Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Готовы ли вы к проверкам

Подписка
Срочно заберите все!
№24
21 июня 12 просмотров

Также хотели бы проверить следующую информацию, услышанную в налоговой инспекции. Физическое лицо владеет нежилым помещением на праве собственности. Затем физическое лицо сдает все это помещение целиком индивидуальному предпринимателю. Индивидуальный предприниматель платит физическому лицу арендную плату за помещение, при этом, выполняя функции налогового агента, перечисляет НДФЛ за это физическое лицо в бюджет и сдает справки 2-НДФЛ. Нам сказали в налоговой инспекции, что поскольку физическое лицо сдает в аренду свое нежилое помещение другому юридическому лицу (ИП), то такое физическое лицо может быть само признано Индивидуальным предпринимателем, т.к. ведет предпринимательскую деятельность. И, когда его налоговая принудительно признает индивидуальным предпринимателем, то на признает его ИП на ОСНО и ему придется доплатить еще и НДС. Правда ли это?

Это действительно так. Систематическое получение дохода от сдачи имущества в аренду будет расценено налоговой инспекцией как ведение предпринимательской деятельности без регистрации ИП. В таком случае инспекторы доначислят налоги (как при ведении предпринимательской деятельности на ОСНО (НДС)).

Обоснование
в редакции vip версии

Журнал «Российский налоговый курьер», № 21, ноябрь 2015

Проверка на риски: гражданин получает доходы от использования имущества, но не зарегистрирован как ИП

Сдавать в аренду несколько квартир, не имея статуса ИП, рискованно

Как доказать, что нежилое помещение куплено не для бизнеса

На какие признаки предпринимательства ориентируются налоговики

Если физическое лицо занимается предпринимательской деятельностью без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, есть риск, что его оштрафуют и обяжут зарегистрироваться (см. таблицу ниже). Ведь гражданин вправе вести предпринимательскую деятельность только с момента регистрации как ИП (п. 1 ст. 23 ГК РФ).*

Таблица. Санкции за ведение предпринимательской деятельности без регистрации в качестве ИП

Вид ответственности Состав правонарушения и норма законодательства В чем заключается ответственность*
Административная Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ) Штраф от 500 до 2000 руб.
Налоговая Ведение деятельности без постановки на учет в налоговом органе (п. 2 ст. 116 НК РФ) Штраф в размере 10% от доходов, полученных в результате этой деятельности за весь период ее ведения. Минимальная сумма штрафа — 40 000 руб.
Уголовная Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, если это причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Ущерб или доход считается крупным, если его размер превысил 1,5 млн. руб. (примечание к ст. 169 и ч. 1 ст. 171 УК РФ)

Применяется одна из следующих мер:

—?штраф до 300 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет;
—?обязательные работы на срок до 480 часов;
— арест на срок до шести месяцев

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, превышающем 6 млн. руб. (примечание к ст. 169 и п. «б» ч. 2 ст. 171 УК РФ)

Применяется одна из следующих мер:

—?штраф в размере от 100 000 до 500 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет;
—?принудительные работы на срок до пяти лет;
—?лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового

Какими критериями руководствоваться, чтобы определить, занимается физическое лицо предпринимательством или нет? Например, обязан ли гражданин зарегистрироваться как ИП, если сдает в аренду нежилое помещение или продал грузовой автомобиль? Либо если получает доходы от сдачи в аренду нескольких квартир?

Ситуация первая

Гражданин, не зарегистрированный в качестве ИП, сдает принадлежащую ему квартиру в аренду.

Риска нет

Даже если гражданин сдает квартиру в аренду в течение длительного срока. Например, на протяжении нескольких лет.

Получение физлицом доходов от сдачи недвижимости в аренду не является незаконным предпринимательством (п. 2 постановления Пленума Верховного суда РФ от 18.11.04 № 23). Но только если выполняются следующие условия:

—?помещение, сдаваемое в аренду, гражданин приобрел для личных нужд либо получил по наследству или договору дарения. Квартиры и другие жилые помещения предназначены для проживания, то есть для личных нужд (п. 2 ст. 288 ГК РФ). Даже если это не единственная квартира физлица;
—?гражданин сдает недвижимость в аренду, так как временно не может использовать ее по прямому назначению (например, если это квартира или комната, то не использует ее для проживания);
—?с доходов, полученных от аренды, гражданин уплачивает НДФЛ.

Размер доходов, периодичность получения и статус арендатора (физлицо или компания) значения не имеют. То есть гражданин, получающий доходы от сдачи в аренду квартиры, не обязан регистрироваться как ИП (письма УФНС России по г. Москве от 30.03.07 № 28-10/28916 и от 06.09.06 № 28-11/80621@, УМНС России по г. Москве от 10.10.03 № 27-11н/56495).

Ситуация вторая

Гражданин, не имеющий статуса ИП, сдает в аренду несколько квартир.

Когда возникает риск

Зарегистрировавшись в качестве ИП, гражданин сможет сэкономить на налогах

Если он приобрел эти квартиры специально для передачи в аренду и никогда в них сам не проживал.

Хотя доказать это непросто. Ведь любое жилье (квартира, комната, жилой дом) считается приобретенным для личных нужд (п. 2 ст. 288 ГК РФ). Более того, налоговикам невыгодно требовать, чтобы гражданин, сдающий в аренду несколько квартир, зарегистрировался как ИП.

После получения этого статуса он вправе выбрать более выгодную систему налогообложения. Например, перейти на «упрощенку» с объектом доходы (п. 2 ст. 346.14 НК РФ). Тогда с полученной арендной платы он уплатит в бюджет лишь 6% (п. 1 ст. 346.20 НК РФ). А не 13% НДФЛ и 18% НДС, как обязан перечислить на общей системе налогообложения (п. 1 ст. 143 и п. 1 ст. 224 НК РФ).

Но на практике налоговики требуют, чтобы арендодатели нескольких квартир регистрировались как ИП (письма ФНС России от 25.02.13 № ЕД-2-3/125@ и от 08.02.13 № ЕД-3-3/412@). Сдача в аренду более чем одного объекта недвижимости — это предпринимательская деятельность (подробнее читайте во врезке ниже). Ведь она направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Для справки

Признаки предпринимательской деятельности*

ФНС России назвала признаки, наличие которых свидетельствует о том, что физическое лицо занимается предпринимательской деятельностью (письма от 25.02.13 № ЕД-2-3/125@ и от 08.02.13 № ЕД-3-3/412@):

—?гражданин приобрел или изготовил имущество для последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;
—?у него есть устойчивые связи с продавцами, покупателями или иными контрагентами. Например, с арендаторами недвижимости;
—?гражданин ведет учет совершенных сделок и операций, связанных с ними;
—?он занимается этой деятельностью на свой риск. То есть в некоторые месяцы может не иметь дохода. Либо может заключить убыточную сделку, по которой расходы превысят полученный доход;
—?все сделки гражданина за определенный период времени взаимосвязаны.

Суды анализируют сделки физических лиц еще по нескольким признакам. Они проверяют следующее (постановления Арбитражного суда Поволжского от 08.09.15 № Ф06-92/2015 и от 10.08.15 № А12-34053/2014, Уральского от 05.02.15 № Ф09-9772/14 и Северо-Кавказского от 26.01.15 № Ф08-10514/2014 округов):

—?предназначено ли имущество, являющееся предметом сделки, для использования в личных или семейных нуждах физического лица. Если не предназначено, высок риск, что деятельность гражданина признают предпринимательской и обяжут получить статус ИП;
—?как проводятся расчеты по сделкам — наличными деньгами или в безналичном порядке. Расчет наличными — аргумент в пользу того, что гражданин не занимается предпринимательством;
—?является сделка разовой или деятельность носит систематический характер. Систематичность получения дохода — один из признаков предпринимательства (п. 1 ст. 2 ГК РФ)

Ситуация третья

Гражданин, не зарегистрированный в качестве ИП, сдает в аренду офисное, торговое, складское или иное нежилое помещение.

Когда возникает риск

Важно, является сделка разовой или деятельность физлица носит систематический характер

Если гражданин купил нежилое помещение, а не получил его по наследству, в дар или по иному аналогичному основанию.

Офисное помещение, магазин, склад, автобаза, торговый павильон не предназначены для использования в личных или семейных нуждах. Поэтому есть риск, что собственника, получающего доходы от сдачи их в аренду, признают незаконным предпринимателем. Особенно если он специально купил нежилой объект для последующей сдачи в аренду, а не получил его по наследству или в дар. То есть изначально планировал извлекать доходы от пользования этим объектом. Хотя сам он вряд ли в этом признается.

Суды нередко поддерживают арендодателей нежилых объектов и отклоняют требование налоговиков о регистрации в качестве ИП (апелляционные определения Орловского областного суда от 19.03.15 № 33-681/2015 и Томского областного суда от 30.07.13 № 33-2135/2013). В то же время есть примеры судебных решений в пользу инспекторов (апелляционное определение Ульяновского областного суда от 29.04.14 № 33-1278/2014, постановления ФАС Волго-Вятского от 02.04.14 № А11-2839/2013 и Восточно-Сибирского от 22.09.10 № А78-314/2010 округов).

Количество нежилых объектов, находящихся в собственности гражданина, значения не имеет. То есть сдачу в аренду даже одного нежилого помещения могут признать предпринимательской деятельностью. Поскольку судебная практика неоднозначна, арендодателю нежилой недвижимости безопаснее зарегистрироваться в качестве ИП.

Если гражданин готов рисковать и судиться, он может заявить, что при покупке нежилого помещения планировал перевести его в жилое. То есть хотел использовать его для личных целей, а не для систематического извлечения дохода. Целесообразно заручиться доказательством этих намерений. Например, подготовить пакет документов, необходимых для перевода нежилого помещения в жилое. Лучше неполный. И указать, что перевести помещение не смог, так как не собрал все требуемые бумаги.*

Еще можно сослаться на свидетелей, которые подтвердят, что гражданин планировал перевести нежилое помещение в жилое. Суды учитывают такие показания и не требуют от собственника регистрации в качестве ИП (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.06.15 № Ф07-3273/2015). Но приводить этот аргумент целесообразно в отношении только одного нежилого объекта.

<…>

ПИСЬМО ФНС РОССИИ от 17.07.2015 № СА-4-7/12693@ О направлении обзора судебных актов, вынесенных Верховным судом Российской Федерации по вопросам налогообложения за период 2014 года и первое полугодие 2015 года

<…>

Основанием для принятия инспекцией оспариваемого решения и доначисления НДС за 2009-2011, <…> за 2009, пеней и штрафов послужил вывод налогового органа об осуществлении заявителем, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, в проверяемом периоде предпринимательской деятельности по сдаче в аренду нежилого недвижимого имущества. Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд признал доказанным, что налогоплательщик в проверенный налоговым органом период фактически осуществлял предпринимательскую деятельность по сдаче недвижимого имущества в аренду, поэтому применительно к доходу, полученному от сдачи имущества в аренду, налогоплательщик является плательщиком НДС <…>

Указанный вывод содержится в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 3 сентября 2014 года по делу № 304-ЭС14-223.*

<…>

Журнал «Российский налоговый курьер», № 5, март 2016

ФНС направила инспекторам и компаниям новые судебные ориентиры по налоговым спорам

<…>

Если гражданин сдает в аренду офис, он обязан зарегистрироваться как ИП*

Реквизиты судебных актов: определения Конституционного суда РФ от 16.07.15 № 1770-О и Верховного суда РФ от 08.04.15 № 59-КГ15-2*
Кому выгодна позиция: налоговикам

Физическое лицо вправе заниматься предпринимательской деятельностью только с момента регистрации в качестве ИП (п. 1 ст. 23 ГК РФ). Отсутствие такого статуса не освобождает гражданина от уплаты налогов с доходов, полученных от предпринимательства (п. 4 ст. 23 ГК РФ). Это подчеркнул Конституционный суд РФ (п. 20 Обзора).

Однако нет единого подхода, как квалифицировать ту или иную деятельность гражданина. Судьи считают, что решение нужно принимать на основании конкретных обстоятельств. В пункте 28 Обзора рассмотрен пример из судебной практики (определение Верховного суда РФ от 08.04.15 № 59-КГ15-2). Решение по этому спору было принято еще в 1-м полугодии 2015 года. Но ФНС России включила его в Обзор за 2-е полугодие.

Гражданин, не имеющий статуса ИП, сдавал в аренду принадлежащее ему нежилое здание. Оно не предназначено для проживания или иных личных нужд. Организация-арендатор использовала его в производственной деятельности. Арендные отношения продолжались несколько лет. Договором аренды было предусмотрено их дальнейшее продолжение.

Собственник утверждал, что сдавал помещения в аренду, чтобы минимизировать издержки на их содержание. Но судьи пришли к другому выводу. По их мнению, основная цель — это получение гражданином систематического дохода от владения имуществом. Налицо признаки предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Значит, гражданин обязан был зарегистрироваться как ИП. То есть с полученных доходов должен был платить не только НДФЛ, но еще и НДС.*

<…>

Журнал «Бухгалтерия ИП», № 8, август 2014

За ведение бизнеса без регистрации налоговая инспекция доначислит НДС

Документ:постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.07.2014 № А45-15762/2013
Позиция суда: если имущество сдается в аренду систематически на протяжении нескольких лет, это является предпринимательской деятельностью
Цена вопроса: 182 492 руб.

Налоговая инспекция в ходе проверки выявила, что женщина сдавала свою недвижимость в аренду, не регистрируясь в качестве индивидуального предпринимателя. На этом основании налоговики привлекли ее к ответственности за ведение деятельности без постановки на налоговый учет (п. 2 ст. 116 НК РФ). А также доначислили НДС с выручки от реализации услуг по аренде.

Однако женщина с решением налоговой инспекции не согласилась и обратилась в суд. Ее аргументы заключались в том, что в качестве индивидуального предпринимателя она не зарегистрирована, а плательщиками НДС могут быть только предприниматели и юридические лица.

Арбитры указали, что, исходя из статьи 11 НК РФ и постановления Конституционного суда РФ от 27.12.2012 № 34-П, физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, но не зарегистрированные в качестве ИП, для целей исполнения налоговых обязанностей фактически приравниваются к индивидуальным предпринимателям. Соответственно с доходов от деятельности, не относимой ими к предпринимательской, но подлежащей квалификации в качестве таковой, они должны платить налоги в рамках общего режима или УСН.

Судьи выяснили, что осуществляемая гражданкой деятельность по сдаче в аренду имущества признается предпринимательской. Поскольку ее целью являлось получение прибыли и велась она на систематической основе в течение нескольких лет. В связи с этим судьи пришли к выводу, что инспекция правомерно доначислила женщине налоги по общей системе налогообложения.*

А вот решение налоговой инспекции в части привлечения гражданки к ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 116 НК РФ за непостановку на учет в налоговой инспекции, арбитры признали недействительным.

Дело в том, что субъектом правонарушения по части 2 статьи 116 НК РФ могут быть только уже зарегистрированные организации или индивидуальные предприниматели. И данная норма не предусматривает ответственность для физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка