товарному знаку — 12 200 руб. (100 000 руб. х 0,8 х 15,25%);
— объекту незавершенного строительства — 488 000 руб. (4 000 000 руб. х 0,8 х 15,25%);
— материалам — 36 600 руб. (300 000 руб. х 0,8 х 15,25%);
— готовой продукции — 73 200 руб. (600 000 руб. х 0,8 х 15,25%).

Значит, ООО «Арт-дизайн» должно уплатить в бюджет НДС в сумме 780 800 руб. (170 800 руб. + 12 200 руб. + 488 000 руб. + 36 600 руб. + 73 200 руб.).

Продавец предприятия выставляет покупателю сводный счет-фактуру и прилагает к нему акт инвентаризации. В сводном счете-фактуре он перечисляет все виды имущества, реализованного в составе предприятия, в том числе и не облагаемые НДС (п. 4 ст. 158 НК РФ). При этом в самостоятельные позиции следует выделить основные средства, нематериальные активы, прочие виды имущества производственного и непроизводственного назначения, сумму дебиторской задолженности, стоимость ценных бумаг и другие виды активов.

В качестве цены по каждому виду реализованного имущества указывается показатель, полученный в результате умножения балансовой стоимости этого имущества на поправочный коэффициент.

Если в состав проданного предприятия входит несколько объектов недвижимого имущества, то в сводном счете-фактуре нужно отразить сведения (наименование, цену, сумму налога на добавленную стоимость) по каждому объекту недвижимости отдельно. К такому выводу пришел, в частности, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 21.11.2006 по делу № А05-2791/2006-9.

В итоговой строке сводного счета-фактуры в графе «Всего с учетом налога» указывается цена, по которой предприятие было продано.

Налог на имущество организаций

Российские организации уплачивают налог на имущество со стоимости движимого и недвижимого имущества, учитываемого на балансе в качестве объектов основных средств в порядке, установленном для ведения бухучета (п. 1 ст. 374 НК РФ).

Предприятие как имущественный комплекс признается недвижимым имуществом и считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами (п. 1 ст. 132 и п. 2 ст. 563 ГК РФ). Другими словами, продавец, передав имущество, входящее в состав предприятия, и оформив соответствующий передаточный акт, должен списать это имущество с бухгалтерского баланса. То есть с даты подписания передаточного акта продавец может исключить переданные активы из налоговой базы по налогу на имущество. С этого же момента у организации, купившей предприятие, возникает обязанность по уплате налога на имущество.

СПРАВКА

Правила признания выручки в бухгалтерском учете

В соответствии с пунктом 12 ПБУ 9/99 выручка признается в бухгалтерском учете при наличии
следующих условий:

— организация имеет право на получение этой выручки, вытекающее из конкретного договора или подтвержденное иным соответствующим образом;
— сумма выручки может быть определена;
— имеется уверенность в том, что в результате конкретной операции произойдет увеличение экономических выгод организации (например, такая уверенность есть в случае, когда организация получила в оплату какой-либо актив либо отсутствует неопределенность в отношении получения актива);
— право собственности (владения, пользования и распоряжения) на продукцию или товар перешло от организации к покупателю либо работа принята заказчиком (услуга фактически оказана);
— расходы, которые произведены или будут произведены в связи с этой операцией, могут быть определены.

Если в отношении денежных средств и иных активов, полученных организацией в оплату, не исполнено хотя бы одно из названных условий, то в бухгалтерском учете организации признается кредиторская задолженность, а не выручка

По мнению Минфина России, при продаже объекта, переход права собственности на который подлежит государственной регистрации, организация-продавец имеет право списать данный объект с баланса только после его регистрации на имя покупателя (см. письмо от 26.12.2008 № 03-05-05-01/75). В подтверждение данной позиции финансовое ведомство ссылается на пункты 12 и 16 ПБУ 9/99. В них говорится, что поступления от продажи основных средств и иных активов признаются в бухгалтерском учете после перехода права собственности на эти активы от организации к покупателю. До признания выручки от реализации продавец не может списать указанные объекты с бухгалтерского учета.

Вместе с тем имеются судебные решения, в которых судьи указывают, что обязанность по уплате налога на имущество с объектов основных средств связана с появлением данных объектов на балансе организации, а не с фактом государственной регистрации прав на них (например, постановление ФАС Поволжского округа от 01.02.2006 № А57-4150/05-16). Иначе говоря, в случае выбытия объекта недвижимости для списания его с баланса продавца имеет значение дата фактической передачи имущества покупателю, а не дата государственной регистрации перехода права собственности.

Итак, если продавец предприятия, в составе которого имеются основные средства, прекратит уплачивать налог на имущество с даты передачи объекта по акту, то высока вероятность, что свою позицию ему придется отстаивать в арбитражном суде. В качестве аргументов он может сослаться на пункты 4 и 29 ПБУ 6/01. Согласно пункту 29 ПБУ 6/01 стоимость объекта основных средств, который выбывает или не способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем, подлежит списанию с бухгалтерского учета. В пункте 4 ПБУ 6/01 приведены условия, при наличии которых актив принимается к учету в качестве основного средства. Государственная регистрация перехода права собственности на такой объект в названном пункте не указана. Более того, передав объект покупателю по акту, продавец обязан исключить его из состава основных средств по той причине, что данный объект перестает удовлетворять требованиям пункта 4 ПБУ 6/01.

Следовательно, после передачи имущественного комплекса покупателю организация-продавец имеет право исключить объекты, входящие в состав предприятия, из основных средств и не уплачивать за них налог на имущество с даты подписания передаточного акта обеими сторонами.

<…>

Матиташвили А. А.,

руководитель департамента консалтинговых услуг ЗАО «МББ-АУДИТ»

Из статьи журнала «Российский налоговый курьер» № 10, май 2008

Покупаем предприятие как имущественный комплекс

<…>

Есть несколько способов приобретения бизнеса. Один из них — покупка предприятия как единого имущественного комплекса. С 2008 года в главе 25 Налогового кодекса наконец-то появилась специальная норма, касающаяся налогового учета данной операции.

Гражданско-правовые основы сделки

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью и может быть объектом купли-продажи (п. 1 и 2 ст. 132 ГК РФ).

В состав предприятия как имущественного комплекса входит все имущество, предназначенное для его деятельности (если иное не установлено в законе или договоре). Это могут быть земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, долги, а также исключительные права (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания и т. д.).

Чтобы приобрести предприятие, необходимо заключить соответствующий договор. По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (п. 1 ст. 559 ГК РФ). Исключение составляют права и обязанности, которые продавец не вправе передавать другим лицам (например, права, полученные им на основании лицензии на ведение какой-либо деятельности).

В договоре должны быть указаны состав и стоимость имущества, имущественных прав и прав требования, имеющихся у предприятия и определяемых на основе полной инвентаризации (п. 1 ст. 561 ГК РФ). Инвентаризация проводится в соответствии с приказом Минфина России от 13.06.95 № 49.*

Договор продажи предприятия считается заключенным с момента госрегистрации (п. 3 ст. 560 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 563 ГК РФ предприятие передается по передаточному акту, в котором приводится информация о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о его продаже. В акте также отражаются сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечисляется имущество, не переданное вследствие утраты. Обязанность по подготовке предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, возложена на продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором. Датой передачи предприятия является дата подписания сторонами передаточного акта (п. 2 ст. 563 ГК РФ). Покупатель становится собственником предприятия с момента государственной регистрации перехода права собственности. Об этом говорится в пункте 1 статьи 564 ГК РФ.

<…>

Матиташвили А. А.

Из статьи журнала «Учет в туристической деятельности»№ 2, февраль 2009

Продажа турфирмы как имущественного комплекса

В период финансового кризиса продажа туристических фирм – довольно частое явление. Если собственники решили продать турфирму, бухгалтерии придется просчитать все варианты этой сделки и выбрать наиболее выгодный из них. О том, какие варианты возможны, а также о том, какие налоги придется заплатить в бюджет в каждом из этих случаев, вы узнаете из нашей статьи.

Возможные варианты продажи готовой турфирмы

На практике наиболее распространенными способами продажи туристического бизнеса являются следующие:
– реализация турфирмы как имущественного комплекса;
– продажа стопроцентного пакета долей (если речь идет об ООО) или стопроцентного пакета акций (если речь идет об акционерном обществе).

Рассмотрим каждый из вариантов более подробно, проанализировав их плюсы и минусы.

Реализация турфирмы как имущественного комплекса

Начнем рассматривать продажу турфирмы с этого варианта.

Правовая сторона сделки

До того как заключить договор купли-продажи предприятия, продавец сначала должен зарегистрировать права на турфирму в целом (на предприятие как имущественный комплекс). Такое требование предусмотрено в пункте 2 статьи 22 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Также придется пройти процедуру государственной регистрации и самого договора купли-продажи предприятия (п. 3 ст. 560 Гражданского кодекса РФ).

Договор купли-продажи предприятия заключают в письменной форме (п. 2 ст. 434 Гражданского кодекса РФ).*

Какие документы нужно подготовить?

Помимо договора купли-продажи турфирмы придется оформить следующие документы:
– акт инвентаризации имущества и обязательств турфирмы;
– бухгалтерский баланс турфирмы на дату продажи;
– заключение независимого аудитора о стоимости турфирмы;
– перечень всех долгов (обязательств) турфирмы с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Продавец передает турфирму покупателю по передаточному акту. По этому акту покупатель приобретает право пользования и распоряжения имуществом и правами, принадлежащими турфирме (п. 3 ст. 564 Гражданского кодекса РФ). С этой же даты на покупателя переходят все риски случайной гибели или повреждения полученного имущества. А вот право собственности на предприятие переходит к покупателю только с момента государственной регистрации этого права (п. 1 ст. 564 Гражданского кодекса РФ).

Таким образом, процедура продажи турфирмы как имущественного комплекса включает следующие этапы:
– заключение и государственную регистрацию договора купли-продажи турфирмы;
– передачу турфирмы от продавца к покупателю по передаточному акту;
– государственную регистрацию права собственности покупателя на турфирму.

Обратите внимание и на такой важный момент. Практически во всех случаях договор продажи турфирмы является для продавца крупной сделкой. А крупную сделку должен одобрить совет директоров, если цена сделки составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов предприятия, или общее собрание акционеров (участников), если цена сделки больше половины стоимости активов компании.

За государственную регистрацию прав на предприятие как имущественный комплекс, договора об отчуждении предприятия как имущественного комплекса придется заплатить госпошлину. Ее сумма составляет 0,1 процента от стоимости имущества, имущественных и иных прав, входящих в состав имущественного комплекса.*

Совокупный размер госпошлины не может превышать 30 000 руб. (подп. 19 п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса РФ).

<…>

А.С. Елин,

генеральный директор компании «АКАДЕМИЯ АУДИТА»

Из статьи журнала «Арбитражная практика»№10, октябрь 2013

В ГК РФ появилось понятие единого недвижимого комплекса. Плюсы и минусы новой конструкции

<…>

Несмотря на введение понятия единого недвижимого комплекса, предприятие как имущественный комплекс (ст. 132 ГК РФ) также сохранилось в качестве объекта гражданских прав.

Цитата: «Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью» (п. 1 ст. 132 ГК РФ).

Таким образом, не произошло замены одного объекта другим, как это предполагалось сделать согласно Концепции. При этом налицо очевидное сходство указанных конструкций и в настоящий момент неясно, каким образом будут соотноситься эти объекты недвижимости.*

<…>

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА ПРИЗНАЕТ КОМПЛЕКС ЕДИНЫМ, ЕСЛИ ВЕЩИ ИСПОЛЬЗУЮТСЯ ДЛЯ ОДНОЙ ЦЕЛИ

Ранее действовавшему законодательству не был известен в качестве объекта гражданских прав имущественный комплекс, в связи с чем возникали определенные трудности в признании совокупности вещей единой сложной вещью. При этом наличие в законодательстве такого объекта вещных прав, как предприятие, ситуацию не упрощало. Как показывает практика, данная конструкция фактически не используется. Кроме того, в определении понятия «предприятие» акцент ставится не столько на имущественной составляющей, сколько на производственной, где основное значение имеет круг клиентов и обязательства собственника предприятия, связанные с его деятельностью.

Тем не менее, несмотря на это, судебная практика исходила из того, что при определенных обстоятельствах несколько взаимосвязанных вещей могут образовывать единый имущественный комплекс. В судебных актах также встречаются попытки определить условия для признания совокупности вещей единым имущественным комплексом. В числе таких условий назывались:

В отдельных случаях суды также указывали, что имущественный комплекс должен иметь один технический паспорт, один инвентарный и кадастровый номер, одну дату постройки и ввода в эксплуатацию объекта (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 20.02.2006 по делу № А82-18908/05-1-07-12).

Также в судебной практике встречается мнение о необходимости государственной регистрации имущественного комплекса в качестве единого, неделимого объекта недвижимого имущества (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.08.2010 по делу № А33-544/2010).

Как видно, во главу угла ставится именно единое назначение вещей, возможность их использования для достижения общей цели.

<…>

Жанна Александровна Колесникова,

ведущий юрист отдела недвижимости и инвестиций Адвокатского бюро «Плешаков, Ушкалов и партнеры»

КОММЕНТАРИЙ К ГРАЖДАНСКОМУ КОДЕКСУ РФ. ЧАСТЬ ПЕРВАЯ.

ПОД РЕДАКЦИЕЙ ДОКТОРА ЮРИДИЧЕСКИХ НАУК, ПРОФЕССОРА А.П. СЕРГЕЕВА

«Статья 132. Предприятие

1. Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.

2. Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

(Абзац в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ.)

_________________________

1. В коммент. ст. понятие предприятие обозначает особый объект права - имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности, который может быть самостоятельным предметом купли-продажи, аренды, залога и других сделок.

Основная особенность предприятия как объекта прав заключается в том, что в его состав включается все имущество, предназначенное для предпринимательской деятельности. При этом понятие «имущество» трактуется в самом широком смысле, т. е. включает не только вещи (земельные участки, здания, сооружения, оборудование и т. п.), но и права требования, а также долги. Наряду с имуществом в состав предприятия входят исключительные права, в частности права на обозначения, индивидуализирующие предприятие и его продукцию. Однако это лишь общее правило, поскольку законом или конкретным договором отдельные виды имущества или прав (обязанностей) могут быть исключены из состава предприятия.

По смыслу закона предприятием признается такой имущественный комплекс, который реально используется в предпринимательской деятельности (так называемое предприятие на ходу), а не представляет собой некое омертвленное имущество. По сути предприятие - это тот или иной вид бизнеса, опирающийся на определенную имущественную базу.

2. Предприятие как имущественный комплекс является недвижимостью, даже если в состав этого комплекса не входят земельный участок, здания, сооружения и другие объекты недвижимости. Это означает, что права на предприятие как имущественный комплекс, равно как и сделки с ним, во всех случаях подлежат особой государственной регистрации.

В соответствии с п. 2 ст. 22 Закона о государственной регистрации такая регистрация осуществляется федеральным органом в области государственной регистрации. При этом если в состав предприятия входят земельные участки и другие объекты недвижимости, они подлежат самостоятельной регистрации по месту их нахождения. Зарегистрированное право на предприятие как имущественный комплекс является основанием для внесения записей о праве на каждый объект недвижимости, входящий в состав данного предприятия, в Единый государственный реестр прав в месте нахождения объекта.*

3. Следует учитывать, что подход к предприятию как объекту прав в действующем законодательстве не проведен с достаточной последовательностью. Нередко и в ГК (см., например, ст. 115, 294-297 и др.), и в иных законах (см., например, ст. 22 Закона о государственной регистрации) предприятие рассматривается в качестве субъекта права - юридического лица, занимающегося хозяйственной деятельностью».

<…>

По вопросу покупки доли в ООО

Из рекомендации Светланы Анисимова, кандидата юридических наук, заместителя председателя Арбитражного суда Оренбургской области, Владислава Кузнецова, шефа-редактора ЮСС «Система Юрист», Геннадия Уваркина, кандидата юридических наук, заместителя генерального директора Правового бюро «Омега»
Что нужно учитывать при приобретении доли в ООО

Перед приобретением доли в ООО нужно проверить не только экономические показатели деятельности общества, но и юридическую чистоту предстоящей сделки. В противном случае она может быть признана недействительной, и не исключено, что приобретателю доли придется расстаться с покупкой.

При проверке необходимо учитывать несколько важных моментов, в том числе:

  • процедуру оформления сделки;
  • условия сделки;
  • ограничения, установленные в уставе ООО, о которых продавец может умолчать, а также ограничения, установленные в законе.

Процедура оформления сделки

По общему правилу договор купли-продажи доли или иная сделка, направленная на ее приобретение, требует нотариального заверения (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО). Вместе с тем, закон предусматривает несколько случаев, когда нотариальная форма не обязательна.

Если сделку нужно заверить, стороны должны представить нотариусу необходимые для этого документы.

Как правило, большую их часть подает продавец. В частности, именно он обязан подтвердить право на долю в уставном капитале.

Вместе с тем, покупателю тоже может потребоваться представить те или иные документы, если в его роли выступает:

  • юридическое лицо или
  • гражданин, состоящий в браке.

Совет

Конкретный список документов, которые потребуются для удостоверения сделки, лучше уточнить у самого нотариуса.

Дело в том, что их полный перечень в законе не установлен. С 1 января 2016 годаЗакон об ООО конкретизировал лишь документы, подтверждающие право участника на долю. При этом из закона не следует, что их будет достаточно для удостоверения сделки. На практике нотариусы нередко запрашивают дополнительные документы (см., например, Методические рекомендации Московской городской нотариальной палаты).

Момент перехода доли к покупателю

Приобретаемая доля переходит к покупателю с момента, когда налоговая инспекция вносит соответствующую запись в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).

Это императивное правило. Предусмотреть в договоре иной момент перехода доли стороны не вправе. Тот факт, что нотариус удостоверил договор купли-продажи, не свидетельствует о передаче доли покупателю.

Обоснование

Ранее (до 15 января 2016 года) момент перехода доли к покупателю различался в зависимости от способа ее приобретения:

  • если договор требовал нотариального заверения, то доля переходила с момента, когда нотариус удостоверял сделку;
  • если сделка не подлежала нотариальному заверению, то доля передавалась с момента, когда налоговая инспекция вносила в ЕГРЮЛ запись о ее переходе.

В настоящее время момент перехода доли совпадает с моментом внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (подп. «б» п. 1 ст. 4 Федерального закона от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

После передачи доли продавец не вправе требовать ее возврата только на основании того, что покупатель нарушил обязательство по оплате.

Пример из практики: суд решил, что просрочка оплаты приобретенной доли в ООО не дает продавцу оснований требовать восстановления своих прав на эту долю

25 января 2007 года гражданка У. (продавец) и гражданка П. (покупатель) заключили договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «И.» в размере 19,5 процента номинальной стоимостью 2076 руб. 75 коп.

17 февраля 2010 года стороны заключили дополнительное соглашение к указанному договору, в котором определили цену отчуждаемой доли – 3 755 505 руб. и установили, что покупатель обязан оплатить долю в течение 37 месяцев после ее передачи продавцом. Изменения в составе участников ООО «И.» были зарегистрированы в установленном порядке.

Однако П. приобретенную долю не оплатила.

В связи с этим У. обратилась в арбитражный суд с иском к ООО «И.» и его участникам (в т. ч. к П.) о восстановлении прав на долю и обязании общества представить в регистрирующий орган заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений, связанных с прекращением прав участника П., восстановлением и признанием прав У. на спорную долю.

Суд счел доказанным факт неоплаты доли, однако в удовлетворении исковых требований отказал в связи со следующим.

Истец утратил права на долю по надлежащему правовому основанию (по договору). На момент рассмотрения спора договор купли-продажи доли не расторгнут, является действующим и права истца как участника ООО «И.» прекращены.

При таких обстоятельствах просрочка оплаты не является достаточным основанием для восстановления корпоративных прав истца, поскольку последний имеет возможность требовать оплаты доли. Кроме того, следует учитывать не только права истца, но и соблюдение баланса интересов самого общества и других его участников.

Суды апелляционной и кассационной инстанций поддержали суд первой инстанции (постановление ФАС Дальневосточного округа от 25 февраля 2011 г. № Ф03-9481/2010 по делу № А51-22419/2009определением ВАС РФ от 23 июня 2011 г. № ВАС-7903/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Совет

Покупателю нужно заранее выяснить, не имеет ли продавец доли задолженности по внесению вклада в имущество, иначе после покупки покупатель и продавец солидарно будут нести обязанность по внесению вклада в имущество ООО, которая возникла до заключения ими договора. Такое правило установлено в пункте 12 статьи 21 Закона об ООО, и его изменить нельзя.

Запрет в уставе ООО на любую продажу или отчуждение доли

Если покупатель доли еще не является участником этого ООО, то необходимо учитывать, что в уставе ООО может быть установлен запрет на продажу или любое иное отчуждение доли третьим лицам. Если же покупатель уже имеет долю в этом ООО, но намерен приобрести долю другого участника, нужно учитывать, что в уставе может быть предусмотрено ограничение на отчуждение доли отдельным участникам ООО без согласия остальных участников общества (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).

По закону продавец может продать свою долю кому угодно. Единственное, что он должен сделать, – это соблюсти преимущественное право других участников общества при продаже доли третьему лицу. При этом закон допускает, что ограничения могут установить сами участники ООО.

Нужно учитывать также, что устав может ограничивать максимально допустимый размер доли участника (п. 3 ст. 14 Закона об ООО). Если устав содержит такое положение, покупателю следует проверить, не нарушит ли он его, приобретая себе дополнительную долю.

Наконец, в уставе может быть ограничена возможность изменения соотношения долей между участниками (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).

Несоблюдение названных ограничений может стать основанием для признания сделки недействительной.

Ограничения может содержать и договор об осуществлении участниками своих прав (если такой договор ранее был заключен участниками на основании п. 3 ст. 8 Закона об ООО). В частности, там может быть установлено, что участник обязан воздержаться от продажи своей доли до наступления определенных обстоятельств. В таком случае нужно выяснить, наступили ли обстоятельства, дающие право продавцу продать свою долю.

Пример из практики: суд признал недействительным договор уступки доли, поскольку устав ООО запрещал уступку доли третьим лицам. Покупатель не проявил должной осмотрительности при подписании договора и не проверил устав на наличие запрета

7 июня 2006 года гражданка Х. (продавец) и гражданка А. (покупатель) заключили договор уступки доли в уставном капитале ООО «У.». Размер передаваемой доли составил 8 процентов уставного капитала номинальной стоимостью 2149 руб. Цена сделки – 1 150 000 руб., срок оплаты – в течение шести месяцев с момента подписания договора.

Договор сторонами исполнен. Письмами от 25 января и от 1 февраля 2007 года гражданка А. и гражданка Х. уведомили ООО «У.» о состоявшейся уступке доли.

Другой участник ООО «У.» – гражданин Л., полагая, что сделка об уступке доли совершена с нарушением положений устава, обратился в арбитражный суд с требованием признать договор недействительным.

Суд счел доказанным факт нарушения положений устава при заключении договора в связи со следующим.

Согласно пункту 9.12 устава ООО «У.» уступка доли (части доли) участника общества третьим лицам запрещается. Таким образом, положения устава содержат запрет на отчуждение доли (части доли) участниками третьим лицам, что не позволяло ответчикам заключать оспариваемый договор.

В случае нарушения кем-либо из участников общества положений устава об ограничениях на уступку доли третьим лицам такая сделка применительно к статье 174 Гражданского кодекса РФ является оспоримой. Суд может признать ее недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.

Суд установил факт осведомленности продавца (Х.) о запрете на отчуждение доли третьим лицам. Покупатель в свою очередь не проявил должной осмотрительности при подписании оспариваемого договора и принял на себя риск наступления негативных последствий в результате заключения сделки.

Исковые требования были удовлетворены. Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с судом первой инстанции (постановление ФАС Уральского округа от 11 марта 2008 г. № Ф09-1359/08-С4 по делу № А76-8443/2007-11-459).

Ограничение цены, по которой можно продать долю

Покупатель и продавец могут договориться о любой цене за долю в ООО, закон не устанавливает здесь каких-либо ограничений. Однако закон допускает, что ограничения цены могут быть установлены самими участниками ООО.

Во-первых, нужно учитывать, что цена доли может быть ограничена в договоре об осуществлении участниками своих прав (если такой договор ранее был заключен участниками в соответствии с п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Это нужно учитывать и тому покупателю, который еще не является участником этого общества, и тому, кто уже имеет долю в этом ООО, но планирует приобрести еще. При этом закон не устанавливает, какие могут быть последствия в случае нарушения условий такого договора. Достаточная судебная практика по этому вопросу пока не сложилась.

Во-вторых, необходимо учитывать, что цена доли или порядок ее определения могут быть заранее установлены в уставе. Об этом ограничении нужно помнить тем покупателям, которые уже имеют долю в этом ООО и планируют приобрести еще, используя при этом свое преимущественное право.

В-третьих, нужно учитывать, что цена доли не может быть установлена продавцом ниже той, которая определена в уставе для участников и самого общества при использовании ими преимущественного права (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Об этом ограничении нужно помнить тому покупателю, который планирует приобрести долю в ООО, где он еще не является участником.

При этом заранее установленная цена доли может отличаться для участников и самого общества. В таком случае нужно «отталкиваться» от цены, установленной для общества.

Если не соблюсти установленные ограничения, сделка может быть признана недействительной.

Когда устав и договор об осуществлении участниками своих прав не содержат ограничений цены или жестких требований к ее определению, цена доли может быть любой.

Преимущественное право участников на покупку доли

Если покупатель планирует приобрести долю в ООО, где он не является участником, нужно учитывать, что другие участники (и общество) имеют преимущественное право покупки такой доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

При этом если избежать именно купли-продажи доли, а приобрести долю иным образом (например, по договору мены), то преимущественное право не возникнет.

Если нарушить преимущественное право участников, это может стать основанием для перевода прав и обязанностей покупателя доли на них (некоторых из них).

Ограничения при приобретении доли у юридического лица

Если продавец доли – юридическое лицо, покупателю нужно учитывать, что в отдельных случаях закон предусматривает особый порядок совершения сделок (для ООО и АО, например, установлен особый порядок совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью). Кроме того, отдельные ограничения на совершение сделок могут быть установлены в уставе продавца.

Прежде чем подписать договор, нужно проверить, уполномочено ли лицо, которое будет его подписывать, на заключение такой сделки. Если договор будет подписывать директор, необходимо проверить его полномочия по выписке из ЕГРЮЛ и по уставу.

Кроме того, стоит посмотреть, не требует ли устав продавца получать отдельное решение общего собрания участников или совета директоров на совершение такой сделки. Такое решение может быть необходимо, например, когда эта сделка является для продавца крупной, сделкой с заинтересованностью или просто сделкой, но совершить ее (по уставу) можно только с одобрения общего собрания участников или совета директоров.

Если такие «подводные камни» не выявить заранее, то позже они могут стать основанием для признания сделки недействительной.

Пример из практики: покупателю доли в ООО удалось оспорить договор купли-продажи на том основании, что эта сделка для него была крупной, но не была одобрена общим собранием акционеров

8 апреля 2009 года гражданин П. (продавец) и ОАО «К.» (покупатель) заключили договор купли-продажи 48,5 процента доли в уставном капитале ООО «М.» по цене 30 млн руб. Предварительно сделка была одобрена советом директоров покупателя, решение которого было оформлено протоколом от 8 апреля 2009 года. Доля была передана покупателю по акту, в ЕГРЮЛ внесены соответствующие изменения. При этом покупатель свои обязательства по оплате доли не исполнил.

Спустя некоторое время покупатель обратился в арбитражный суд с иском к продавцу о признании недействительным указанного договора купли-продажи. Истец основывал свои требования на том, что эта сделка являлась для него крупной и не была одобрена общим собранием акционеров.

Исследовав материалы дела, суд занял позицию истца в связи со следующим.

Стоимость продаваемой истцом доли в уставном капитале ООО «М.» составила более 50 процентов балансовой стоимости активов истца (т. е. это крупная сделка) и общее собрание акционеров эту сделку не одобряло.

Ответчику следовало проявить должную степень осмотрительности, которая от него требовалась при заключении такого договора. Он мог и должен был потребовать от истца представить все необходимые документы для подтверждения того, что сделка соответствует закону: документы, свидетельствующие о балансовой стоимости активов истца (с целью определения крупности сделки) и о ее одобрении общим собранием акционеров. Однако он этого не сделал.

Суды первой и апелляционной инстанций отказали в признании исковых требований, однако суд кассационной инстанции отменил принятые судебные акты, удовлетворил требования истца и признал сделку недействительной (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27 января 2011 г. по делу № А45-8250/2010определением ВАС РФ от 15 июля 2011 г. № ВАС-6703/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ).

Согласие супругов продавца и покупателя на совершение сделки

Если сделка подлежит нотариальному заверению, то и покупателю, и продавцу (когда они физические лица) необходимо получить нотариально заверенное согласие супругов на совершение такой сделки (п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ).

В противном случае по требованию супруга одной из сторон сделка может быть признана недействительной.

Ограничение по приобретению неоплаченной доли

Приобретателю доли нужно учитывать, что продавец вправе продать неоплаченную долю только в той части, в которой участник оплатил ее обществу (ст. 15п. 3 ст. 21 Закона об ООО). Сделка по отчуждению всей неоплаченной доли ничтожна. В связи с этим приобретателю необходимо запросить у продавца документы, подтверждающие оплату доли.

Ограничения при приобретении доли у самого общества

Покупатель может приобрести долю не только у участников ООО, но и у самого общества.

Общество может безвозмездно распределить среди участников или продать участникам или третьим лицам доли, ранее перешедшие к нему. Судьбу доли, принадлежащей обществу, определяет общее собрание участников в течение года со дня перехода доли к обществу (п. 2 ст. 24 Закона об ООО).

При продаже доли ее цена должна быть не ниже стоимости, которую общество уплатило участнику за эту долю, если решением общего собрания не установлено иное (п. 4 ст. 24 Закона об ООО). При этом цена неоплаченной доли не может быть ниже номинальной стоимости этой доли.

Продать долю участникам, если в результате этого изменятся размеры их долей, а также продать долю третьему лицу или определить иную цену доли можно только по единогласному решению общего собрания участников.

Пример из практики: нарушение порядка распределения доли, принадлежащей обществу, стало основанием для признания недействительными решения общего собрания участников и договора купли-продажи доли

Уставный капитал ООО «А.» составлял 8400 руб., из которого обществу принадлежала доля в размере 19 процентов (доля ранее получена обществом в связи с выходом участников из общества).

20 ноября 2009 года состоялось внеочередное собрание участников ООО «А.», на котором рассматривался вопрос о распределении (продаже) доли в уставном капитале, принадлежащей обществу.

По итогам голосования согласно протоколу участниками единогласно приняты решения:

  • продать гражданке Н. части доли в размере 14,99 процента по номинальной стоимости 1260 руб.;
  • продать гражданке К. части доли в размере 4,01 процента по номинальной стоимости 337 руб. 50 коп.;
  • утвердить изменения размера и номинальной стоимости долей участников в результате выкупа доли, принадлежащей обществу: доля гражданки Н. – 31,36 процента номинальной стоимостью 2634 руб.; доля гражданки К. – 11,62 процента номинальной стоимостью 976 руб. 50 коп. Размер и номинальная стоимость долей остальных участников остаются без изменения.

Между ООО «А.» (продавец) и гражданками К. и Н. (покупатели) был заключен договор купли-продажи долей. В ЕГРЮЛ были внесены соответствующие изменения.

Спустя некоторое время несколько участников ООО обратились в арбитражный суд с исковым заявлением о признании недействительным решения внеочередного собрания участников общества, договора купли-продажи долей в уставном капитале ООО «А.» и применении последствий недействительности ничтожной сделки.

Истцы ссылались на то, что общество нарушило порядок распределения перешедших к нему долей, в частности решение было принято не единогласно, поскольку истцы не принимали участия в собрании. Также истцы ссылались на иные нарушения при проведении общего собрания участников.

Суд счел доказанным тот факт, что на собрании отсутствовал необходимый кворум для принятия данного решения. В связи с этим принятое решение является недействительным.

Суд учитывал также и иные доказательства, но отсутствие достаточного количества голосов для принятия такого решения было бы достаточным основанием для признания недействительными решения общего собрания и договора купли-продажи.

Исковые требования были удовлетворены. Ответчиков обязали возвратить обществу приобретенные доли.

Суд апелляционной инстанции поддержал суд первой инстанции (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2011 г. по делу № А07-9051/2010).

По вопросу проверки предприятия перед покупкой

Из рекомендации Ольги Цибизовой, начальника отдела косвенных налогов департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

Как проверить сведения о контрагенте с целью выявления признаков недобросовестности

При необходимости проверить информацию о контрагенте можно несколькими способами.


1. Запросить соответствующие данные (в частности, копию свидетельства о постановке на налоговый учет, копию лицензии) непосредственно у контрагента.

2. Получить доверенность или другой документ, уполномочивающий то или иное лицо подписывать документы от лица контрагента.

3. Обратиться в налоговую инспекцию по местонахождению контрагента:

  • с запросом (в произвольной форме) о выдаче выписки из ЕГРЮЛ (ЕГРИП) с целью получения информации о контрагенте (например, ИНН/КПП, адрес, сведения о лице, имеющем право действовать от имени организации без доверенности);
  • с запросом (в произвольной форме) о выдаче выписки из ЕГРЮЛ (ЕГРИП) с целью получения копии лицензии.

Такое право прописано в пункте 7 Порядка, утвержденного приказом Минфина России от 23 ноября 2011 г. № 158н.

Инспекция должна предоставить соответствующие сведения в течение пяти дней (в этом случае плата составляет 200 руб. за каждый документ). При необходимости можно попросить предоставить информацию срочно – не позднее рабочего дня, следующего за днем поступления запроса (в этом случае плата составляет 400 руб. за каждый документ). Такой порядок предусмотрен постановлением Правительства РФ от 19 мая 2014 г. № 462.*

4. Получить на сайте ФНС России (www.nalog.ru) доступ к еженедельно обновляемым копиям ЕГРЮЛ и ЕГРИП. Стоимость доступа составляет:

  • за однократное предоставление открытых и общедоступных сведений – 50 000 руб.;
  • за однократное предоставление обновленных сведений – 5000 руб.;
  • за годовое абонентское обслуживание одного рабочего места – 150 000 руб.

Такой порядок оплаты за предоставление сведений предусмотрен пунктом 2 Порядка, утвержденного приказом ФНС России от 31 марта 2009 г. № ММ-7-6/148.

5. Получить через Интернет краткую информацию о контрагенте бесплатно (в т. ч. о присвоенном ему ЕГРН). Зайдите на сайт ФНС России (www.nalog.ru) в раздел «Электронные сервисы», а затем пройдите по ссылке «Проверь себя и контрагента». Чтобы получить информацию, достаточно знать один из реквизитов контрагента (название организации, ИНН, ОГРН или дату, когда она была зарегистрирована). Название организации следует вводить без кавычек и организационно-правовой формы, а также учитывать, что поиск проводится по ее полному наименованию.

6. Получить через Интернет информацию о том, не отказывался ли учредитель или директор контрагента в суде от руководства компанией. Зайдите на сайт ФНС России (www.nalog.ru) в подраздел «Проверь себя и контрагента» раздела «Электронные услуги», а затем пройдите по ссылке «Сведения о лицах, отказавшихся в суде от участия (руководства) в организации или в отношении которых данный факт установлен (подтвержден) в судебном порядке».

Такие же меры для проверки контрагентов рекомендует принимать Минфин России (письма от 5 мая 2012 г. № 03-02-07/1-113от 10 апреля 2009 г. № 03-02-07/1-177).

7. Запросить в налоговой инспекции по месту учета контрагента информацию об исполнении контрагентом налоговых обязанностей или о нарушении им законодательства о налогах и сборах. Следует отметить, что в некоторых случаях налоговые инспекции отказывают в предоставлении подобной информации, ссылаясь на налоговую тайну. Однако согласно пункту 1 статьи 102 Налогового кодекса РФ такая информация к налоговой тайне не относится. Поэтому отказ налоговой инспекции является неправомерным*. Аналогичная точка зрения по данному вопросу отражена в письмах Минфина России от 4 июня 2012 г. № 03-02-07/1-134ФНС России от 30 ноября 2012 г. № ЕД-4-3/20268. Подтверждает такую позицию арбитражная практика (см. например, определение ВАС РФ от 1 декабря 2010 г. № ВАС-16124/10, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 27 июля 2010 г. № А27-25441/2009от 16 июля 2010 г. № А27-25724/2009Уральского округа от 1 сентября 2010 г. № Ф09-6957/10-С3).

<…>

Из рекомендации Андрея Кизимова, заместителя директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

Как проверить нового контрагента при помощи внешних источников информации (государственные реестры, интернет-сайты, СМИ)

<…>

Риск обременения имущества

Перед тем как заключить сделку, связанную с передачей имущества (особенно недвижимости), будет нелишним проверить, есть ли в отношении этого имущества какие-либо обременения. Например, при заключении аренды нежилого помещения может оказаться, что нежилое помещение уже передано по договору аренды другому лицу.

Чтобы предотвратить подобные риски, необходимо запросить информацию об имуществе – предмете договора. Так, информацию об обременениях недвижимого имущества можно получить по выписке из Единого государственного реестра прав (ЕГРП) о зарегистрированных правах на объект недвижимости. Такую выписку регистрирующий орган (территориальный орган Росреестра) предоставляет в течение пяти рабочих дней со дня получения запроса (п. 2 ст. 7 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

За предоставление выписки из ЕГРП взимается плата в порядке и в размере, установленными приказом Минэкономразвития России от 16 декабря 2010 г. № 650 «О порядке взимания и возврата платы за предоставление сведений, содержащихся в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, выдачу копий договоров и иных документов, выражающих содержание односторонних сделок, совершенных в простой письменной форме, и размерах такой платы».*

Внимание: не все обременения недвижимого имущества могут быть указаны в выписке из ЕГРП.

Например, недвижимое имущество может быть сдано ранее по договору аренды другому лицу на срок менее одного года. Такой договор не подлежит государственной регистрации, а значит, и сведения о нем в ЕГРП будут отсутствовать.

Риск наступления подобных ситуаций можно сократить, если прописать в договоре условие о том, что сторона договора, передавшая имущество, обремененное правами третьих лиц, обязана выплатить штрафную неустойку.

Что делать, если имущество все же было передано (например, по договору аренды) с обременением? От контрагента в любом случае можно потребовать возмещения причиненных убытков (ст. 398 ГК РФ).

Риск участия в судебных процессах

Организация хочет заключить договор с новым для нее контрагентом, но при этом не знает, насколько он добросовестно будет исполнять свои обязанности по договору. Конечно, если контрагент нарушит свои обязательства, то нарушенные права можно будет защитить в судебном порядке. Однако многие компании предпочитают избегать судебных споров, тем самым экономя собственные средства и время своих сотрудников.

В таком случае можно проверить, как часто потенциальный контрагент участвовал в судебных процессах. Например, может оказаться, что он неоднократно выступал ответчиком по спорам в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением им своих обязательств по аналогичным договорам. Или, напротив, может выясниться, что потенциальный контрагент часто предъявляет иски к своим клиентам (поставщикам, покупателям, подрядчикам, заказчикам и т. п.).

Проверить, насколько часто организация и (или) предприниматель участвовали или участвуют в судебных спорах, можно с помощью интернет-сайтов соответствующих судов. Для арбитражных судов действует централизованная система. На сайте Высшего арбитражного суда РФ размещена картотека арбитражных дел. В окне для поиска можно указать название конкретного участника дела – и получить список судебных процессов, в которых он участвовал. Эта система работает в целом по всей стране.*

Внимание: картотека арбитражных дел была введена в эксплуатацию в 2010 году и процесс ее наполнения не завершен.

Информация, размещенная в картотеке, может не включать в себя данные обо всех судебных спорах, в которых участвовал потенциальный контрагент.

Дополнительным способом проверки может стать информация на сайте арбитражного суда субъекта РФ, в котором зарегистрирован или ведет свою деятельность контрагент. Выбрать сайт суда можно при помощи перечня, размещенного на сайте ВАС РФ.

Что делать, если договор с организацией-сутяжником все же был заключен? Закон не позволяет потребовать досрочного расторжения договора по одной лишь причине, что контрагент слишком часто участвует в судебных спорах. В этих случаях можно порекомендовать лишь тщательно соблюдать условия заключенного договора, чтобы у контрагента не было оснований для обращения в суд, а если таковое состоится – чтобы поданный иск был заведомо необоснован.

Риски ликвидации, реорганизации и банкротства

<…>

Проверить, находится ли предполагаемый контрагент в процессе реорганизации или ликвидации, можно по информации, содержащейся в ЕГРЮЛ.

Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в ФНС России о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. Если в реорганизации участвуют два и более юридических лиц, такое уведомление направляет то юридическое лицо, которое последним приняло решение о реорганизации, или то, на которое эта обязанность возложена самим решением о реорганизации. На основании уведомления ФНС России вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ). Сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, размещаются на сайте ФНС России, а также публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации».

О ликвидации юридического лица в ФНС России письменно сообщают в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации. Такая обязанность возложена на того, кто принял решение о ликвидации: то есть на учредителей (участников) юридического лица или на государственный орган. Такие правила установлены в пункте 1 статьи 20 ипункте 1 статьи 62 Гражданского кодекса РФ. Сведения из ЕГРЮЛ о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, размещаются на сайте ФНС России, а также публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации».*

Даже если на момент заключения договора в ЕГРЮЛ не было сведений о том, что данная организация находится в процессе ликвидации, но решение о ликвидации и о назначении ликвидационной комиссии уже было принято, то в суде можно признать договор недействительным.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию или ликвидатора (п. 2 ст. 62 ГК РФ). С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица (п. 3 ст. 62 ГК РФ). Следовательно, с момента принятия решения о ликвидации полномочия на заключение гражданско-правовых сделок имеются лишь у ликвидатора (председателя ликвидационной комиссии).

<…>

Из статьи журнала «Коммерческий директор» № 11,ноябрь 2012

Как оценить бизнес перед покупкой

По статистике, до 85–90 % стартап-проектов закрывается в первый год, еще 80 % от оставшегося количества — в последующие три года. Через несколько лет на плаву остается лишь малая доля компаний. Если предложения не эксклюзивны, а идеи далеки от гениальности, лучше еще раз все взвесить и сделать выбор в пользу покупки готового бизнеса.

Мотивы покупки бизнеса могут быть самыми разнообразными (рисунок 1).Но когда решение о приобретении готового бизнеса уже принято, вопрос о целесообразности предварительной оценки не обсуждается: лучше потратить месяц на анализ эффективности предприятия, чем вложить пять миллионов рублей и потерять их.

Эффективностью я называю способность достигать запланированного результата в обозначенные сроки. Цифры и финансовые показатели стоит рассматривать исключительно в сочетании с конкретными сроками, к которым они привязаны, четко понимая, какое время для достижения результата устроит вашу компанию. А зона определения эффективности — это та самая зона, где знания и опыт руководителя коммерческой службы для владельца оказываются как нельзя кстати.

Оценка стоимости

Обычно, назначая цену, продавцы-собственники умножают оборот своего бизнеса на 1–3 года, а к полученной сумме прибавляют стоимость основных фондов и потенциал ее развития с точки зрения оборота в денежном выражении.

Часто бывает так, что бизнес почти не приносит большой и быстрой прибыли, но имеет другие преимущества, которые могут быть важны. Например, мы рассматривали в качестве потенциальной покупки производство энергетических напитков. Оборот предприятия — около миллиона рублей. Чистая прибыль составляла всего около 150 тыс. руб. в год, стоимость основных фондов (машины, оборудование, оргтехника) оценивалась в 5 млн руб. Окупить этот бизнес можно было через 30 с лишним лет (5 млн руб. делим на 150 тыс. дохода). Мы отказались от этого предложения, так как не были заинтересованы в покупке активов без ощутимой прибыли. Однако для тех, кто уже работает в FMCG и знает, как увеличить оборот и использовать предлагаемые каналы дистрибуции продаваемой компании, эта покупка могла бы стать вполне выгодной с учетом относительно низкой цены предприятия.

В то же время одна из вендинговых сетей, которую мы приобрели по низкой цене, оказалась для нас самой прибыльной, притом что единственной причиной, почему мы поверили в предлагаемые цифры и купили сеть, была понятная мотивация к ее продаже — владелица уходила в декретный отпуск.

Эффективность бизнеса можно рассматривать еще с одной фундаментальной точки зрения — как достижение максимального результата с минимальным использованием ресурсов. Поэтому оценка приобретаемого бизнеса начинается с подсчета затрат, то есть требуемых ресурсов.

Подсчет расходов

Для начала нужно сложить все текущие затраты, требуемые на поддержание деятельности бизнеса в месяц, квартал, год. Тут необходимо учесть и заработную плату, и налоги, и инвестиции, и маркетинг, и аренду, и обслуживание офиса, и текущий ремонт, и обновление материальной базы производства, и многое другое. Помимо этого, заложить некоторый люфт на форс-мажорные расходы и затраты, которые осуществляются раз в год или квартал и могут быть не учтены в ежемесячных отчетах. Подсчитать расходы, связанные с закупкой товара на будущую реализацию и сезонные убытки, если они актуальны для данного бизнеса. Таким образом можно получить некий минимум, который должен давать оборот, чтобы компания работала в ноль и не начала поедать сама себя.

А после этого требуется оценить, перекрывает ли гарантированный и планируемый доход получившуюся сумму. Какую часть суммы ваша компания будет готова вложить в развитие бизнеса, а какую оставить себе в качестве заработка?

После того как подсчитаны все текущие расходы компании, нужно оценить возможность оптимизации затрат, а также составить четкое представление о том, как построены на данный момент бизнес-процессы: в каком состоянии клиентская база, оптимально ли выбраны поставщики, эффективно ли используется кадровый ресурс.*

Проверка отчетности

Проведение такого анализа требует ясной картины финансовых дел компании, для чего необходима проверка официальных документов.

В малом бизнесе, вероятнее всего, отчетность ведется в файлах Excel, и здесь чрезвычайно важно оценить адекватность дохода при наличии «черной» или частично «черной» бухгалтерии. Скорее всего, придется самим проверять достоверность представленной информации. Либо верить продавцу на слово, но это может стоить очень дорого. При покупке вендингового бизнеса мы уточняли отчетность таким образом: закрепляли за своими сотрудниками аппараты, которые заявлялись как хорошие или очень хорошие по объему продаж, и наши люди в течение четырех часов считали фактическое количество покупок. Потом сверяли эти данные с отчетами. Естественно, показания сильно отличались, но общая тенденция стала понятна. Наверняка вам известна пара-тройка приемов, которыми вы можете поделиться с собственником.

Анализ клиентской базы

Советую оценить клиентов и клиентские потоки как основной источник прибыли для любого бизнеса. Если проверить документы не представляется возможным, попросите контакты самых крупных клиентов, чтобы с их помощью оценить оборот. Такая проверка требует определенного искусства переговоров, все эти секреты хорошо известны коммерсантам.

К сожалению, продавец может дать номер мобильного телефона и сказать: «Это Вася, мы с ним десять лет работаем», и реальность этого клиента придется брать на веру. Если же на руках оказываются контакты конкретной компании, это, безусловно, обнадеживает, но совсем не означает, что там не работает друг продавца. Поэтому хорошо бы получить контакты как минимум пяти заказчиков, а в идеале — всю клиентскую базу.

Если продавец говорит: «Мы работаем с компанией «АБВГД», это наш основной клиент, он дает нам каждый месяц оборот миллион рублей», проведите стандартное исследование: «Как давно вы работаете? Как осуществлялся контакт? Кто его устанавливал? Кто привлек этого клиента? Кто с ним сейчас работает? Почему они заказывают именно у вас?». Всем знакома распространенная особенность малого бизнеса — привязанность клиента не к самой компании, а к ее собственнику. Понятно, что ответы на эти вопросы дадут соответствующие сигналы. Хорошим знаком будет услышать: «Этого привлек какой-то Вася Пупкин когда-то там, потом он передавался туда-сюда», — в таком случае сотрудничество, скорее всего, продолжится. Хуже другое: «Это мой старинный клиент, с которым я тысячу лет общаюсь», — друг может уйти, как только за бывшим владельцем закроется дверь. Как правило, если все основные партнеры завязаны на собственнике, он попытается скрыть этот факт при продаже.

Но и постоянные, стабильные клиенты могут стать самыми невыгодными, поэтому если выяснилось, что потребители лояльны к самой компании, а не к ее нынешнему владельцу, оцените, что их удерживает.

Юридический аудит

<…>

Потребность в проверке приобретаемого бизнеса зависит от профиля коммерческой деятельности, специфики бизнеса и структурно-организационных элементов и активов компании (рисунок 2).

В качестве иллюстрации приведу случай из собственной практики. Наша компания планировала приобрести кирпичный завод, однако оказалось, что на земельном участке завода почти исчерпаны запасы глины, а лицензия на разведку и добычу глины на новом участке еще не получена. Эти существенные сведения стали известны только благодаря предварительной проверке предприятия. Кроме того, необходимо обращать внимание на использование в компании лицензионного программного обеспечения. В случае использования нелицензионных программ покупатель принимает на себя риски привлечения не только к административной, но и к уголовной ответственности.

Недостаточно проверить только сам бизнес — нужно получить подтверждение права продавца на бизнес, удостовериться в наличии полномочий на подписание юридических документов.

Юридическое оформление сделки заключается не только в оформлении договора купли-продажи акций или долей, часто требуется и подписание соглашений о намерениях, обеспечительных договоров, договоров о финансировании, договоров опциона, иных аналогичных документов.

Привлечение экспертов

Чтобы максимально сократить риски, избежать неожиданностей в будущем и принять взвешенное решение о покупке нового бизнеса, желательно привлечь независимого эксперта этого рынка. Причем должен быть не специалист по покупке бизнесов, а просто человек, лучше всего ваш коллега, коммерсант, который работал в этой сфере и сможет дать адекватный совет: «Вы сейчас покупаете кирпичный заводик, но, честно говоря, оборудование устаревшее, прослужит еще максимум пару лет, а в соседнем районе открылся новый цех, и люди все чаще едут туда».

Скорее всего, знаток отрасли будет проводить оценку бизнеса по аналогичным принципам — если в этом году оборот был 100 млн руб., то в следующем можно закладывать 110 млн, что в принципе достижимо. Но даже если вы знаток коммерции, эксперт в отличие от вас знаком с ключевыми нюансами ежедневной практики, которые имеют принципиальное влияние на успех.

Что это могут быть за нюансы? Например, в вендинговом бизнесе принципиальным моментом оказалась страна — производитель аппаратов. Существуют европейские и корейские машины, одни ломаются через пять лет, другие — через 15, и низкая цена продажи может быть связана с тем, что кто-то распродает устаревший парк машин, и через год новому владельцу придется вложить крупную сумму в его наладку и ремонт.

Но не стоит полностью полагаться на оценку эксперта. Точно предположить, какие факторы гарантируют прибыль, невозможно. Развитие малого и среднего бизнеса в большей степени зависит от успеха конкретных действий (может ли менеджер найти еще десять лояльных клиентов или эффективных точек), поэтому еще одна ваша задача — тщательно оценить возможности и способности команды.

<…>

Диагностика кадров

Численность персонала в малом бизнесе небольшая, и уход одного или двух работников может обернуться значительными потерями. Чтобы этого избежать, необходимо познакомиться если не со всеми, то с ключевыми сотрудниками еще до принятия решения о покупке бизнеса. Оцените, насколько комфортно с ними работать, ощущения лучше подкрепить личной беседой с глазу на глаз, в ходе которой проще всего понять, что это за тип личности, решит ли этот человек задачи, которые будут стоять перед ним.

Безусловно, факт общения с работниками надо согласовать с собственником, но если он против, почему бы не заняться конкурентной разведкой? Опять же процедура будет стандартной, можно отправить полномочного представителя, и пусть он слово за слово расспросит менеджеров: «Как у вас обстоят дела? Мы хотим с вами работать, а кто у вас в основном принимает решения? А кто ведет клиентов?» и так далее. Поскольку ваш представитель играет роль клиента, скорее всего, такие вопросы не вызовут удивления.*

Можно воспользоваться поддержкой профессионалов по оценке персонала. Специалисты могут сделать так называемый срез распределения ролей еще до покупки бизнеса. В нашей практике был случай, когда такой срез выявил, что ключевое звено в команде —лифтер. Этот человек отработал в компании 50 лет и занимал очень серьезные должности, а когда вышел на пенсию, так хотел остаться на предприятии, что согласился работать лифтером. Он сидел в кресле и читал газету, но к нему постоянно приходили за советами. И он реально влиял на принятие решений. Оставив такого лифтера, вы всегда сможете быстро и неформально влиять на коллектив, если склоните его одного на свою сторону, и наоборот, не разобравшись в ролях и уволив на первый взгляд не самого нужно человека, получить колоссальное сопротивление будущих коллег.

Оценка клиентских потоков и кадрового потенциала чрезвычайно важна для коммерсантов. Именно тут ваш бесценный опыт понадобится руководителю больше всего. Иначе упрямая статистика стартап-проектов может настигнуть и готовый бизнес. Мудр тот, кто предвидит, но еще мудрее тот, кто может предупредить.

Анализ дебиторской задолженности

<…>

Один из первых шагов при принятии решения о покупке бизнеса — проверка документации и анализ клиентской базы. Особенно это актуально для торговых и производственных компаний. Бывают случаи, когда при продаже заказчики уходят. Идеальным же развитием событий будет вариант, когда клиенты перейдут к вам «по наследству», вместе с предприятием.

Следующий шаг — оценка качества дебиторской задолженности в портфеле приобретаемой компании. Допускают ли клиенты просрочки? Если да, то насколько они критичны для бизнеса? Каковы оборачиваемость дебиторки, статистика возвратов и причины возникновения претензий? При тщательном анализе можно выявить тенденции, которые возникли недавно и могли бы стать дополнительным основанием для продажи бизнеса прежним владельцем, при условии, что покупатель не был поставлен в известность о существовании такого рода проблем.

Важно учесть устойчивость бизнеса компании-дебитора и динамику ключевых показателей бизнеса (выручка, прибыль, размер кредитной задолженности) с учетом отраслевых рисков и конкуренции на рынке. Информацию также можно получить из открытых источников и специальных информационных баз (www.gmcgks.ru, www.arbitr.ru, www.nalog.ru) и от крупных клиентов. Причем клиентов, которые занимают большую долю в обороте поставщика, целесообразно посетить лично*.

<…>

Ильдар Богданов, управляющий партнер, BIRC

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка